Правовое положение акционерного общества

Таким образом, в Законе об акционерных обществах проведено неправильное деление уставного капитала на объявленный и выпущенный (оплаченный) капитал, поскольку реально в акционерном обществе существует три вида уставного капитала - объявленный уставный капитал, выпущенный уставный капитал и оплаченный уставный капитал. Однако данная проблема не является серьезной, поскольку, несмотря на некорректную терминологию, использованную в Законе об акционерных обществах в отношении деления уставного капитала, особых правовых последствий, влияющих на его конструкцию не наступило. Существуют другие более важные вопросы, касающиеся неправильного подхода к вопросам формирования и использования уставного капитала, которые возникли в результате такого деления. Что касается вообще проблемы использования в законодательстве Республики Казахстан терминов - «объявленный капитал», «выпущенный капитал» и «оплаченный капитал», то лучшим ответом на этот вопрос являются следующие высказывания профессоров Гарвардской Школы Права, которые содержатся в их комментариях к проекту Указа о хозяйственных товариществах, который был принят в 1995 году: «Определение в законе понятий «номинального капитала», «выпущенного капитала» и «выплаченного капитала» может быть полезным для тех, кто с этим незнаком».

Необходимо также отметить, что деление уставного капитала на объявленный и выпущенный (оплаченный) капитал соответствует англосаксонской системе права. Республика Казахстан, как известно, строит свою законодательную базу на принципах континентальной системы. В этой связи введение указанного деления в какой - то степени входит в противоречие с основами построения казахстанского гражданского законодательства, а также с принципами построения законодательства на основе его унификации с законодательством других стран Содружества Независимых Государств, так как модельным Гражданским кодексом указанное деление уставного капитала акционерного общества не предусматривается.

Введение новой системы определения уставного капитала должно было быть сопряжено с построением четкой системы правового регулирования каждого из его видов в отдельности. Особенно это касается выпущенного (оплаченного) капитала, поскольку, как уже отмечалось, именно он является определяющей величиной уставного капитала акционерного общества. Однако, предлагая новый подход к определению уставного капитала, разработчики проекта Закона не сумели в комплексе решить все проблемы, которые возникли в результате введения нескольких величин уставного капитала. В результате этого Закон об акционерных обществах содержит ряд крупных противоречий, которые во многом искажают конструкцию уставного капитала общества.

Величина выпущенного (оплаченного) уставного капитала в какой-то мере определяет финансовое положение акционерного общества и может интересовать его акционеров и кредиторов. Размер выпущенного капитала не является постоянной величиной и может меняться в процессе деятельности акционерного общества путем дополнительной эмиссии новых акций или аннулирования выпущенных акций. В этой связи встает проблема, а как то или иное заинтересованное лицо может ознакомиться с его размером, поскольку в уставе общества содержатся сведения только об объявленном капитале.

Сделать это в настоящий момент можно только посредством обращения в уполномоченный орган, который присваивает идентификационные номера каждой эмиссии акций. В этой связи, мы считаем, что с точки зрения реализации прав акционеров и кредиторов общества на получение информации о деятельности общества положение закона, при котором размер объявленного капитала (указанного в уставе) и выпущенного капитала совпадают, что было в законодательстве, действовавшем до принятия Закона об акционерных обществах, наиболее полно защищает их интересы. Что же касается утверждений, что в результате не совпадения величины объявленного и выпущенного капиталов акционерное общество получает дополнительные льготы в виде освобождения от процедуры внесения изменений в устав и прохождения перерегистрации, то в этой связи необходимо отметить, что данный вопрос находится в сфере административных отношений. И решать проблемы в этой области законодательства путем изменения гражданско-правовых конструкций является неправильным. Можно просто упростить процедуры перерегистрации или вообще отменить требования об этом, заменив их уведомлением регистрирующего органа путем предоставления измененного устава, и т.д.

Другой проблемой в этой области является неправильный подход к определению исходной величины уставного капитала, в результате которого в некоторых статьях Закона об акционерных обществах такой величиной является не выпущенный (оплаченный) капитал, а объявленный. Так, в пункте 4 статьи 15 Закона предусмотрена процедура уменьшения объявленного уставного капитала, в соответствии с которой уменьшение объявленного капитала общества возможно на сумму разницы между объявленным и выпущенным (оплаченным) капиталом. Такое уменьшение допускается только после уведомления всех кредиторов общества не ранее чем через 30 дней после публикации объявления об этом в печатном издании и(или) после направления им письменного уведомления. Кредиторы вправе в этом случае потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств и возмещения им убытков. Уменьшение объявленного капитала ниже минимального размера, установленного Законом об акционерных обществах, не допускается.

2.2 Ценные бумаги, выпускаемые акционерным обществом

Большинство бывших государственных предприятий были преобразованы в акционерные общества, т.к. данная организационно-правовая форма юридического лица является наиболее справедливой и приемлемой для членов трудовых коллективов этих предприятий. Члены трудовых коллективов после проведения процедур акционирования становятся акционерами, т.е. собственниками данного созданного АО. В данном случае акционеры прямо становятся заинтересованными в результатах деятельности предприятия. Чем более успешно функционирует предприятие, тем большую прибыль получают акционеры в виде дивидендов.

Согласно Закону «О внесении изменений и дополнений к банковскому законодательству» от 11.07.1997г.,¹¹ Казахстанская правда, 17 июля 1997. на территории Республики Казахстан вексель, чек и банковский сертификат исключены из числа ценных бумаг.

В настоящее время к ценным бумагам относятся: акция, облигация и коносамент. Но данный перечень ценных бумаг не является исчерпывающим. Гражданский кодекс предусматривает, что законодательные акты о ценных бумагах или в установленном ими порядке, а также другие документы могут расширить данный перечень ценных бумаг (ст. 130 ГК РК).

Акция является ценной бумагой, удостоверяющей право ее держателя на получение части чистого дохода акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении делами акционерного общества и на часть имущества, оставшегося после его ликвидации. (ст.139 ГК РК) Акция относится к долговой ценной бумаге. Она является титулом собственности, т.к. акционер, приобретая акцию, становится собственником данного общества.

Пунктом 3 ст.130 Гражданского кодекса (общая часть) предусмотрено, что законодательными актами может быть исключена возможность выпуска ценных бумаг определенного вида в качестве именных, ордерных или предъявительских.

Постановление Национальной комиссии Республики Казахстан по ценным бумагам № 141 от 29 ноября 1996 года в п.4 гл1 предусматривает выпуск только именных акций. Статья 91 Гражданского кодекса Республики Казахстан также гласит: «Акционерное общество имеет право выпускать только именные акции.

Согласно стати 21 Закона «Об акционерных обществах» Акция - это ценная бумага, выпускаемая обществом и удостоверяющая в зависимости от ее вида и категории следующие права акционеров:

1) на получение дивидендов;

2) на участие в управлении обществом, если иное не предусмотрено настоящим Законом;

3) на часть имущества общества, оставшегося после его ликвидации.

Номинальная стоимость акции определяется как в национальной валюте Республики Казахстан, так и в иностранной валюте, и должна быть единой для акций всех выпусков данного общества. Оплата акций, номинальная стоимость которых определена в иностранной валюте, производится в соответствии с валютным законодательством Республики Казахстан.

Акция неделима. Если акция приобретена несколькими лицами, все они по отношению к обществу признаются одним акционером, осуществляют свои права через общего представителя.

Гражданский кодекс предусматривает два вида акций: простые и привилегированные.

Привилегированные акции могут составлять не более 25 процентов объявленного уставного капитала общества. Они гарантируют их держателям получение дивидендов в заранее определенном гарантированном размере независимо от результатов деятельности хозяйственного общества, а также дают их держателям преимущественное, по сравнению с другими акционерами, право на получение части имущества, оставшегося после ликвидации АО.

Общество вправе выпускать две категории привилегированных акций:

1) акции с минимальным определенным размером дивидендов, без права голоса;

2) акции с минимальным определенным размером дивидендов, с правом голоса.

Уставом могут быть предусмотрены дополнительные привилегии по этим акциям.

Простые акции не предусматривают обязательной выплаты дивидендов. Простые акции дают право голоса на общем собрании акционеров. Одна простая акция - один голос. Привилегированные акции, как правило, не дают права голоса, если иное не предусмотрено уставом АО. Держатели простых акций получают дивиденды при наличии прибыли у АО и по решению общего годового собрания акционеров.

Окончательный расчет дивиденда на одну простую акцию производится на конец года по итогам хозяйственной деятельности общества на годовом общем собрании. Наряду с простыми и привилегированными акциями, учредителями Акционерного общества может быть введена «золотая акция», не участвующая в формировании уставного капитала и получение дивидендов.

Владелец «золотой акции» обладает лишь правом вето на решения органов общества по вопросам, определенным уставом общества. К сожалению, в настоящее время очень часты случаи, когда акционеры эмигрируют с территории Республики Казахстан и буквально бросают на произвол судьбы свои акции. Из-за этого акционерные общества не могут набрать кворум, необходимый для проведения общего собрания акционеров. Судебная практика располагает рядом прецедентов неоднократных обращений АО в суды для признания такого рода акций бесхозными. Но еще ни один суд Республики Казахстан не признал такие акции бесхозными, т.к. никто не имеет права лишить собственника его собственности. «Но данная проблема является достаточно острой уже в силу того, что ряда АО такие «бесхозные» акции составляют достаточно большой процент уставного фонда».¹¹ Шаикова С.С. Ценные бумаги Акционерного общества. М. 1996г.

Акционерные общества имеет право наряду с акциями выпускать облигации для привлечения дополнительных средств, необходимых для расширения горизонтов его деятельности. Облигации могут выпускаться на сумму, не превышающую размер объявленного уставного капитала после полной его оплаты, и не ранее третьего года своего существования при условии надлежащего утверждения к этому времени годовых балансов.

Под облигацией в соответствии со статьей 136 ГК РК понимается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный в ней срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение указанного в ней вознаграждения, рассчитанного от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.

Облигация - это долговая ценная бумага, которая подтверждает наличие отношения займа между Акционерными обществами и облигационерами. Преимущество выпуска облигации состоит в том, что Акционерное общество получает возможность привлечь необходимые ему средства для дальнейшей деятельности Акционерного общества по решению общего собрания и на условиях, гораздо более выгодных, чем банковские кредиты. Облигационер является только кредитором данного общества и не становится собственником этого общества. Проценты по облигациям гораздо ниже процентных ставок по банковским кредитам: эмитент может получить возможность использования привлеченных средств на более длительный период.

Наряду с акциями и облигациями общество вправе по решению общего собрания акционеров или совета директоров общества осуществлять выпуск варрантов и др. видов производных ценных бумаг в соответствии с законодательством о рынке ценных бумаг.

Общество являющееся некоммерческой организацией, не вправе выпускать производные ценные бумаги.

Варрант является производной ценной бумагой выпускаемой обществом и удостоверяющей право ее держателя на покупку в течение определенного времени у общества определенного количества соответствующих ценных бумаг такого Акционерного общества по цене, установленного в нем.

По Закону «Об акционерных обществах» допускаются конвертирование ценных бумаг Акционерного общества. (ст. 34 Закона). Привилегированные акции могут конвертироваться в простые. Порядок обмена облигаций на акции определяется условиями выпуска облигаций в обращение.

Эмиссия ценных бумаг в обязательном порядке фиксируется в реестре держателей ценных бумаг общества.

2.3 Обеспечение прав акционеров и их защита

Личным неимущественным правом акционера Закона «Об акционерных обществах» от 10 июля 1998 года признается право участия в общем собрании акционеров, право быть избранным в члены правления и ревизионную комиссию, требовать созыва внеочередного собрания акционеров и включения вопросов в его повестку дня, получать доступ к финансовой и бухгалтерской документации общества, т.е. участвовать в управлении делами общества. А также акционеры имеют право получать информацию о деятельности общества, в том числе знакомиться с данными бухгалтерского учета и отчетности, и другую документацию в порядке, предусмотренном уставом общества, и оспаривать в судебном порядке принятые обществом решения.

Для обеспечения прав акционеров акционерное общество ведет реестр акционеров, внесению в который подлежат следующие данные:

- об акционерном обществе;

- о размере уставного капитала, количестве, номинальной стоимости акций и категориях (типах) выпущенных обществом акций, о дроблении акций и консолидаций;

- о каждом акционере общества;

- об акциях общества, выкупленных им за счет собственных средств, их количестве, номинальной стоимости и категориях (типах);

- о выплате дивидендов;

- о номинальном держателе акций (если таковой имеется);

- о депозитарии (депозитариях), если таковые имеются. Сделки с акциями, осуществленные без участия инвестиционных посредников и/или депозитария, совершаются в простой письменной форме.

Отказ держателя реестра акционеров акционерного общества от внесения записей в реестр не допускается. Такой отказ может быть обжалован в ревизионную комиссию акционерного общества или в суд. Держатель реестра акционеров по требованию акционера обязан подтвердить его право собственности на акции путем выдачи выписки из реестра. Выписка из реестра акционеров не является ценной бумагой, ее передача от одного лица к другому не означает совершения сделки и не влечет перехода права собственности на акции.

Держатель реестра акционеров обязан:

- обеспечит доступ уполномоченным лицам эмитента, а также каждому зарегистрированному лицу, владеющему одним и более процентами обыкновенных акций акционерного общества, к данным реестра акционеров в течение рабочего дня;

- вносить в реестр акционеров все необходимые изменения и дополнения;

- информировать акционеров и номинальных держателей акций, зарегистрированных в системе ведения реестра акционеров, о правах, удостоверенных ценными бумагами, и о способах и порядке осуществления этих прав;

- составлять и выдавать выписки из системы ведения реестра акционеров. Внесение в реестр акционеров записи о собственнике акций, приобретшем соответствующие права, осуществляется по его требованию либо по требованию его официального представителя на основании документов, подтверждающих приобретение права собственности на акции.

При увеличении уставного капитала открытого акционерного общества путем выпуска дополнительных акций, в том числе в случае переоценке основных фондов акционерного общества, общее собрание акционеров принимает решение:

- об увеличении размеров уставного капитала путем выпуска дополнительных акций и о внесении изменений в устав акционерного общества в отношении количества, категории (типа) и номинальной стоимости выпускаемых акций, а также в случае выпуска дополнительных привилегированных акций - в отношении предоставляемых ими прав;

- о внесении изменений в устав акционерного общества по окончании размещения выпуска акций на основании отчета об итогах выпуска, утвержденного правлением, в отношении размера уставного капитала, составленного из номинальной стоимости акций акционерного общества, приобретенных акционерами.

«При принятии решения об увеличении уставного капитала открытого акционерного общества путем выпуска дополнительных акций, в том числе в случае переоценки основных фондов акционерного общества, общее собрание акционеров может принять решение о предоставлении акционерам преимущественного права приобретения выпускаемых акций в количестве, пропорциональном количеству принадлежащих им акций».¹¹ Иванов А.Н. Акционерное общество: Управление капиталом и дивидендная политика. М. 1996. С.41.

Решение об увеличении объявленного уставного капитала открытого акционерного общества путем выпуска дополнительных акций, в том числе в случае переоценки основных фондов акционерного общества, может быть принято общим собранием только при соблюдении требования об уведомлении всех акционеров акционерного общества о проведении общего собрания с указанием даты и места его проведения, а также вопросов, включенных в повестку дня.

Право на участие в общем собрании акционеров акционерного общества - владельцев обыкновенных акций с правом голоса, а в случаях, предусмотренных законодательством или уставом общества, акционеров - владельцев привилегированных акций не может быть ограничено решением общего собрания акционеров акционерного общества, его правления либо иных органов и лиц.

Сообщать акционерам о проведении общего собрания акционеров правление должно путем направления уведомления и публикации информации в печати. Письменное уведомление о проведении общего собрания акционеров направляется акционерам и номинальным держателям акций по адресу, указанному в реестре акционеров акционерного общества, и не позднее чем за 30 дней до созыва общего собрания акционеров открытого общества и за 15 дней - закрытого общества. Сообщение о проведении общего собрания народного общества осуществляется не позднее, чем за 45 дней до даты его проведения.

При подготовке к проведению общего собрания акционеров акционерного общества его правление обязано предоставлять акционерам материалы, необходимые для решения вопросов, включенных в повестку дня этого общего собрания акционеров, в том числе при наличии соответствующих вопросов - информацию о кандидатах в правление и ревизионную комиссию общества, проект изменений и дополнений, предлагаемых к внесению в устав акционерного общества, или проект устава общества в новой редакции.

К материалам, подлежащим предоставлению в обязательном порядке акционерам при подготовке к проведению годового общего собрания акционеров акционерного общества, относится заключение ревизионной комиссии (ревизора) и аудитора по результатам годовой проверки финансово-хозяйственной деятельности общества.

Для защиты прав акционеров размещение акций, выпускаемых при реорганизации акционерных обществ в обмен на акции организуемых акционерных обществ, осуществляется в порядке и на условиях, определяемых договором о слиянии и присоединении, решением общего собрания о разделении, выделении или преобразовании акционерного общества. Такими договорами и решениями устанавливаются типы акций, выпускаемых каждым эмитентом, права владельцев этих акций, сроки и порядок обмена на них акций реорганизуемых обществ, соотношение типов и номинальных стоимостей выпускаемых акций, применяемое при обмене для всех типов ранее выпущенных акций каждого реорганизуемого акционерного общества.

При реорганизации акционерных обществ не допускается размещение акций среди лиц, не являющихся акционерами реорганизуемых обществ.

«Условия обмена акций реорганизуемых акционерных обществ на акции или иные ценные бумаги, размещаемые при реорганизации, не могут содержать каких-либо требований, ограничивающих права их владельцев. Права, предоставляемые всем владельцам одного типа акций любого реорганизуемого общества при размещении акций или иных ценных бумаг, выпускаемых при реорганизации, должны быть равными».¹¹ Демченко Т.В. Обеспечение прав акционеров. М. 1996. С. 58 При разделении или выделении акционерных обществ выбор акций или иных ценных бумаг создаваемых акционерных обществ для обмена на акции реорганизуемого общества может осуществляться только по желанию их владельца.

Решение о выпуске акций акционерного общества, создаваемого или продолжающего существовать при реорганизации, должно включать порядок и условиях их размещения, установленные договором о слиянии или присоединении, решением общего собрания акционеров реорганизуемого общества о разделении или преобразовании.

Договор о слиянии или присоединении акционерных обществ должен определять:

- права владельцев всех типов размещаемых при реорганизации акций создаваемого или продолжающего существовать акционерного общества, срок и порядок обмена акций реорганизуемых акционерных обществ на размещаемые акции этого общества, а также условия такого обмена, в том числе соотношение типов и номинальных стоимостей размещаемых акций, применяемое при обмене для каждого типа ранее выпущенных акций каждого реорганизуемого акционерного общества, иные существенные условия;

- дату составления списка акционеров всех реорганизуемых обществ, имеющих право на участие в их совместном общем собрании акционеров, а также порядок их голосования на этом собрании, если необходимое для этого число голосов, принадлежащих каждому акционеру, не совпадает с числом принадлежащих ему акций;

- условия, гарантирующие соблюдение прав владельцев голосующих акций всех реорганизуемых обществ, а также иных акций этих обществ, подлежащих обмену на голосующие акции создаваемого или продолжающего существовать акционерного общества.

Исполнительный орган акционерного общества или специализированный регистратор, осуществляющий ведение и хранение реестра его акционеров, обязан предоставить ревизионной комиссии (ревизору) общества, аудитору общества или акционеру (акционерам), требующим созыва внеочередного собрания акционеров, данные об имени (наименовании) зарегистрированных в реестре владельцев акций, количестве, типе, номинальной стоимости принадлежащих им акций (включая полученные от номинальных держателей акций сведения об акционерах, в интересах которых они владеют акциями), а также адреса для направления им уведомлений по состоянию реестра на дату, указанную лицами, требующими созыва собрания.

акционерный правовой имущество уставной

Глава 3. Органы акционерного общества

Между людьми, заполняющими организационную структуру юридического лица, взаимодействующими между собой и зависимыми друг от друга, формируется широкая сеть горизонтальных и вертикальных связей. Она требует четкой координации и регулирования, чем и занимается система органов управления, с помощью которой принимаются и приводятся в исполнение решения, направленные на достижение поставленных юридическим лицом целей. В небольших хозяйственных товариществах учредители самостоятельно осуществляют все функции, связанные с управлением юридическим лицом. Однако с ростом масштабов производства делать это становится труднее.¹¹ Кашанина Т.В. Хозяйственные товарищества и общества: правовое регулирование внутрифирменной деятельности. М., 1995, с. 241

Порядок управления акционерным обществом регулируется статьей 92 Гражданского кодекса и статьями 46 - 75 Закона об акционерных обществах, а также нормами других законодательных актов. Особенности управления отдельными видами организаций, учреждаемых в форме общества, определяется законодательством об этих организациях.

Управление акционерным обществом осуществляется специально создаваемыми для этого органами в порядке, определяемом законодательством и учредительными документами общества. Мировой практике известны три модели организационной структуры управления акционерным обществом. В этой связи Зайцева В.В. выделяет три группы стран:

1) государства, законодательство которых предусматривает трехзвенную систему управления: общее собрание акционеров, наблюдательный совет (совет директоров) и исполнительный орган общества;

2) страны, в которых предусматривается двухзвенная структура органов: общее собрание акционеров и исполнительный орган управления;

3) государства, законодательство об акционерных обществах которых предоставляет акционерам право выбора между указанными системами.¹¹ Гражданское и торговое право капиталистических стран / Под ред. Васильева Е.А. М., 1993, с. 153

Республика Казахстан относится к третьей группе стран. Казахстанское законодательство об акционерных обществах предоставляет участникам право самим выбирать структуру управления. Обычно на практике чем меньше по размеру общество, тем меньше звеньев составляют его систему управления. Помимо органов управления в акционерном обществе может быть создан коллегиальный контрольный орган (ревизионная комиссия) или единоличный (ревизор), в обязанности которых входит осуществлять от имени общего собрания акционеров контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества, а также иные органы в порядке, определенном законодательством и учредительными документами общества.

Одним из основных вопросов в области регулирования управления акционерным обществом, который в последнее время остро стоит в Казахстане, является нахождение баланса между защитой прав и интересов акционеров от злоупотреблений со стороны органов, осуществляющих основные функции по управлению делами общества (совета директоров и исполнительного органа), и предоставлением таким органом достаточно широких полномочий с тем, чтобы в интересах участников они могли эффективно управлять обществом и его имуществом, не допуская при этом его использования в собственных интересах. Однако решать эту проблему большей частью необходимо посредством создания в первую очередь в государстве нормальных экономических и социальных условий, направленных на изменение существующих общественных отношений, при которых всеобщее нарушение закона стало обычным делом.

Что касается правовых методов, то пока в Казахстане и других государствах СНГ усилено обсуждается вопрос о соотношении в условиях рынка свободы и регулирования акционерных отношений, в мире все большее число сторон деятельности таких организаций регулируется законодательными и подзаконными актами. В первую очередь это касается порядка функционирования органов управления, объема их правомочий и контроля за их деятельностью. При этом речь не идет об ущемлении или ограничении свободы предпринимательской деятельности акционерных обществ, а об определенном единообразии в сфере, где наиболее острым может оказаться вопрос о столкновении интересов различных сторон - акционеров, должностных лиц общества и его работников.¹¹ Долинская В.В. Акционерное право. Учебник. М., 1997, с. 275 С этой целью компетенция некоторых органов управления обществом может сужаться рамками закона. То есть в этом случае тот или иной орган может принимать решения только по вопросам, прямо оговоренным в законодательстве. Так, в ФРГ в случае принятия высшим органом управления - общим собранием акционеров решения по вопросу, не предусмотренному в законе, оно будет считаться недействительны.

По нашему мнению, чрезмерная урегулированность со стороны государства вопросов управления акционерным обществом неприемлема для Республики Казахстан с ее неустоявшимися правовой и экономической системами. В настоящий момент просто не представляется возможным достаточно полно предусмотреть в законодательстве все отношения, которые складываются в процессе управления обществом. В этой связи в Казахстане каждый орган управления акционерным обществом действует в пределах компетенции, закрепленной за ним не только законодательством, но и учредительными документами. Вопросы, напрямую не урегулированные учредительными документами и законодательством, могут решаться посредством принятия общим собранием акционеров или советом директоров акционерного общества актов корпоративного права, в частности Положения о порядке созыва и проведения общего собрания акционеров, Положения о правлении и т.п. Таким образом, законодательство Республики Казахстан предоставляет акционерам достаточно широкие права по определению структуры управления акционерным обществом.

Необходимый баланс между органами обеспечивается посредством закрепления за ними исключительной компетенции. Вопросы, отнесенные законом к исключительной компетенции вышестоящего органа, не могут быть переданы на решение нижестоящих органов. К исключительной компетенции вышестоящего органа уставом акционерного общества могут быть отнесены вопросы, относящиеся в соответствии с законодательством к исключительной компетенции нижестоящего органа.

Согласно теории гражданского права акционерное общество как юридическое лицо приобретает гражданские права и обязанности через свои органы управления. Орган юридического лица не является самостоятельным субъектом гражданско-правовых отношений права. Поэтому права и обязанности возникают не у органа управления, а у самого юридического лица. Орган также не является представителем юридического лица, что не требует наличия у него какой-либо доверенности.¹¹ Климкин С.И. Правовые формы предпринимательства в Республике Казахстан. Алматы, 1997, с. 40

Говоря об органах управления юридическим лицом, в данном случае акционерным обществом, необходимо различать органы, которые осуществляют общее руководство обществом, принимая решения по наиболее важным вопросам его деятельности, и органы, которые руководят текущей деятельностью акционерного общества, действуют от его имени, в том числе представляют общество в отношениях с третьими лицами, совершают сделки, заключают договоры, осуществляют непосредственное распоряжение имуществом общества и т.д.

К первой группе органов управления относятся общее собрание акционеров и совет директоров, которые в соответствии с законодательством не вступают в отношения от имени общества с другими субъектами права. Ко второй - исполнительный орган акционерного общества, действия которого являются основанием для возникновения у акционерного общества прав и обязанностей. При этом непосредственно в отношениях с другими субъектами права от имени общества вступает не весь исполнительный орган, а только те его члены, которые уполномочены на это законодательством, учредительными документами или решениями органов управления. Что касается членов других органов управления акционерным обществом, к примеру, совета директоров, то они в соответствии с законодательством об акционерных обществах имеют право совершать от имени общества действия только при наличии доверенности. То есть в этом случае они выступают не как члены органов управления, а как представители акционерного общества.

Осуществляя действия по управлению акционерным обществом, исполнительный орган не может самостоятельно принимать все решения, направленные на установление гражданских прав и обязанностей, поскольку его компетенция сужена рамками закона и учредительных документов. В его функции входит выполнение решений общего собрания акционеров и совета директоров общества. Некоторые действия исполнительный орган может производить только после их предварительного одобрения со стороны вышестоящего органа. Так, крупная сделка может быть совершена только с согласия совета директоров и общего собрания акционеров общества. Таким образом, несмотря на то обстоятельство, что непосредственно права и обязанности возникают у акционерного общества в результате действий исполнительного органа, все органы, включая общее собрание акционеров и совет директоров, являются составной частью общества, выражают его волю, руководят его деятельностью, участвуют в принятии решений, направленных на возникновение у общества гражданских прав и обязанностей.

В связи с тем, что каждый орган управления акционерным обществом действует в пределах компетенции, закрепленной за ним законодательством и учредительными документами, встает проблема урегулирования тех случаев, когда сделка заключена с превышением полномочий тех или иных органов. То есть закон должен определить, на кого в такой ситуации возлагается ответственность. Согласно пункту 4 статьи 44 Гражданского кодекса юридическое лицо несет ответственность перед третьими лицами по обязательствам, принятым органом юридического лица с превышением его полномочий, установленных учредительными документами. Исключение из этого правила предусмотрено только пунктом 11 статьи 159 Кодекса, в соответствии с которым сделка, совершенная юридическим лицом в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными законодательными актами и учредительными документами, либо с нарушением уставной компетенции его органа, может быть признана судом недействительной по иску собственника имущества юридического лица, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о таких нарушениях. Целью введения указанного правила было определение точных пределов ответственности юридического лица перед контрагентами.

Однако по мнению некоторых правоведов, в настоящий момент, после принятия пакета актов, подробно регламентирующих деятельность юридических лиц, в особенности являющихся коммерческими организациями, выяснение полномочий органа юридического лица, совершающего от его имени сделку, не вызывает никаких сложностей. Это объясняется тем, что компетенция органов управления, с одной стороны, четко регламентирована на уровне законодательных актов, а с другой стороны, определяется в уставе юридического лица, который является публичным документом, и с его положениями имеют право знакомиться третьи лица. То есть законодательство не только дает возможность контрагентам, но и в определенной мере вызывает у них юридическую необходимость знать границы осуществления прав конкретным органом управления юридическим лицом.¹¹ Климкин С.И. Правовые формы предпринимательства в Республике Казахстан. Алматы, 1997, с. 41-42

По нашему мнению, выяснить в общем плане компетенцию органов управления юридическим лицом, в данном случае акционерным обществом, действительно можно. Однако применительно к конкретной сделке установить превышение полномочий со стороны того или иного органа не всегда возможно, что объясняется двумя причинами. Во-первых, трудно определить размер имущества, являющегося предметом сделки, по сравнению со всеми активами общества, что может влиять на уровень органа, который должен принимать решение о его приобретении или отчуждении. Во-вторых, необходимо установить, все ли были соблюдены процедуры, предусмотренные законодательством и учредительными документами, при принятии решения уполномоченным органом управления. То есть выяснить, имеет ли такое решение юридическую силу. Следовательно, для того, чтобы установить действительное превышение полномочий со стороны органов управления акционерным обществом в некоторых случаях необходимо провести финансовую и юридическую проверку правильности заключения сделки, что в соответствии с законодательством не входит в обязанности контрагентов общества.

Другой вопрос, что из ситуации или обстановки, а также их других условий лицо, вступающее в отношения с акционерным обществом, может определить, что сделка совершается обществом заведомо с превышением компетенции его органов. В этом случае оно должно воздержаться от заключения такой сделки, поскольку в противном случае такая сделка может быть признана судом недействительной. То есть ответственность за превышение уставной компетенции в первую очередь ложится на само акционерное общество, и только во вторую на его контрагентов.

Общее собрание акционеров. Высшим органом управления акционерным обществом является общее собрание акционеров, участвуя в котором, каждый акционер реализует свое право на участие в управлении обществом. Законом установлена исключительная компетенция общего собрания, что по замыслу законодателя должно гарантировать акционерам решающее влияние на определение общего направления деятельности общества, контроль за деятельностью его исполнительных органов и решение вопроса о самом существовании общества.

Общее собрание акционеров принимает решения:

1) о внесении изменений и дополнений в устав акционерного общества и изменении его типа;

2) о добровольной реорганизации и ликвидации общества;

3) об избрании совета директоров и членов ревизионной комиссии (ревизора) и досрочном прекращении их полномочий, утверждении аудитора общества;

4) об изменении размера объявленного уставного капитала акционерного общества;

5) об утверждении годовой финансовой отчетности общества, порядке распределения чистого дохода и утверждении размера дивидендов, выплачиваемых по итогам года;

6) об участии общества в создании или деятельности иных юридических лиц путем передачи части или нескольких частей активов, в сумме составляющих двадцать пять и более процентов от всех принадлежащих обществу активов, утверждении крупных сделок и иных сделок в соответствии с законодательством об акционерных обществах, принятии решения об увеличении обязательств общества на сумму, составляющую двадцать пять и более процентов от размера его собственных активов;

6) об определении порядка предоставления акционерам информации о деятельности акционерного общества;

7) по другим вопросам в соответствии с законодательством об акционерных обществах.

Закон об акционерных обществах урегулировал, по нашему мнению, в полном объеме все вопросы, касающиеся порядка проведения общего собрания акционеров, в том числе порядка его созыва и проведения, голосования на общем собрании и ведения протокола, а также заочного голосования. Как известно, решения общего собрания, принятые с нарушением порядка его проведения, не будут иметь юридической силы. А чем детальнее закон определяет процедуры в этой области, тем меньше возможностей отстранять акционеров от участия в управлении обществом. То есть устраняется ситуация, при которой меньшинство, пользуясь отсутствием на собрании основной массы акционеров, может принимать любые угодные ему решения. С этой же целью установлено правило, согласно которому акционерные имеют право передавать свои полномочия в общем собрании членам совета директоров, исполнительного или контрольного органа общества.

Нередко в крупных акционерных обществах акционеры предстают в виде аморфного и весьма разношерстного коллектива, который зачастую бывает настолько большим, что в полном составе не может даже физически выступать как эффективный предприниматель. В этом случае может сложиться ситуация, при которой в то время как меньшая часть держателей акций участвует в деятельности органов управления, большая часть вполне удовлетворяется получением доходов по своим акциям без активного участия в управлении обществом. Поэтому с целью защиты прав и интересов простых акционеров в Законе об акционерных обществах установлено, что решение по особо важным вопросам деятельности акционерного общества должно приниматься с участием основной массы акционеров - квалифицированным большинством в размере двух третей от общего количества выпущенных голосующих акций. К таким вопросам относится принятие решений о внесении изменений и дополнений в устав акционерного общества, об изменении его типа или о добровольной реорганизации и ликвидации общества.

Как уже было выявлено в ходе исследования, определяющей величиной уставного капитала акционерного общества является не объявленный, а выпущенный (оплаченный) капитал. Именно она в какой-то мере составляет финансовые показатели общества. Выпущенные и оплаченные акционерами акции определяют расклад сил внутри акционерного общества и влияют на принятие тех или иных решений. В этой связи мы считаем, что исключение из исключительной компетенции общего собрания акционеров вопроса об изменении размера выпущенного капитала не только противоречит конструкции акционерного общества, но и нарушает имущественные права акционеров.

Согласно пункту 2 статьи 25 Закона об акционерных обществах решение об эмиссии акций в пределах количества объявленных акций принимается советом директоров, если иное не предусмотрено уставом общества. В решении должны быть определены количество выпускаемых акций каждого вида и их категории, а также сроки и условия их размещения. То есть решение данного вопроса относится к исключительной компетенции совета директоров, и только в случае, если это предусмотрено уставом, оно может быть передано общему собранию акционеров. Соответственно при определенной ситуации именно от действий совета директоров может зависеть доля конкретного акционера в имуществе общества, что лишает их законной возможности самим решать вопросы, касающиеся их собственности.

Еще до принятия Закона об акционерных обществах на практике случались ситуации, когда руководство акционерного общества в стремлении отстранить тех или иных акционеров от управления обществом с нарушением закона проводило увеличение размера уставного капитала, распределяя при этом акции среди угодных акционеров. В настоящий же момент существует легальная возможность привлечь в общество новых участников без согласия основных акционеров, и тем самым устранить последних от управления обществом.

Хотя Закон об акционерных обществах в пункте 4 статьи 3 предусматривает в этом случае защиту акционеров от «разбавления» их акций путем введения механизма преимущественной покупки новых акций, существуют обходные пути, позволяющие руководству акционерного общества уклониться от этой обязанности. В этой связи законодательство об акционерных обществах должно быть изменено с тем, чтобы любые вопросы, касающиеся изменения размера выпущенного капитала, решались исключительно на общем собрании акционеров.

Смена организационно-правовой формы общества влечет изменение правового положения его участников. Поэтому при дальнейшем совершенствовании законодательства об акционерных обществах необходимо обратить внимание на те проблемы, которые встают при принятии общим собранием акционеров решения о преобразовании общества. В соответствии с пунктом 2 статьи 93 Гражданского кодекса акционерное общество может преобразовываться в товарищество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив. Однако не всегда все акционеры могут стать участниками товарищества или кооператива. Это, во-первых, связано с законодательным установлением предельного количества участников на уровне пятидесяти для товариществ с ограниченной ответственностью. Во-вторых, члены производственного кооператива обязаны участвовать личным трудом в его деятельности, что автоматически исключает переход в состав его участников акционеров - юридических лиц. Акционеры - физические лица, не имеющие возможности участвовать личным трудом в деятельности кооператива, также будут вынуждены выйти из его состава.

В законе не определен порядок выхода части акционеров при преобразовании акционерного общества. В частности, не решен вопрос, а как быть с их долей в имуществе акционерного общества? Должны ли в этом случае выбывающие акционеры получить стоимость своей доли в порядке выхода участника из товарищества с ограниченной ответственностью или стоимость своего пая в порядке выхода члена производственного кооператива или же только номинальную стоимость принадлежащих им до преобразования общества акций? При этом необходимо помнить о проблеме, что остающиеся акционеры могут иметь желание произвести расчет с выбывающими участниками по минимуму, а выходящие наоборот по максимуму.

Пункт 3 статьи 14 Закона об акционерных обществах определяет перечень обязанностей участников общества, среди которых отсутствует обязанность по выходу из акционерного общества в случае преобразования его организационно-правовой формы. Никакие другие обязанности не могут быть возложены на участников акционерного общества без их согласия. Положения устава, решения общего собрания, совета директоров или исполнительного органа, возлагающие на акционеров другие обязанности, являются недействительными. В связи с этим, наложение на акционеров, не проголосовавших за преобразование организационно-правовой формы акционерного общества, обязательств, вытекающих из такого решения, в том числе по обязательному выходу из состава участников, противоречит не только сущности акционерного общества, но и другим положениям закона. Особенно это касается открытых акционерных обществ, являющихся по своей правовой природе публичными организациями - свободными для вступления всем желающим. Поэтому в Кодексе или Законе об акционерных обществах необходимо отразить, что решение об изменении организационно-правовой формы акционерного общества должно быть принято на общем собрании единогласно всеми акционерами, в том числе и держателями привилегированных акций. При этом акционеру, выходящему из общества как по собственному желанию, так и в силу требований закона, должна быть выплачена стоимость части имущества общества пропорционально количеству принадлежащих ему акций, определяемая в соответствии с балансом, составленном на момент принятия общим собранием решения о преобразовании общества. С целью защиты прав выходящих акционеров можно установить правило, что расчеты с ними должны быть произведены до перерегистрации акционерного общества. В противном случае преобразование организационно-правовой формы общества может быть признано судом незаконным по иску таких участников с последующей ликвидацией правопреемника.

Совет директоров и правление. Как видно из статей Закона об акционерных обществах, посвященных общему собранию акционеров и совету директоров, центр тяжести при распределении властных полномочий переместился к совету директоров, который пришел на смену наблюдательному совету. В отличие от наблюдательного совета, основной обязанностью которого было в промежутках между общими собраниями акционеров осуществлять контроль за деятельностью исполнительного органа общества, совет директоров является органом, осуществляющим общее руководство деятельностью акционерного общества за исключением вопросов, отнесенных законодательством и уставом к исключительной компетенции общего собрания акционеров.

Практика деятельности наблюдательных советов в 1992-1994 годах, когда эти органы обладали большими полномочиями по управлению акционерным обществом, показала во многом недееспособность этих органов проводить эффективную политику в области защиты прав акционеров от злоупотреблений со стороны исполнительных органов акционерных обществ. Фактически эти органы представляли собой форму отстранения простых акционеров от участия в управлении обществом. В этой связи законодатель при принятии Указа о хозяйственных товариществах расширил исключительную компетенцию общего собрания акционеров. Так, наблюдательный совет был лишен права назначать членов исполнительного органа акционерного общества. По сути такое решение было правильным, однако не всегда применимым ко всем акционерным обществам, особенно к крупным обществам с десятками тысячами акционеров, в частности к инвестиционным фондам.

В этой связи в Законе об акционерных обществах исключительная компетенция совета директоров была серьезна расширена. К ней относятся:

1) определение приоритетных направлений деятельности акционерного общества;

2) принятие решения о созыве общих собраний акционеров и утверждение повестки дня общего собрания

3) принятие решения об изменении размера выпущенного (оплаченного) капитала общества;

4) избрание исполнительного органа и досрочное прекращение его полномочий;

5) принятие решения о размере, источниках и порядке выплаты дивидендов по итогам квартала или полугодия и определение порядка использования чистого дохода, средств резервного капитала и иных фондов акционерного общества;

6) утверждение внутренних документов общества;

7) принятие решения о создании филиалов и представительств акционерного общества и об участии общества в создании и деятельности других организаций;

8) принятие решения о заключении крупных сделок в порядке, установленном законодательством об акционерных обществах;

9) принятие решений по другим вопросам, предусмотренным законодательством и уставом общества.

Анализируя исключительную компетенцию совета директоров, можно прийти к выводу, что в настоящий момент ему передано решение ряда вопросов, традиционно до этого относящихся к исключительной компетенции общего собрания акционеров. Среди них - это, в частности, определение приоритетных направлений деятельности акционерного общества, принятие решения об изменении размера выпущенного капитала общества, формирование исполнительного органа, определение порядка использования чистого дохода и т.д. По нашему мнению, такой подход является в корне неправильным. В условиях неразвитости экономических и правовых отношений единственным источником власти в акционерном обществе должны являться только акционеры. Любое наделение других органов общества полномочиями по принятию решений по особо важным вопросам деятельности акционерного общества, в частности, касающихся определения основных направлений деятельности общества и порядка использования его имущества, назначения должностных лиц общества, выпуска или выкупа ценных бумаг акционерного общества, изменения размера его уставного капитала, прекращения общества, принятия внутренних документов, может привести на практике к устранению акционеров от участия в управлении обществом и ущемлению их прав. Что касается крупных акционерных обществ, к примеру народных обществ или инвестиционных фондов, то в них, учитывая сложность управления обществом при большом количестве акционеров, советы директоров должны быть наделены рядом полномочий, относящихся к компетенции общего собрания акционеров.