Мировое соглашение как процедура банкротства

Размещено на http://www.allbest.ru/

Мировое соглашение как процедура банкротства

Содержание

Введение

1. Отличие процедуры мирового соглашения от иных процедур банкротства

2. Преимущества заключения мирового соглашения для участников конкурсных правоотношений

3. Участники мирового соглашения

4. Содержание и форма мирового соглашения

5. Содержание мирового соглашения как процедуры банкротства

6. Возобновление производства по делу о банкротстве после утверждения мирового соглашения

Заключение

Список источников и литературы

Введение

Пункт 1 статьи 27 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26 октября 2002г. № 127-ФЗ (далее - Закон о банкротстве) определяет мировое соглашение как процедуру банкротства. Однако внимательный анализ природы мирового соглашения и действующего регулирования позволяет усомниться в таком определении, поскольку в случае с мировым соглашением не обнаруживается ни одного признака процедуры как явления, имеющего определенную продолжительность.

Мировое соглашение применяется на любой стадии рассмотрения дела о банкротстве в целях прекращения производства по делу о банкротстве путем достижения соглашения между должником и кредиторами (ст. 2 Закона о банкротстве). Правовая природа мирового соглашения, вопреки легальному определению, двойственна.

С одной стороны, мировое соглашение - это сделка, которая заключается между должником и теми из его кредиторов, требования которых включены в реестр. В некоторых случаях, в мировом соглашении участвуют третьи лица. Такая сделка - это соглашение сторон о добровольном урегулирования взаимных претензий, при заключении которого кредиторы идут на определенные уступки (полное или частичное прощение долга, предоставление отсрочки или рассрочки исполнения обязательств и др.).

С другой стороны мировое соглашение -- это процедура банкротства, представляющая собой процесс заключения и утверждения мирового соглашения - сделки, проходящий в ходе процедуры наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления или конкурсного производства. Эту процедуру правомерно отнести к категории восстановительных, поскольку она направлена на предотвращение ликвидации должника как экономической единицы, на восстановление его status quo (снятие ограничений правосубъектности и иных неблагоприятных последствий, связанных с банкротством).

Отличия мирового соглашения в конкурсном праве от мирового соглашения, заключаемого в ходе искового производства, в табл. 1.

Таблица 1

1. Отличие процедуры мирового соглашения от иных процедур банкротства

Мировое соглашение не отвечает всем критериям, которые объединяют иные процедуры банкротства, и по формальным основаниям самостоятельной процедурой банкротства ее можно назвать лишь с натяжкой.

Каковы же отличия процедуры мирового соглашения от иных процедур банкротства?

* Законом не определен момент начала процедуры и ее срок. Арбитражный суд не принимает акт о введении мирового соглашения. Поэтому фактически мировое соглашение не существует как самостоятельная процедура, а является составной частью той процедуры, в ходе которой заключается мировое соглашение.

* Для проведения процедуры не утверждается новый арбитражный управляющий, а продолжает действовать прежний управляющий.

* Заключенное мировое соглашение - сделка приобретает юридическую силу после окончания процедуры «мировое соглашение», после прекращения производства по делу о банкротстве. Поэтому исполнение мирового соглашения и иное распоряжение должником своим имуществом в этот период находится вне области конкурсно-правового регулирования и осуществляется должником без судебного и иного внешнего контроля, что оставляет крайне уязвимыми права кредиторов.

Поскольку практически вся деятельность суда, рассматривающего дело о банкротстве, проходит в рамках той или иной процедуры банкротства (наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления, конкурсного производства), то термин «стадия рассмотрения дела о банкротстве» вполне можно рассматривать как синоним термина «процедура банкротства», если удастся установить, что в не охваченный процедурами банкротства период рассмотрения дела о банкротстве мировое соглашение заключено быть не может.

К числу таких периодов можно отнести лишь один - период с момента принятия заявления о признании должника банкротом, поданного с соблюдением установленных требований (п. 1 ст. 42 Закона), до момента вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения (п. 1 ст. 62Закона) по результатам рассмотрения арбитражным судом обоснованности требований заявителя. Причем немаловажно, что этот промежуток времени имеется только в том случае, если с заявлением о признании должника банкротом обращается кредитор или уполномоченный орган. Если же с таким заявлением обращается сам должник, то на основании п. 2 ст. 62 Закона по общему правилу момент принятия судом заявления к производству и момент введения наблюдения совпадают. Однако и этот единственный не охваченный процедурами банкротства период не может для целей заключения мирового соглашения быть рассмотрен как стадия рассмотрения дела о банкротстве, даже являясь таковой по существу.

Причиной этого, несмотря на наличие дела о банкротстве, является отсутствие на данной стадии судебного разбирательства такого необходимого субъекта, участвующего в заключении мирового соглашения, как конкурсный кредитор. До тех пор пока требования заявителя к должнику не признаны обоснованными в порядке, установленном ст. 48 Закона, в природе не существует ни одного конкурсного кредитора данного должника, при том, что может существовать значительное количество потенциальных конкурсных кредиторов, могущих стать реальными конкурсными кредиторами должника после обращения в арбитражный суд с соответствующими заявлениями о признании должника банкротом или об установлении их требований в рамках уже возбужденного производства по делу о несостоятельности.

2. Преимущества заключения мирового соглашения для участников конкурсных правоотношений

Для должника - это прекращение производства по делу о банкротстве, снятие с должника и его органов управления всех наложенных ранее ограничений. Должник - юридическое лицо избежит ликвидации, а должник - предприниматель - исключения из государственного реестра индивидуальных предпринимателей и запрета осуществлять предпринимательскую деятельность в течение года.

Для государства преимущества состоят в снижении безработицы и социальной напряженности.

Кредиторы, заключив мировое соглашение на начальном этапе банкротства, смогут получить из имущества должника значительно больший процент своих требований, чем после проведения всех процедур банкротства. Это произойдет за счет экономии на расходах на проведение процедур банкротства (судебные издержки; оплату деятельности арбитражного управляющего и штата его сотрудников, оценщика и аудитора, оплату неоднократных публикаций, уведомлений кредиторов, проведения торгов, собраний кредиторов и др.). Расходы осуществляются из имущества должника, т.е. за счет тех средств, которые могли бы быть распределены между кредиторами. Кроме того, на практике стоимость имущества выше в составе действующей организации, чем в составе ликвидируемой.

Кредитор может быть заинтересован в сохранении должника, если они сотрудничают в одной производственно-торговой цепи (например, должник - производитель, а кредитор - его оптовый покупатель).

Отношения между участниками мирового соглашения основываются, как правило, на принуждении меньшинства кредиторов большинством, поскольку значительное число кредиторов делает невозможным получение согласия с условиями мирового соглашения каждого отдельного кредитора.

Поэтому особенностью мирового соглашения - сделки является отступление от принципа свободы договора. Кредиторы, имеющие большинство требований к должнику, вправе принудить к заключению мирового соглашения кредиторов с меньшей суммой требований и диктовать его условия, поскольку решение о заключении мирового соглашения принимается большинством голосов от общего числа голосов кредиторов, включенных в реестр.

В то же время предусматривается и ряд механизмов защиты кредиторов, голосовавших против заключения мирового соглашения или не принимавших участия в голосовании. Во-первых, условия мирового соглашения для таких кредиторов не могут быть хуже, чем для кредиторов, голосовавших за его заключение. Во-вторых, перед утверждением мирового соглашения, арбитражный суд рассматривает возражения таких кредиторов (п. 3 ст. 158 Закона о банкротстве). В-третьих, мировое соглашение не может быть заключено при банкротстве кредитных организаций (п. 2 ч. 5 Закона о банкротстве кредитных организаций).

Еще дореволюционная правовая наука пришла к выводу, что чем больше состав кредиторов и чем менее значительны требования каждого, тем легче, как показала практика, достигнуть должнику желаемых им самим условий сделки.

3. Участники мирового соглашения

Участниками мирового соглашения являются лица, на которых распространяются условия мирового соглашения:

1. Должник. Со стороны должника мировое соглашение подписывается должником - гражданином или руководителем должника - юридического лица или арбитражным управляющим в случае заключения мирового соглашения в процедурах внешнего управления или конкурсного производства. Если в соответствии с федеральными законами или учредительными документами мировое соглашение должно совершаться на основании решения органов управления должника или подлежит согласованию (одобрению) с ними, решение о заключении мирового соглашения от имени должника может быть принято после принятия соответствующего решения органами или получения согласования (одобрения).

2. Конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов, принявшего решение о заключении мирового соглашения. Только на такие требования распространяется мировое соглашение согласно п. 6 ст. 151, п. 6 ст. 152, п. 4 ст. 153, п. 4 ст. 154 Закона о банкротстве.

Заключение мирового соглашения с частью кредиторов не допускается. Поскольку мировое соглашение в деле о банкротстве может распространяться на лиц, голосовавших против его заключения, а также касаться интересов третьих лиц, отношение судьи к мировому соглашению в деле о банкротстве должно быть гораздо более пристальным, чем к обычному мировому соглашению в исковом производстве. При этом должно сохраняться действие принципа, что по сделке (в том числе утверждаемой судом) об отказе от собственных прав можно заявить без особых ограничений и суд не может этому воспрепятствовать. Если один из кредиторов согласился на менее выгодные условия по сравнению с другими, суд не вправе корректировать выбор, сделанный данным лицом.

От имени конкурсных кредиторов и уполномоченных органов мировое соглашение подписывается представителем собрания кредиторов или лицом, уполномоченным на это собранием кредиторов.

3. Третьи лица, принимающие на себя по мировому соглашению права и обязанности (например, акционеры, предоставившие поручительство или гарантии по обязательствам АО - должника). Со стороны указанных лиц мировое соглашение подписывается этими лицами или их представителями.

Конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых не включены в реестр, кредиторы по текущим платежам и неденежным обязательствам вправе предъявить свои требования после прекращения производства по делу без учета условий мирового соглашения в общем порядке.

4. Содержание и форма мирового соглашения

Мировое соглашение должно содержать положения о порядке и сроках исполнения обязательств должника в денежной форме.

С согласия отдельного конкурсного кредитора и (или) уполномоченного органа мировое соглашение может содержать положения о прекращении обязательств должника путем предоставления отступного, обмена требований на доли в уставном капитале должника, акции, конвертируемые в акции облигации или иные ценные бумаги, новации обязательства, прощения долга или иными предусмотренными федеральным законом способами, если такой способ прекращения обязательств не нарушает права иных кредиторов, требования которых включены в реестр требований кредиторов.

Мировое соглашение может содержать положения об изменении сроков и порядка уплаты обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов. Условия мирового соглашения, касающиеся погашения задолженности по обязательным платежам, взимаемым в соответствии с законодательством о налогах и сборах, не должны противоречить требованиям законодательства о налогах и сборах (положениям глав 9, 11 ч. 1 НК РФ) В соответствии с п.3 ст.61 этого акта изменение срока уплаты налога и сбора осуществляется в форме отсрочки, рассрочки, налогового кредита, инвестиционного налогового кредита. Порядок и условия применения в налоговых отношениях п5речисленных форм изменения срока уплаты регламентированы ст. 64-67 НК РФ. При этом срок предоставления отсрочки или рассрочки ограничен шестью месяцами от установленного срока уплаты налогов.. Дело в том, что согласно абз.2 п.1 ст. 56 НК РФ нормы законодательства о налогах и сборах, определяющие основания, порядок и условия применения льгот по налогам и сборам, не могут носить индивидуального характера. По мнению советника Управления анализа и обобщения судебной практики ВАС РФ А.В. Егорова «предоставлять скидку по обязательным платежам нельзя. Таким образом, законодатель, закрепив отсылочную норму, переложил бремя принятия решения на суды» Проблемы заключения мирового соглашения по делам о банкротстве. Заочный круглый стол журнала «Арбитражная практика» // Арбитражная практика.-2004.- №4.- С. 60..

Удовлетворение требований конкурсных кредиторов в неденежной форме не должно создавать преимущества для таких кредиторов по сравнению с кредиторами, требования которых исполняются в денежной форме. Обязательным условием мирового соглашения является начисление процентов на непогашенную часть требований кредиторов, подлежащих погашению в денежной форме. Период начисления указанных процентов - с даты утверждения арбитражным судом мирового соглашения и до даты удовлетворения соответствующей части требовании кредиторов. Размер процентов не может быть более ставки рефинансирования ЦБ РФ. С согласия кредитора размер и срок начисления процентной ставки может быть уменьшен.

Залог имущества должника, обеспечивающего исполнение должником принятых на себя обязательств, сохраняется, если иное не предусмотрено мировым соглашением.

Условия мирового соглашения для конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, голосовавших против заключения мирового соглашения или не принимавших участия в голосовании, не могут быть хуже, чем для конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, голосовавших за его заключение.

Кредитор, голосовавший за заключение мирового соглашения, учредители (участники, собственник имущества) должника вправе исполнить в полном объеме и в денежной форме обязательства должника перед конкурсными кредиторами или предоставить должнику денежные средства, необходимые для удовлетворения требований уполномоченных органов, голосовавших против заключения мирового соглашения или не принимавших участия в голосовании. В этом случае к лицу, исполнившему обязательства должника, переходят права конкурсного кредитора.

Форма мирового соглашения -- простая письменная. Со стороны должника мировое соглашение подписывается лицом, принявшим в соответствии с Законом о банкротстве решение о заключении мирового соглашения. От имени конкурсных кредиторов и уполномоченных органов мировое соглашение подписывается представителем собрания кредиторов или уполномоченным собранием кредиторов на совершение данного действия лицом.

В случае если в мировом соглашении участвуют третьи лица, с их стороны мировое соглашение подписывается этими лицами или их уполномоченными представителями.

5. Содержание мирового соглашения как процедуры банкротства

В ходе данной процедуры ее участники осуществляют следующие действия.

Должник, а затем собрание кредиторов самостоятельно принимают решение о заключении мирового соглашения. Затем должник (либо лица, указанные в мировом соглашении) погашает требования кредиторов 1-й и 2-й очередей. Должник представляет в Арбитражный суд заявление об утверждении мирового соглашения. Арбитражный суд извещает лиц, участвующих в деле о банкротстве, о дате рассмотрения заявления и проводит судебное заседание.

Мировое соглашение утверждается арбитражным судом и вступает в силу с даты такого утверждения. При решении вопроса об утверждении соглашения большое значение имеет судейское усмотрение.

В случае вынесения определения об утверждении мирового соглашения, суд в нем указывает на прекращение производства по делу о банкротстве.

Последствия утверждения мирового соглашения:

1. Производство по делу о банкротстве прекращается.

2. Полномочия арбитражного управляющего прекращаются, но внешний или конкурсный управляющий продолжает исполнять обязанности руководителя должника до назначения (избрания) нового руководителя.

3. Должник (или третье лицо) приступает к погашению задолженности перед кредиторами.

Односторонний отказ от вступившего в силу мирового соглашения не допускается. В случае неисполнения мирового соглашения должником кредиторы вправе без расторжения мирового соглашения предъявить свои требования в общем порядке, установленным процессуальным законодательством. Требование предъявляется в размере, предусмотренном мировым соглашением.

Отказ в утверждении мирового соглашения. Об отказе в утверждении мирового соглашения суд выносит определение, которое может быть обжаловано. Основания для отказа следующие:

- неисполнение обязанности по погашению требований кредиторов 1-й и 2-й очередей;

- нарушение порядка заключения мирового соглашения; несоблюдение формы мирового соглашения;

- нарушение прав третьих лиц;

- противоречие условий мирового соглашения нормативно-правовым актам; наличие иных предусмотренных гражданским законодательством оснований ничтожности сделки.

6. Возобновление производства по делу о банкротстве после утверждения мирового соглашения

мировой соглашение банкротство конкурсный

В отношении должника, заключившего мировое соглашение с кредиторами, вновь может быть возбуждено производство по делу о банкротстве. Это возможно в случае отмены определения о заключении мирового соглашения или в случае расторжения мирового соглашения.

Определение может быть отменено в случае обжалования (п.1 ст.162 Закона о банкротстве), а также пересмотрено по вновь открывшимся обстоятельствам (п.2 ст. 162).

Последствия отмены определения об утверждении мирового соглашения:

1. Производство по делу о банкротстве возобновляется с введением той процедуры банкротства, в ходе которой было заключено мировое соглашение.

2. Требования кредиторов восстанавливаются в их неудовлетворенной части.

3. Кредиторы, требования которых были удовлетворены в соответствии с условиями мирового соглашения, и имевшие преимущества относительно других кредиторов, возвращают все, полученное в порядке исполнения мирового соглашения.

Расторжение мирового соглашения возможно только между должником и всеми кредиторами (п.1 ст.164 Закона о банкротстве).

Споры о расторжении мирового соглашения рассматриваются арбитражным судом, рассматривавшим дело о банкротстве.

Лица, имеющие право обратиться с заявлением о расторжении: конкурсные кредиторы или уполномоченные органы, обладавшие на дату утверждения мирового соглашения не менее чем ј требований к должнику.

Основания расторжения мирового соглашения - неисполнение или существенное нарушение должником условия мирового соглашения в отношении требований конкурсных кредиторов и уполномоченных органов.

Последствия расторжения мирового соглашения:

1. Возобновляется производство по делу, за исключением случаев, если в отношении должника уже введена процедура банкротства по новому делу. Вводится процедура, в ходе которой было заключено мировое соглашение.

2. В случае введения в отношении должника процедуры банкротства по новому делу кредиторы, требования которых были урегулированы мировым соглашением, заявляют свои требования в новом деле. Кредиторы, требования которых были удовлетворены в ходе исполнения мирового соглашения, не обязаны возвращать должнику полученное ими имущество.

Обязанность возвратить полученное возникает у тех кредиторов 3-й очереди, которые знали или должны были знать, что удовлетворение их требований произведено с нарушением прав и законных интересов иных кредиторов этой очереди. Требования таких кредиторов восстанавливаются в реестре требований кредиторов.

3. Условия мирового соглашения, предусматривающие рассрочку, отсрочку, скидку долгов, прекращаются в отношении той части требований кредиторов, которая не была удовлетворена.

Заключение

Дореволюционному российскому праву и целому ряду иностранных правовых систем известен подход к мировому соглашению как к материальной сделке в чистом виде, которая в условиях процесса может приобретать некоторые существенные особенности по сравнению со своим аналогом в материальном праве. Последнее можно определить как договор, по которому регулируются спор или неопределенность, складывающаяся между сторонами по поводу какого-либо правоотношения. При этом существенным признаком гражданско-правового мирового соглашения является наличие взаимных уступок со стороны обеих сторон. По этому признаку мировое соглашение отличается от договоров о признании долга и об отказе от права, которые также известны зарубежным законодательствам.

Однако российская правовая традиция ушла от регулирования мировых соглашений в гражданском законе, сосредоточившись на роли мирового соглашения в гражданском и арбитражном процессе.

В свете изложенного становится понятно, что мировое соглашение в деле о банкротстве отличается принципиально иным характером, поскольку оно в подавляющем большинстве случаев носит одностороннюю направленность (в пользу должника). Должник получает отсрочку погашения своих долгов, скидку с них и прочие преимущества, позволяющие ему восстановить платежеспособность, не прибегая к распродаже своего имущества, особенно если речь идет о каком-либо крупном технологическом комплексе, который способен при эффективном его использовании приносить устойчивую прибыль.

Никакой неопределенности или спора между кредиторами и должником в деле о банкротстве, как правило, не существует, по возможным спорам решение уже было принято судом в исковом порядке или судом, рассматривающим дело о банкротстве, в порядке установления требований кредитора к должнику.

Из этого не следует делать поспешный вывод, что кредиторы преследуют цель облагодетельствовать должника, идя ему на уступки. Безусловно, в своих действиях они руководствуются разного рода интересами, например в сохранении производства должника, с которым они поддерживают тесные производственные контакты, но даже ввиду наличия такого рода субъективных интересов объективно мировое соглашение может не содержать в себе взаимных уступок.

Заключение мирового соглашение выгодно как для должника (это прекращение производства по делу о банкротстве, снятие с должника и его органов управления всех наложенных ранее ограничений, должник - юридическое лицо избежит ликвидации, а должник - предприниматель - исключения из государственного реестра индивидуальных предпринимателей и запрета осуществлять предпринимательскую деятельность в течение года), так и для кредиторов, которые, заключив мировое соглашение на начальном этапе банкротства, смогут получить из имущества должника значительно больший процент своих требований, чем после проведения всех процедур банкротства. Это произойдет за счет экономии на расходах на проведение процедур банкротства (судебные издержки; оплату деятельности арбитражного управляющего и штата его сотрудников, оценщика и аудитора, оплату неоднократных публикаций, уведомлений кредиторов, проведения торгов, собраний кредиторов и др.). Расходы осуществляются из имущества должника, т.е. за счет тех средств, которые могли бы быть распределены между кредиторами. Кроме того, на практике стоимость имущества выше в составе действующей организации, чем в составе ликвидируемой.

Нельзя забывать и о преимуществах для государства в целом, которые состоят в снижении безработицы и социальной напряженности.

Список источников и литературы

1. Гражданский кодекс Российской Федерации. Части 1,2,3 и 4. - Новосибирск, 2008.

2. Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 26 октября 2002г. № 127-ФЗ.

3. О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»: Постановление Пленума ВАС РФ №4 от 08.04.2003//Вестник ВАС РФ. - 2003. - № 6.

4. Витрянский В.В. Научно-практический комментарий к Федеральному закону «О несостоятельности (банкротстве)» (постатейный). 2003.

5. Давиденко Д.Л. К вопросу о мировом соглашении//Вестник ВАС РФ. - 2004. - №4.с.106.

6. Юлова Е.С. Конкурсное право: Правовое регулирование несостоятельности (банкротства): учебное пособие. 2-е изд. - М.: МГИУ. 2008.

Размещено на Allbest.ru