Юридические лица

Дело в том, что данная юридическая конструкция является порождением огосударствленной экономики, в которой госпредприятия были основными хозяйствующими субъектами. Государство как единый собственник огромного имущества создавало свои предприятия, утверждало их уставы, определяя объём и характер их правоспособности, назначало их органы управления и, по сути, руководило всей их деятельностью, формально не отвечая за её результаты (ибо такие «предприятия» признавались самостоятельными юридическими лицами, по долгам которых их учредитель ответственности не нёс), но оставаясь собственником всего их имущества. Фактически государство в лице своих «предприятий», заключавших сделки друг с другом, имело дело само с собой, ибо никакого отчуждения имущества из государственной собственности в результате этого не происходило.

Правовое положение государственного унитарного предприятия и муниципального унитарного предприятия, права и обязанности собственников их имущества, порядок создания, реорганизации и ликвидации определён Гражданским кодексом РФ (глава 4, ст. 113 - 115) и Федеральным законом «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях.»

В соответствии со статьёй 2 Федерального закона «1. Унитарным предприятием признаётся коммерческая организация, не наделённая правом собственности на имущество, закреплённое за ней собственником. В форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия. Имущество унитарного предприятия принадлежит на праве собственности Российской Федерации, субъекту Российской Федерации или муниципальному образованию». О государственных и муниципальных унитарных предприятиях. Федеральный закон от 14 ноября 2002 года №161 - ФЗ (в ред. Федерального закона от 08.12.2003 №169 - ФЗ), ч. 1ст.2.

Аналогичное определение унитарного предприятия дано в ст. 113 гражданского кодекса Российской Федерации.

От имени Российской Федерации или субъекта Российской Федерации права собственника имущества унитарного предприятия осуществляют органы государственной власти Российской Федерации или органы государственной власти субъекта Российской Федерации в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов. От имени муниципального образования права собственника имущества унитарного предприятия осуществляют органы местного самоуправления в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов.

Имущество унитарного предприятия принадлежит ему на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления, является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками унитарного предприятия.

Унитарное предприятие не вправе создавать в качестве юридического лица другое унитарное предприятие путём передачи ему части своего имущества (дочернее предприятие).

Унитарное предприятие может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, быть истцом и ответчиком в суде.

Унитарное предприятие должно иметь самостоятельный баланс.

В Российской Федерации создаются и действуют следующие виды унитарных предприятий:

- унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения, - федеральное государственное предприятие и государственное предприятие субъекта Российской Федерации, муниципальное предприятие;

- унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления, - федеральное казённое предприятие, казённое предприятие субъекта Российской Федерации, муниципальное казённое предприятие.

Унитарное предприятие может иметь гражданские права, соответствующие предмету и цели его деятельности, предусмотренным в уставе этого унитарного предприятия, и нести связанные с этой деятельностью обязанности.

Унитарное предприятие считается созданным как юридическое лицо со дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц. Место нахождения унитарного предприятия определяется местом его государственной регистрации.

В соответствии со ст. 8 Федерального закона учредителем унитарного предприятия может выступать Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование.

«Имущество, закреплённое собственником за унитарным предприятием, отражается в учредительном документе, каковым для подобных предприятий, согласно абз. 3 п.1 ст.113 ГК РФ, является устав. В нём необходимо фиксировать предмет и цели деятельности данного юридического лица, что придаёт его право- и дееспособности специальный характер (см. п. 1 ст. 49 и п. 2 ст. 52 ГК РФ), а также фирменное наименование унитарного предприятия, которое согласно п. 3 комментируемой статьи (ст. 113 ГК РФ) должно указывать на собственника имущества и определять принадлежность юридического лица к категории государственного или муниципального предприятия». Садиков О.Н. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части первой (постатейный). М.: Юридическая фирма «Контракт»: ИНФРА - М, 2005. С. 301.

Учредительный документ унитарного предприятия (устав) утверждается уполномоченными государственными органами Российской Федерации, государственными органами Российской Федерации или органами местного самоуправления.

Устав унитарного предприятия должен содержать:

- полное и сокращённое фирменное наименование унитарного предприятия;

- указание на место нахождения унитарного предприятия;

- цели, предмет и виды деятельности унитарного предприятия;

- сведения об органе или органах, осуществляющих полномочия собственника имущества унитарного предприятия;

- наименование органа унитарного предприятия(руководитель, директор, генеральный директор);

- порядок назначения на должность руководителя унитарного предприятия, а также порядок заключения с ним, изменения и прекращения трудового договора в соответствии с трудовым законодательством и иными содержащими нормы трудового права нормативными актами;

- перечень фондов, создаваемых унитарным предприятием, размеры, порядок формирования и использования этих фондов;

- иные предусмотренные Федеральным законом «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» сведения.

Статья 11 Федерального закона определяет, что имущество унитарного предприятия формируется за счёт:

- имущества, закреплённого за унитарным предприятием на праве хозяйственного ведения или на праве оперативного управления собственником этого имущества;

- доходов унитарного предприятия от его деятельности;

- иных не противоречащих законодательством источников.

Уставным фондом унитарного предприятия определяется минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы кредиторов такого предприятия. Размер уставного фонда государственного предприятия должен составлять не менее чем пять тысяч минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации государственного предприятия.

Размер уставного фонда муниципального предприятия должен составлять не менее чем одну тысячу минимальных размеров оплаты труда, установленным федеральным законом на дату государственной регистрации муниципального предприятия

Порядок формирования уставного фонда регламентирован ст. 13 Федерального закона:

«1. Уставный фонд государственного или муниципального предприятия должен быть полностью сформирован собственником в течение трёх месяцев с момента государственной регистрации такого предприятия.

2. Уставный фонд считается сформированным с момента зачисления соответствующих денежных сумм на открываемый в этих целях банковский счёт и (или) передачи в установленном порядке государственному или муниципальному предприятию иного имущества, закрепляемого за ним на праве хозяйственного ведения, в полном объёме». О государственном и муниципальном унитарных предприятиях. Федеральный закон от 14 ноября 2002 г. №151 - ФЗ (в ред. Федерального закона от 08.12.2003 №169 - ФЗ), ст. 13.

Движимым и недвижимым имуществом государственного или муниципальное предприятие распоряжается только в пределах, не лишающих его возможности осуществлять деятельность, цели и предмет, виды которой определены уставом такого предприятия. Сделки, совершённые государственным или муниципальным предприятием с нарушением этого требования, являются ничтожными.

В соответствии со ст. 21. Федерального закона руководитель унитарного предприятия (директор, генеральный директор) является единоличным исполнительным органом унитарного предприятия. Руководитель унитарного предприятия назначается собственником имущества унитарного предприятия.

Руководитель унитарного предприятия подотчётен собственнику имущества унитарного предприятия.

Глава V Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» (ст.29 - 35) регламентирует реорганизацию и ликвидацию унитарных предприятий.

Унитарное предприятие может быть реорганизовано по решению собственника его имущества в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Российской Федерации, названным Федеральным законом и иными федеральными законами.

В случаях, установленных федеральным законом, реорганизация унитарного предприятия в форме разделения или выделения из его состава одного или нескольких унитарных предприятий осуществляется на основании решения уполномоченного органа или решения суда.

Реорганизация унитарного предприятия может быть в форме:

- слияния двух или нескольких унитарных предприятий;

- присоединения к унитарному предприятию одного или нескольких унитарных предприятий;

- разделения унитарного предприятия на два или несколько унитарных предприятий;

- выделения из унитарного предприятия одного или нескольких унитарных предприятий;

- преобразование унитарного предприятия в юридическое лицо иной организационно-правовой формы.

Унитарные предприятия могут быть реорганизованы в форме слияния или присоединения, если их имущество принадлежит одному тому же собственнику.

При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединённого юридического лица.

Рассмотрим конкретный пример из судебной практики:

Президиум Верховного Суда Российской Федерации рассмотрел протест зам Председателя Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации на определение Арбитражного суда Архангельской области от 22.01.98 г. По делу №А 05 - 6743/97 - 436/7.

Заслушав и обсудив доклад судьи, Президиум установил следующее.

Муниципальное предприятие «Вельская коммунальная сеть» обратилось в Арбитражный суд Архангельской области с иском о признании недействительными актов органов местного самоуправления: решения внеочередной сессии собрания депутатов муниципального образования «Вельский район» от 31.10.97 №42 «О реорганизации муниципального предприятия «Вельская коммунальная электросеть» и постановления главы администрации муниципального образования «Вельский район» от 06.11.97 г. №975 Об изъятии и передаче муниципального имущества».

Определением от 22.01.98 г. Производство по делу прекращено.

В протесте зам. Председателя Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации предлагается указанное определение отменить, дело направить в суд первой инстанции для рассмотрения спора по существу.

Президиум считает, что протест подлежит удовлетворению, а дело - направлено в суд первой инстанции по следующим.

Согласно статье 51 Гражданского кодекса Российской федерации юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации.

В соответствии с пунктом 4 статьи 57 Гражданского кодекса Российской Федерации при реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединяемого юридического лица.

В основу определения суда о прекращении производства по делу положено то обстоятельство, что администрацией муниципального образования «Вельский район» издано 11.12.97 г.муниципального предприятия «Вельская коммунальная электросеть» из Единого государственного реестра юридических лиц, при этом факт исключения предприятия из реестра судом не установлен.

Согласно письму Государственной налоговой инспекции по Вельскому району от 31.03.98 г. №02/646 указанное предприятие по состоянию на 31.03.98 г. Не было исключено из государственного реестра.

Учитывая изложенное, суду следует проверить, является ли истец в настоящее время юридическим лицом.

Руководствуясь статьями 187 - 189 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации

постановил:

определение Арбитражного суда Архангельской области от 22.01.98 г. По делу №А 05 - 6743/97 - 436/7 отменить.

Дело направить на новое рассмотрение в тот же суд. См.: Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ №3551/98 от 27.04.1999.// Вестник ВАС РФ, 1999, №9с. 14 - 16.

Исходя из данного определения, следует вывод, что присоединение к унитарному предприятию должно проходить в строгом соответствии со статьёй 31 Федерального закона:

«1. Присоединением к унитарному предприятию признаётся прекращение одного или нескольких унитарных предприятий с переходом их прав и обязанностей к унитарному предприятию, к которому осуществляется присоединение.

2. Собственник имущества унитарного предприятия принимает решение об утверждении передаточного акта, о внесении изменений и дополнений в устав унитарного предприятия, к которому осуществляется присоединение, и при необходимости о назначении руководителя этого предприятия.

3. При присоединении одного или нескольких унитарных предприятий к другому унитарному предприятии к последнему переходят права и обязанности присоединяемых унитарных предприятий в соответствии с передаточным актом». О государственных и муниципальных унитарных предприятиях. Федеральный закон от 14.11.2002 г. №151 - ФЗ, ст. 31.

Статья 32 Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» определяет, что разделением унитарного предприятия признаётся прекращение унитарного предприятия с переходом его прав и обязанностей к вновь созданным унитарным предприятиям.

Собственник имущества унитарного предприятия принимает решения об утверждении разделительного баланса, уставов вновь созданных унитарных предприятий и о назначении их руководителей.

При разделении унитарного предприятия его пава и обязанности переходят к вновь созданным унитарным предприятиям в соответствии с разделительным балансом.

Статья 33 Федерального закона регламентирует процесс выделения из унитарного предприятия. Выделением из унитарного предприятия признаётся создание одного или нескольких унитарных предприятий с переходом к каждому из них части прав и обязанностей реорганизованного предприятия без прекращения последнего.

Собственник имущества унитарного предприятия принимает решение об утверждении разделительного баланса, уставов вновь созданных унитарных предприятий и о назначении их руководителей, а также о внесении изменений и дополнений в устав реорганизованного унитарного предприятия и при необходимости о назначении его руководителя.

При выделении из унитарного предприятия одного или нескольких унитарных предприятий к каждому из них переходят часть прав и обязанностей реорганизованного унитарного предприятия в соответствии с разделительным балансом.

Статья 35 Федерального закона регламентирует порядок ликвидации унитарного предприятия. Унитарное предприятии может быть ликвидировано по решению собственника его имущества.

Унитарное предприятие может быть также ликвидировано по решению суда по основаниям и в порядке, которые установлены Гражданским кодексом РФ и иными федеральными законами.

Ликвидация унитарного предприятия влечёт за собой его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

В случае принятия решения о ликвидации унитарного предприятия собственник его имущества назначает ликвидационную комиссию. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами унитарного предприятия. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого унитарного предприятия в суде.

В случае, если при проведении ликвидации государственного или муниципального предприятия установлена его неспособность удовлетворить требования кредиторов в полном объёме, руководитель такого предприятия или ликвидационная комиссия должны обратиться в суд с заявлением о признании государственного или муниципального предприятия банкротом.

«Должник обязан обратиться в арбитражный суд с заявлением должника, если при проведении ликвидации юридического лица установлена невозможность удовлетворения требований кредиторов в полном объёме». О несостоятельности (банкротстве). Федеральный закон от 26октября 2002 года №127 _ФЗ (в ред. Федеральных законов от 22.08.2003 №122 - ФЗ, от 29.12.2004 №192 -ФЗ, от 31.12.2004 №220 - ФЗ, от 24.10.2005 №133 - ФЗ), ч.2 ст.9.

2.3 Некоммерческие организации (правовое положение, порядок создания, деятельности и ликвидации)

Некоммерческими организациями называются организации не преследующие цели извлечения прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющие прибыль между своими участниками (п.1 ст. 50 ГК РФ).

Статья 2 Федерального закона «О некоммерческих организациях» даёт следующее определение «некоммерческой организации»:

«1. Некоммерческой организацией является организация, не имеющая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющая прибыль между участниками.

2. Некоммерческие организации могут создаваться для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественного блага.

3. Некоммерческие организации могут создаваться в форме общественных или религиозных организаций (объединений), некоммерческих партнёрств, учреждений, автономных некоммерческих организаций, социальных, благотворительных и иных фондов, ассоциаций и союзов, а также в других формах, предусмотренных федеральными законами». О некоммерческих организациях. Федеральный закон от 12 января 1996 г. №7 - ФЗ (в ред. Федеральных законов от 26.11.1998 №174 - ФЗ, от 08.07.1999 №140 - ФЗ, от 21.03.2002 №31 - ФЗ, от 28.12.2002 №185 - ФЗ, от 23.12.2003 №179 - ФЗ, от 02.02.2006 №19 - ФЗ), ст.2.

Установление в законе сразу двух критериев, характеризующих некоммерческую организацию, безусловно, оправдано. В сегодняшней России большинство некоммерческих организаций, не исключая и финансируемые собственником учреждения, просто вынуждено заниматься предпринимательством, чтобы свести концы с концами. Законодатель должен обеспечить такой правовой режим их деятельности, при котором неизбежное и необходимое ведение коммерции не превратится в самоцель. Зарубежный опыт показывает, что именно запрет распределять полученную прибыль между участниками юридического лица является самым действенным способом отсечения некоммерческих организаций от профессионального бизнеса.

Разграничение коммерческих и некоммерческих организаций, как отмечалось в литературе, См.: Садиков О.Н. Гражданское право России. Курс лекций. М.: « Юристъ», 1996. Ч.1. С. 61-62, 92-93. является слабым местом современного гражданского законодательства. Но проблема кроется не столько в выборе подходящих критериев разграничения этих видов организаций, сколько в последовательном применении выбранных критериев к тем или иным видам юридических лиц. Отмеченные законодательством признаки некоммерческих организаций вполне обоснованны и в совокупности с соответствующими методами статистического и бухгалтерского учёта работоспособны. Вопрос лишь в том, сможет ли законодатель построить стройную, внутренне непротиворечивую систему некоммерческих организаций, опираясь на их общее понятие.

Перечень организационно-правовых форм некоммерческих юридических лиц, предусмотренный ст. 115 - 123 ГК РФ, не является исчерпывающим. Он уже существенно расширился за счёт множества специальных нормативных актов, регулирующих деятельность отдельных видов организаций. См.: Сергеев А.П., Толстой Ы.К. Гражданское право. Учебник для вузов. В 3-х т. Т. 1. М.: «Проспект», 2004 С. 200

Некоммерческая организация считается созданной как юридическое лицо с момента её государственной регистрации в установленном законом порядке, имеет в собственности или в оперативном управлении обособленное имущество, отвечает (за исключением учреждений) по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Некоммерческая организация должна иметь самостоятельный баланс или смету.

Некоммерческая организация имеет наименование, содержащее указание на её организационно-правовую форму и характер деятельности.

Некоммерческая организация, наименование которой зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право на его использование.

Место нахождения некоммерческой организации определяется местом её государственной регистрации (в ред. Федерального закона от 21.03.2002 № 31 - ФЗ). Наименование и место нахождения некоммерческой организации указываются в её учредительных документах.

Формы некоммерческих организаций определены в главе II Федерального закона «О некоммерческих организациях». Это:

- общественные и религиозные организации (объединения) - добровольные объединения граждан, в установленном законом порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей;

- фонды - не имеющие членства некоммерческие организации, учреждённые гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов и преследующие социальные, благотворительные, культурные или иные общественно полезные цели.

Имущество, переданное фонду его учредителями (учредителем), является собственностью фонда. Учредители не отвечают по обязательствам созданного ими фонда, а фонд не отвечает по обязательствам своих учредителей;

- государственные корпорации - не имеющие членства некоммерческие организации, учреждённые Российской Федерацией на основе имущественного взноса и выданная для осуществления социальных, управленческих и иных общественно полезных функций. Государственная корпорация создаётся на основании федерального закона.

Имущество, переданное государственной корпорации Российской Федерацией, является собственностью государственной корпорации;

- некоммерческие партнёрства - основанные на членстве некоммерческие организации, учреждённые гражданами и (или) юридическими лицами для содействия её членам в осуществлении деятельности, направленной на благотворительные, социальные, научные и управленческие цели, охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта. Удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан.

Имущество, преданное некоммерческому партнёрству его членами, является собственностью партнёрства. Члены некоммерческого партнёрства не отвечают по его обязательствам, а некоммерческое партнёрство не отвечает по обязательствам своих членов.

Некоммерческое партнёрство вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых оно создано;

- учреждениями признаются некоммерческие организации, созданные собственниками для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая полностью или частично этим собственником.

Имущество учреждения закрепляется за ним на праве оперативного управления в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации;

- автономной некоммерческой организацией признаётся не имеющая членства некоммерческая организация, учреждённая гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов в целях предоставления услуг в области образования, здравоохранения, культуры, науки, права, физической культуры и спорта и иных услуг.

Имущество, переданное автономной некоммерческой организации её учредителями (учредителем), не является собственностью автономной некоммерческой организации. Учредителями автономной некоммерческой организации не сохраняют прав на имущество, переданное им в собственность этой организации. Учредители не отвечают по обязательствам созданной ими некоммерческой организации, а она не отвечает по обязательствам своих учредителей;

- Объединения юридических лиц (ассоциации и союзы) - коммерческие организации в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, являющихся некоммерческими организациями.

Некоммерческие организации могут добровольно объединяться в ассоциации (союзы) некоммерческих организаций. См.: О некоммерческих организациях. Федеральный закон от 12 января 1996 г. №7 - ФЗ (в ред. Федерального закона от 02.02.2006 №19 - ФЗ), ст.11.

Глава III Федерального закона «О некоммерческих организациях» регламентирует создание, реорганизацию и ликвидацию некоммерческих организаций. В соответствии со ст. 13 Федерального закона некоммерческая организация может быть создана в результате её учреждения. А также в результате реорганизации существующей некоммерческой организации.

Создание некоммерческой организации в результате её учреждения осуществляется по решению учредителей (учредителя).

В соответствии со ст. 14 Федерального закона учредительными документами некоммерческой организации являются:

- устав, утверждённый учредителями (участниками), для общественной организации (объединения), фонда, некоммерческого партнёрства и автономной некоммерческой организации;

- учредительный договор, заключённый их членами, и устав, утверждённый ими, для ассоциации или союза;

- решение собственника о создании учреждения и устав, утверждённый собственником для учреждения.

Согласно ст.16 Федерального закона некоммерческая организация может быть реорганизована в порядке предусмотренном Гражданским кодексом РФ, Федеральным законом «О некоммерческих организациях» и другими федеральными законами. Реорганизация некоммерческой организации может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.

При реорганизации некоммерческой организации в форме присоединения к ней другой организации первая из них считается реорганизованной с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединённой организации.

Вопросы преобразования некоммерческой организации регламентированы ст. 17 названного Федерального закона. При преобразовании некоммерческой организации к вновь возникшей организации переходят права и обязанности реорганизуемой некоммерческой организации в соответствии с передаточным актом.

Ликвидация некоммерческой организации и порядок её проведения регламентированы ст. 18 - 19 Федерального закона «О некоммерческих организациях».

Некоммерческая организация может быть ликвидирована на основании и в порядке, которые предусмотрены ГК РФ, Федеральным законом «О некоммерческих организациях» и другими федеральными законами.

Решение о ликвидации фонда может принять только суд по заявлению заинтересованных лиц.

Фонд может быть ликвидирован:

- если имущество фонда недостаточно для осуществления его целей и вероятность получения необходимого имущества нереальна;

- если цели фонда не могут быть достигнуты, а необходимые изменения целей не могут быть произведены;

- в случае уклонения фонда в его деятельности от целей, предусмотренных его уставом;

- в других случаях, предусмотренных федеральным законом.

Учредители (учредитель) некоммерческой организации или орган, принявший решение о ликвидации некоммерческой организации, назначают ликвидационную комиссию (ликвидатора) и устанавливают в соответствии с ГКРФ и рассматриваемым Федеральным законом порядок и сроки ликвидации некоммерческой организации (в ред. Федерального закона от 21.03.2002 №31 - ФЗ).

С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами некоммерческой организации. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемой некоммерческой организации выступает в суде.

Рассмотрим пример из судебной практики: «Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации рассмотрел протест заместителя Председателя Высшего Арбитражного Суда РФ на решение Арбитражного уда Челябинской области от11.11.96 г. по делу №А 76 - 2393/96 - 38/У - 1359/36.

Заслушав и обсудив доклад судьи Президиум установил следующее.

Государственная налоговая инспекция по городу Озёрску Челябинской области обратилась в Арбитражный суд Челябинской области с иском к потребительскому кооперативу «Ивушка» о его ликвидации в связи с неоднократным нарушением закона.

Решением от 11.11.96 г. требование Государственной налоговой инспекции по городу Озёрску о ликвидации потребительского кооператива Ивушка» удовлетворено в порядке, предусмотренном ст. 61 ГК РФ, с возложением обязанности по ликвидации потребительского кооператива на администрацию города Озёрска.

В протесте зам. Председателя Высшего Арбитражного Суда РФ предлагается решение в части возложения обязанности по осуществлению потребительского кооператива «Ивушка» на администрацию г. Озёрска отменить, дело направить на новое рассмотрение.

Президиум считает, что протест подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно пункту 3 статьи 61 Гражданского кодекса РФ решением суда обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица могут быть возложены на его учредителей либо орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительным собранием.

Действующее законодательство не предусматривает возможности возложения этой обязанности на орган местного самоуправления, кроме случаев, когда этот орган является учредителем ликвидируемого юридического лица.

Уставом потребительского кооператива «Ивушка» также не предусмотрено право органа местного самоуправления на осуществление ликвидации данного кооператива.

Таким образом, возложение судом указанной обязанности на администрацию города Озёрска не соответствует нормам действующего законодательства.

Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 187 - 189 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации

постановил:

1. Решение Арбитражного суда Челябинской области от11.11.96 г. по делу №А 76 -239/96 - 38/У - 1359/36 в части возложения обязанности по осуществлению ликвидации потребительского кооператива «Ивушка» на администрацию города Озёрска отменить.

2. Дело направить на новое рассмотрение в первую инстанцию Арбитражного суда Челябинской области». Постановление Президиума ВАС РФ №4145/00 от 26.09.2000// Вестник ВАС РФ, 2000, №12.

Порядок ликвидации некоммерческой организации регламентирован Федеральным законом «О некоммерческих организациях» (ст. 19).

Ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, публикацию о ликвидации некоммерческой организации.

Ликвидационная комиссия принимает меры по выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также уведомля6ет в письменной форме кредиторов о ликвидации некоммерческой организации.

По окончании срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемой некоммерческой организации, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения.

Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) некоммерческой организации или органом, принявшим решение о её ликвидации (в ред.Федерального закона от 21.03.2002 №31 - ФЗ).

Если имеющиеся у ликвидируемой некоммерческой организации (за исключением учреждений) денежные средства недостаточны для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества некоммерческой организации с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений.

При недостаточности у ликвидируемого учреждения денежных средств для удовлетворения требований кредиторов последние вправе обратиться в суд с иском об удовлетворении оставшейся части требований за счёт собственника этого учреждения.

Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемой некоммерческой организации производится ликвидационной комиссией в порядке очерёдности, установленной Гражданским кодексом Российской Федерации, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом начиная о дня его утверждения, за исключением кредиторов пятой очереди, выплаты которым производятся по истечении месяца со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса.

«При ликвидации некоммерческой организации оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество, если иное не установлено настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами, направляется в соответствии с учредительными документами некоммерческой организации на цели в интересах которых она была создана, и (или) на благотворительные цели. В случае, если использование имущества ликвидируемой некоммерческой организации в соответствии с её учредительными документами не представляется возможным, оно обращается в долг государства». О некоммерческих организациях. Федеральный закон от 12 января 1996 г. №7 - ФЗ (в ред. Федеральных законов от 23.12.2003 №179 - ФЗ, от 02.02.2006 №19 - ФЗ), ч.1 ст. 20.

В соответствии со ст. 21 Федерального закона ликвидация некоммерческой организации считается завершённой, а некоммерческая организация - прекратившей своё существование после снесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц.

ГЛАВА 3. ГОСУДАРСТВЕННАЯ РЕГИСТРАЦИЯ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ - ПРАВОВОЙ АКТ УТВЕРЖДАЮЩИЙ СОЗДАНИЕ, РЕОРГАНИЗАЦИЮ И ЛИКВИДАЦИЮ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ

3.1 Совершенствование процедур государственной регистрации юридических лиц

Современной поступательное движение России к системе рыночной экономики требует не только кардинального изменения экономической системы как основы реформирования, но и норм права, выступающих правовой оболочкой данных процессов. Необходимость нового осмысления рынка ставит перед нами задачу внимательного и профессионального построения почти новой системы экономических взаимоотношений, и сделать это необходимо как можно быстрее. Вместе с тем важно рассмотреть каждый экономический и правовой институт, найти наиболее применимые для общества решения их построения. К сожалению, в силу быстротечного изменения сущности Российского государства в конце XX в. последнее условие у нас не всегда соблюдалось, что породило многочисленные проблемы и проблемные моменты, обнаружило многочисленные административные барьеры для бизнеса. Ясно, что принципы рыночной экономики, предполагающие свободный рынок и конкуренцию, См.: Конституция Российской Федерации М.: «ИНФРА - М», 2005, ч.1 ст.8 С.12. не могут соблюдаться в такой ситуации.

Одним из институтов, требующих среди прочих совершенствования, является институт государственной регистрации юридических лиц. Это сравнительно новый правовой комплекс в России, введённый в действие в 2002 г. Федеральным законом от 8 августа 2001 г. №129 - ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Значимость этого института велика. Основным правовым (или юридическим) значением регистрации юридических лиц является обретение юридическим лицом правоспособности (п. 3 ст. 49 ГКРФ), что предполагает возможность «иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Остальные значения правового характера проектируются от правоспособности: это могут быть различные правомочия, обязанности юридических лиц, наличие ответственности за неправомерную деятельность и т.д.

Так, для юридических лиц предусматривается гражданская (имущественная), налоговая, административная, уголовная и иные виды ответственности. Их наложение возможно только после обретения статуса юридического лица.

Тесно переплетаются с правовыми значениями экономические, которые выражаются в:

1) обеспечении возможности получения необходимой информации при выборе контрагента и ведении хозяйственных операций - для рыночной экономики одним из основных принципов является открытость сторон договора: не может быть никаких недомолвок, недостоверных сведений и других утаек, относящихся к предмету договора. Только достоверность сведений порождает жесткие отношения сделки;

2) устойчивости экономического оборота См.: Гусева Т.А., Диктяр А.И., Дракина М.Н. Административная ответственность в предпринимательской деятельности. М.: «Проспект», 2003. С.5 - это производная гарантия от первого значения (допустив честные сделки, экономика будет действовать исключительно в правовом ключе и угрозы её кризиса и распада будут маловероятными);

3) способствовали укреплению порядка в рыночных отношениях См.: Ионова Ж.А. Правовые проблемы легитимации предпринимательства.// Государство и право. 1997. №5.;

4) охране общественного и государственного порядка, а также реализации личных и имущественных прав и законных интересов физических и юридических лиц См.:Закупень Т.Е. Проблемы регистрации юридических лиц.// Законодательство. 2000. №5; Спектор Е.И. Развитие административного законодательства о государственной регистрации.// Журнал российского права. 2002. №7.;

5) получения сведений государственного статистического учёта для осуществления мер регулирования экономики. См.: Зыкова И.В. Правовое регулирование государственной регистрации юридических лиц: современное состояние и перспективы развития.// Адвокат. 2004. №1.

Непосредственное отношение к описанным значениям имеет порядок государственной регистрации, которая приобретает в нём практическое воплощение. Одним из признаков любого юридического процесса, в том числе процесса регистрации, является принцип формальной определённости, т.е. выраженности процедуры (порядка, процесса) в соответствующих нормах права. Легальной или легитимной регистрация может быть признана только тогда, когда полностью будет пройдена вся процедура, предусмотренная нормами права. В этой связи необходимо обратиться к источникам данных норм права, т.е. к тому, из чего (или из каких соображений) данные нормы права формируются.

«Подразумевая, как нам кажется, наиболее верный в этой ситуации позитивный тип правопонимания, можно прийти к тому выводу, что каждое государство самостоятельно (субъективно) определяет собственную волю в отношении объекта государственной власти. Но государство, стремящиеся к эффективному и полноценному регулированию общественных отношений, должно в этом смысле придерживаться объективных целей (принципов), т.е. стремлений к сближению результатов государственной регистрации в конкретном государстве к значениям (в особенности экономического характера), существующим объективно». Носков Б.П., Чуряев А.В. «Порядок государственной регистрации юридических лиц при их создании: проблемы и решения.// «Юрист», 2005, №5.

В свете вышеизложенного задачей настоящей работы является выявление наиболее проблемных моментов в порядке государственной регистрации юридических лиц при их создании в РФ, т.е. исследование российской регистрации юридических лиц с точки зрения её соответствия указанным нами объективным целям. Особенно важно при этом сделать анализ данной проблемы и предложить вариант её решения с чётким обоснованием. Рассматривать все стадии регистрации не имеет смысла в рамках данной работы.

Основное внимание, как нам кажется, необходимо сосредоточить на тех стадиях, которые реально влияют на эффективность всего процесса регистрации.

Так, наибольший резонанс должна вызвать такая стадия, как правовая экспертиза документов, предоставляемых в регистрирующий орган. Это на наш взгляд, основная стадия, стержень всей регистрации юридического лица. «Это подчёркивается и ведущими административистами: «Основное назначение регистрации - проверка соответствия учредительных документов или специальных прав требованиям российского законодательства». Алёхин А.П., Кармолицкий А.А.. Козлов Ю.М. административное право Российской Федерации. М.: «Зерцало», 1997. С. 317.

Только достоверные документы, отвечающие требованиям норм права, могут привести к обозначенным нами выше объективным значениям (принципам) регистрации. Все виды юридической ответственности заявителей при регистрации юридического лица направлены на предотвращение предоставления ложных и недостоверных сведений. См.: Носков Б.П., Чуряев А.В. К вопросу об ответственности при государственной регистрации юридических лиц.// «Юрист», 2005, №3.

Однако реально выявить подобные нарушения при сегодняшней процедуре регистрации юридических лиц в РФ практически невозможно. Единственным средством, которое может отрегулировать этот процесс, является правовая экспертиза документов, предоставляемых регистрирующему органу. Но по непонятной причине законодатель не вводит её в качестве обязательной стадии при регистрации. Исключением является лишь обязательная экспертиза при регистрации так называемых специальных юридических лиц: политических партий, общественных объединений, религиозных организаций и др. По общему же правилу такой экспертизы не предусматривается.

В исследовательской литературе на это обстоятельство также стали обращать внимание и давать соответствующую оценку. Справедливо, к примеру, отмечает Д.В. Ломакин, что «Закон о государственной регистрации юридических лиц нельзя свести к установлению перечня предоставляемых документов. В противном случае это будет не закон, а памятка делопроизводителю». Ломакин Д.В. О проекте Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц.// Законодательство. 2001. №6.

Показательно, например, что действовавший ранее Закон РСФСП от 25 декабря 1990 г. «О предприятиях и предпринимательской деятельности» хоть и предусматривал усиленные процедуры регистрации, но правовую экспертизу видел как обязательный этап этой процедуры. Ясно, что в 2001 г. Законодатель руководствовался положительными мотивами сокращения срока регистрации, сглаживания административных барьеров, однако. Как нам кажется, он зашёл слишком далеко. Упростив таким образом процедуру регистрации, законодатель убрал самую важную стадию, которая и обосновывает саму сущность регистрации. Нельзя, решая одну проблему, порождать другую. На это обращают своё внимание и специалисты: «… упрощение процедуры регистрации не должно повлечь ослабления государственного контроля за порядком создания, реорганизации и ликвидации юридических лиц». Ломакин Д.В. О проекте федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц». // Законодательство. 2001. №6.

Пункт 1 ст. 23 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» предусматривает возможность отказа в государственной регистрации в случае:

«… а) непредоствавления определённых настоящим Федеральным законом необходимых для государственной регистрации документов;

б) предоставления документов в ненадлежащий регистрирующий орган…» О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Федеральный закон от 8 августа 2001 года №129 - ФЗ (в ред. Федерального закона от 02.07.2005 №83 - ФЗ), п. 1 ст.23.

Как видим, прямого указания на отказ вследствие недостоверности и ложности документов, предоставляемых в регистрирующий орган, нет.

Такое положение вещей необходимо менять. Мы предлагаем изменить структуру ФЗ - 129 «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» в направлении унификации законодательства и государственно регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Нужно избавляться от раздельного, «подзаконного законодательства», вводить централизованную, правильно систематизированную систему российского права. Так, ФЗ - 129 обязательно должен содержать нормы об обязательной правовой экспертизе документов, предоставляемых в регистрирующие органы. И это должно применяться как к обычным юридическим лицам, так и к «специальным». Необходимо чётко обрисовать процедуру такой экспертизы, которая включала бы как минимум следующие процедуры:

1) проверка соблюдения надлежащего порядка и правильности оформления учредительных документов;

2) проверка соответствия предоставленных документов Конституции РФ, Федеральному закону «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», иным федеральным законам;

3) проверка достоверности информации, содержащийся в предоставленных на государственную регистрацию учредительных документах;

4) проверка наличия в Едином государственном реестре юридических лиц зарегистрированного юридического лица с тем же названием той же организационно-правовой формы на территории, в пределах которой данное объединение осуществляет свою деятельность. Последнее обстоятельство мало привлекает внимание в исследованиях, однако его важность также бесспорна. Не должно подлежать регистрации юридическое лицо, имеющие одинаковое название и организационно-правовую форму с уже имеющимся юридическим лицом.

Меры обеспечения данной экспертизы могут быть в силу нормы Федерального закона конкретизированы в подзаконном акте.

Суммируя изложенное, следует сделать следующий вывод. Государственная регистрация юридических лиц - процесс, необходимый и важный для современной России, которая провозгласила себя правовым (ст. 1 Конституции РФ). Социальным (ст. 7 Конституции РФ) государством с элементами рыночной экономики (ст. 8 Конституции РФ). В этой ситуации нудно найти наиболее приемлемый вариант построения системы государственной регистрации, который бы полностью соответствовал поставленным принципам. Начало уже было положено принятием нового ФЗ - 129, реформированием органов, осуществляющих государственную регистрацию, снижению административных барьеров в этом процессе. Однако заканчивать на этом не стоит. Институт регистрации только начал свою практическую деятельность, и наша сегодняшняя задача - внимательно изучить эту практику, выявить положительные моменты реформирования, закрепить их и развивать, ликвидировать проблемы, недостатки, которые также присутствуют.

Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в Информационном письме от 17.01.2006 г. №100 рекомендует руководствоваться следующим при применении Федеральных законов от 08.08.2001 №129 - ФЗ « О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и от 26.19.2002 «127 - ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».:

«В соответствии со статьёй 21.1 Закона о регистрации юридическое лицо, которое в течение последних двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не предъявило документы отчётности, предусмотренные законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счёту, признаются фактически прекратившим свою деятельность. Такое юридическое лицо может быть исключено из государственного реестра юридических лиц в порядке, предусмотренном Законом о регистрации, то есть по решению регистрирующего органа». О некоторых особенностях, связанных с применением статьи 21.1 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17 января 2006 г. «100.

В соответствии с Федеральным законом «О внесении изменений в законодательные акты Российской Федерации в части совершенствования процедур государственной регистрации и постановки на учёт юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» Правительство Российской Федерации постановило:

«1. Утвердить прилагаемые:

- Правела ведения Единого государственного реестра налогоплательщиков;

- Правила взаимодействия регистрирующих органов при государственной регистрации юридических лиц в случае их реорганизации;

- изменения, которые вносятся в акты Правительства РФ по вопросам государственной регистрации и постановки на учёт юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». О совершенствовании процедур государственной регистрации и постановки на учёт юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Постановление Правительства РФ от 26.02.2004 г. №110 (в ред. Постановления Правительства РФ от 30.12.2005 г. №847).

3.2 Закон о государственной регистрации юридических лиц: теория и практика

Государственная регистрация является завершающим этапом образования юридического лица, на котором компетентный орган проверяет соблюдение условий, необходимых для создания нового субъекта права, и принимает решение о признании организации юридическим лицом. После этого основные данные об организации включаются в единый государственный реестр юридических лиц и становятся доступными для всеобщего ознакомления.

В соответствии со ст. 51 ГК РФ проведение регистрации всех юридических лиц возложено на органы юстиции. Однако постановлением Правительства РФ «Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц», См.: п.1 постановления Правительства РФ «Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц» от 17 мая 2002 г. №319// СЗ РФ. 2002. №20. Ст. 1870. принятым на основе Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», эти функции с 1 июня 2002 г. Возложены на Министерство РФ по налогам и сборам. В целях упорядочения системы государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, создания Единого государственного реестра юридических лиц и Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей был принят Федеральный закон от 6 августа 2001 г. ; 129 - ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Федеральный закон от 8 августа 2001 г. №129 - ФЗ (в ред. Федеральных законов от 23.06.2003 №76 - ФЗ, от 08.12.2003 №160 - ФЗ, от 23.12.2003 №185 - ФЗ, от 02.11.2004 №127 - ФЗ, от 02.07.2005 №83 - ФЗ)., который вступил в силу 1 июня 2002 г.