Российское предпринимательское право

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

1. Роль арбитражной практики в применении законодательства о предпринимательской деятельности

2. В каких случаях в соответствии с действующим законодательством можно отказать в регистрации предпринимателя

Выполнение задач

Список использованных нормативно-правовых актов, материалов судебной практики и специальной литературы

1. Роль арбитражной практики в применении законодательства о предпринимательской деятельности

Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России только одними законами и иными нормативными правовыми актами не исчерпывается. Одним из средств правового регулирования предпринимательской деятельности выступает судебная практика в форме актов высших судов: решений Конституционного Суда РФ, постановлений Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ, информационных писем Высшего Арбитражного Суда РФ, которая в определенной мере выступает в качестве регулятора общественных отношений.

В настоящее время в России начался новый этап развития судебной практики как правового явления, начало которому положила Конституция РФ 1993 г., законодательно закрепившая разделение государственной власти на законодательную, исполнительную и судебную. Соответственно судебная деятельность в Российской Федерации является проявлением правовой политики государства. Последовательное проведение принципа разделения властей поставило судебную власть в новые правовые условия. Изменилась ее роль в обществе, сама судебная власть структурно стала иной. Это не могло не изменить место судебной практики в российской правовой системе, степень ее влияния на правотворческий процесс, на правовое регулирование.

Современное российское законодательство в области предпринимательской деятельности чрезвычайно мобильно и поэтому нуждается в существенных изменениях, дополнениях, и становление судебного права "как самостоятельной доктрины нисколько не подрывает идею верховенства закона, не отрицает приоритет Конституции или других основополагающих актов".

Своевременное и качественное совершенствование правового регулирования предпринимательских отношений все больше становится актуальной научной и практически значимой проблемой, поскольку соответствующее российское законодательство находится в процессе становления и неизбежно возникает противоречие между объективными требованиями реальной жизни и "отставанием" нормотворчества. Вследствие этого, с одной стороны, законодательство в предпринимательской сфере характеризуется наличием пробелов и противоречивостью, с другой - оно чрезвычайно динамично и нуждается в постоянных изменениях и дополнениях. Еще одним существенным недостатком в правовом регулировании предпринимательской деятельности являются неопределенность, неясность, неконкретность включаемых в законы и иные нормативные акты норм.

Кроме того, проблема применения законодательства усугубляется тем, что в нем происходит проникновение элементов публичного права в сферу действия частного права и наоборот. Вследствие этого судебно-арбитражная практика часто встречается с серьезными трудностями, когда имеются противоречия между публично-правовыми и гражданско-правовыми нормами. В таких ситуациях неадекватные способы воздействия снижают эффективность правового регулирования.

Одним из средств правового регулирования предпринимательской деятельности является судебная практика высших судов. В связи с этим возрастает роль судебной практики как результата судебной деятельности высших судов, исследование механизма ее влияния на совершенствование правового регулирования предпринимательской деятельности становится актуальной проблемой, имеющей теоретическое и практическое значение для российского современного права, для теории правовых средств.

Отношение государства к судебной практике является одной из важных сфер проявления правовой политики государства. Именно в связи с государственной политикой, с законодательным закреплением компетенции судебной власти судебная практика не должна быть правотворческой и обязательной, восполняющей и дополняющей закон или не иметь никакого регулятивного воздействия на действительность. Чтобы определить возможность высших судов выполнять нормотворческие функции и степень обязательности их судебно-правовых актов, необходимо проанализировать законодательство.

Представляется, что особые юридические свойства, присущие, в частности, постановлениям Пленума Высшего Арбитражного Суда по вопросам применения законодательства, проявляются также в том, что арбитражные суды могут использовать их наряду с нормативными правовыми актами в качестве правовых оснований (норм материального и процессуального права) при принятии решений. Так, согласно ч. 4 ст. 170 Арбитражного процессуального кодекса РФ в мотивировочной части решения могут содержаться ссылки на постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ по вопросам судебной практики.

Закон закрепил еще одну форму обеспечения единства судебной практики арбитражных судов - информационные письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ, в которых рассматриваются отдельные вопросы судебной практики, и о результатах рассмотрения информируются арбитражные суды. Ст. 16 ФКЗ "Об арбитражных судах в Российской Федерации" в отличие от ч. 2 ст. 13 данного Закона не предусматривает их обязательности для арбитражных судов, и они носят рекомендательный характер.

Однако судебная практика как источник правового регулирования не относится к категории закона, поскольку не обладает признаками такового. Формулируемые, в частности, в постановлениях Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ по вопросам судебной практики судебные правоположения направлены главным образом на устранение пробелов в законе и выявленных в правоприменительной деятельности противоречий, разъяснение действующих норм закона. Судебные правоположения формально действующую норму не изменяют и не ставят перед собой задачу заменить действующую норму закона на другую, но наполняют ее конкретным содержанием, например расширяя сферу ее применения, уточняя механизм ее реализации или, наоборот, устанавливая границы ее действия. Устраняя противоречия, суд своим правоположением разрешает юридически тупиковую ситуацию. При этом судебная практика исходит из приоритета закона.

Необходимо отметить, что решения судов, принятые без учета данных высшими судебными органами разъяснений по вопросам судебной практики и рекомендаций по отдельным вопросам судебной практики, обречены на отмену вышестоящей судебной инстанцией.

Современное состояние законодательства в России в области предпринимательской деятельности, объективная невозможность принятия совершенных нормативных правовых актов, адекватно регулирующих многообразные развивающиеся общественные отношения, вызывают, по нашему мнению, необходимость оптимального сочетания нормативного и судебного регулирования предпринимательской деятельности. Формирующаяся судебная практика высших судов выступает как в качестве предварительной стадии к последующему законодательному и соответственно нормативному регулированию, так и самостоятельно выступает непосредственным источником регулирования.

Представляется, что решения Конституционного Суда РФ и постановления Пленумов высших судебных инстанций по вопросам судебной практики выполняют определенную регулятивную роль в правовом регулировании, в частности, предпринимательской деятельности. Значимость данных актов заключается в том, что в решениях Конституционного Суда дается толкование конституционных норм, в постановлениях Пленумов высших судебных инстанций содержатся разъяснения по вопросу применения федерального законодательства, которые являются обязательными для судов. Именно в указанных актах реализуется принцип единообразного применения судами норм права и единообразного подхода при разрешении экономических споров, защиты имущественных прав, недопущения злоупотребления правом и предупреждения правонарушений в сфере предпринимательской деятельности, что ведет к предсказуемости решений при рассмотрении конкретных экономических споров. В ряде случаев, например при восполнении пробелов в законодательстве, устранении коллизий между нормативными актами одного уровня, обеспечении справедливого баланса между частными и публичными интересами, судебная практика выступает в качестве источника права.

Следует вместе с тем отметить, что судебное правотворчество по своей сути ограничено в принципе и направлено в первую очередь на правильное применение действующего законодательства и существует только в рамках действующего закона.

Судебная практика по своему месту среди иных источников права, характеру, принципу функционирования является особым дополнительным источником права. Она выполняет особую регулирующую роль. Судебная практика как дополнительный источник правового регулирования действует в пространстве и во времени так же, как и нормативный акт, применение которого она разъясняет и регулирует, наполняя его реальным содержанием. Решение Конституционного Суда РФ о неконституционности закона или в котором дано толкование Конституции, действует постольку, поскольку действует соответствующая редакция Конституции РФ. Постановления Пленумов высших судебных инстанций действуют постольку, поскольку действует федеральный закон, по применению которого дано разъяснение. Вместе с тем судебные правоположения могут сохранять свою юридическую силу и после принятия нового закона (принятия изменений в закон) в части, не противоречащей новому закону.

арбитражный суд регулирование предпринимательский

2. В каких случаях в соответствии с действующим законодательством можно отказать в регистрации предпринимателя?

Отказ в регистрации - это решение регистрирующего органа, которое выдается на руки или отправляется по почте заявителю. Отказ в регистрации вещь достаточно распространенная.

Отказы в регистрации чаще всего получают те, кто никогда не сталкивался с государственной регистрацией или обладал неполной либо недостоверной информацией о юридическом лице на момент подачи документов.

В соответствии ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» отказ в регистрации допускается только в случаях определенных законом. Рассмотрим наиболее распространенные причины получения отказа в регистрации.

1. Непредставление определенных ФЗ документов. Чтобы избежать отказа в регистрации по этому основанию, Вы можете почитать на нашем сайте о документах необходимых для:

- перерегистрации ООО;

- регистрации ООО.

2. Представление документов в ненадлежащий регистрирующий орган.

3. Юридическое лицо находится в стадии ликвидации. В таком случае запрещается внесение изменений в документы юридического лица и создание других юридических лиц учредителем которых является ликвидируемая фирма.

4. Запрещается регистрация ИП, если лицо еще не ликвидировало созданное ранее ИП. Также нельзя регистрировать ИП, если в отношении физического лица имеется вступившее в законную силу решение суда о запрете заниматься предпринимательской деятельностью в течении определенного срока.

5. Не соблюдена нотариальная форма представления документов. При регистрации юридических лиц, перерегистрации ООО, регистрации изменений в Устав и ЕГРЮЛ обязательно предоставляется заявление, на котором подпись заявителя удостоверяется у нотариуса.

6. Выход из ООО всех участников или единственного участника запрещен. В таком случае участники или единственный участник должны зарегистрировать ликвидацию ООО.

Решение об отказе в государственного регистрации выдается налоговой инспекцией в течение 5 рабочих дней. Отказ в регистрации не допускается по основаниям, не перечисленным в законе. Отказ в регистрации может быть обжалован в судебном порядке.

Задача 1

Налоговый инспектор, осуществляя контрольную закупку журнала в киоске с периодической продукцией, затребовал у продавца контрольно-кассовый чек. Продавец пояснил, что киоск не использует при наличных расчетах контрольно-кассовую технику. Налоговый орган наложил штраф в размере 5000 рублей на индивидуального предпринимателя, занимающегося продажей периодической продукции. Насколько правомерно в соответствии с законодательством о порядке применения контрольно-кассовой техники при осуществлении расчетов с населением было привлечение к административной ответственности.

Согласно п.3 ст. 2 ФЗ «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт»

Организации и индивидуальные предприниматели в силу специфики своей деятельности либо особенностей своего местонахождения могут производить наличные денежные расчеты и (или) расчеты с использованием платежных карт без применения контрольно-кассовой техники при осуществлении следующих видов деятельности:

- продажи газет и журналов, а также сопутствующих товаров в газетно-журнальных киосках при условии, если доля продажи газет и журналов в их товарообороте составляет не менее 50 процентов и ассортимент сопутствующих товаров утвержден органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации. Учет торговой выручки от продажи газет и журналов и от продажи сопутствующих товаров ведется раздельно.

Делаем вывод, что налоговый инспектор, осуществляя контрольную закупку журнала, действовал не правомерно.

Задача 2

Бывшему члену сельскохозяйственного кооператива М. за счёт земельной доли был выделен земельный участок в размере 10 га для организации крестьянского хозяйства. Регистрация крестьянского хозяйства была произведена органом местного самоуправления путём внесения записи в похозяйственную книгу. Глава местного самоуправления выдал М. справку, подтверждающую, что он действительно является главой крестьянского хозяйства. На основании этой справки М. обратился в отделение банка для открытия счёта своего хозяйства.

Можно ли признать М. в качестве предпринимателя?

Согласно статье 23 ГК РФ, гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Глава крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющего деятельность без образования юридического лица, признается предпринимателем с момента государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства.

М. в качестве предпринимателя признать нельзя в соответсвии с ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Государственная регистрация фермерских хозяйств осуществляется в порядке, установленном для государственной регистрации физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей. Регистрируется только глава фермерского хозяйства. Одновременно при подаче документов на регистрацию КФХ можно подать заявление о переходе на специальный режим налогообложения (УСН или налог для сельхозпроизводителей). В этом случае выбранный режим КФХ будет применять с момента государственной регистрации.

Регистрация фермерского хозяйства осуществляется уполномоченным органом по месту постоянной регистрации главы хозяйства. Государственная регистрация КФХ проходит 5 рабочих дней со дня подачи документов в регистрирующий орган.

По окончании процедуры регистрации фермер будет иметь на руках документы, подтверждающие его статус, а именно: Свидетельство о государственной регистрации главы крестьянского фермерского хозяйства, Свидетельство о постановке на учет в территориальном налоговом органе, выписку из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей, информационное письмо Госкомстата с кодами ОКФЭД.

Для открытия счета в банке индивидуальный предприниматель, помимо нотариально заверенной копии свидетельства о государственной регистрации, предоставляет ряд документов, необходимых для открытия банковского счета, (перечень документов по просьбе заявителя выдается банком, в котором индивидуальный предприниматель намерен открыть счет).

Задача 3

Гражданин Н., житель Саратова, приобрел зимние сапоги 4 октября 2006 г., на них установлен срок гарантии 30 дней. 4 декабря 2006 г. подошва у одного из сапог отклеилась. Что гражданин Н. может предпринять?

Так как зимние сапоги это сезонная обувь, то гарантийный срок начинается с начала зимнего периода, а именно с 1 декабря.

Н. вправе воспользоваться ст.18 ФЗ «О защите прав потребителей».

Статья 18. Права потребителя при обнаружении в товаре недостатков

1. Потребитель в случае обнаружения в товаре недостатков, если они не были оговорены продавцом, по своему выбору вправе:

потребовать замены на товар этой же марки (этих же модели и (или) артикула);

потребовать замены на такой же товар другой марки (модели, артикула) с соответствующим перерасчетом покупной цены;

потребовать соразмерного уменьшения покупной цены;

потребовать незамедлительного безвозмездного устранения недостатков товара или возмещения расходов на их исправление потребителем или третьим лицом;

отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар суммы. По требованию продавца и за его счет потребитель должен возвратить товар с недостатками.

При этом потребитель вправе потребовать также полного возмещения убытков, причиненных ему вследствие продажи товара ненадлежащего качества. Убытки возмещаются в сроки, установленные настоящим Законом для удовлетворения соответствующих требований потребителя.

Список использованных нормативно-правовых актов, материалов судебной практики и специальной литературы

I. Нормативно - правовые акты:

1. Конституция Российской Федерации принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. // Российская газета. - 1993. - 25 декабря.

2. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации/ Федеральный закон от 24 июля 2002 г. № 96 - ФЗ// Собрание законодательства РФ.- 2002. - № 30. - Ст. 3012.

3. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации/ Федеральный закон от 14 ноября 2002г. № 138 - ФЗ// Собрание законодательства РФ. - 2002. - № 46. - Ст. 4532.

4. Федеральный конституционный закон «Об арбитражных судах в Российской Федерации» / Федеральный конституционный закон от 28 апреля 1995 г. № 1 - ФКЗ// Собрание законодательства РФ. - 1995. - № 18. - Ст. 1589.

5. Федеральный закон «О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт» / Федеральный закон от 22 мая 2003 г. № 54 - ФЗ// Собрание законодательства РФ. - 2003. - № 21. - Ст. 1957.

6. Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» / Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 129 - ФЗ// Собрание законодательства РФ. - 2001. - № 33 (часть 1). - Ст. 3431.

7. Закон Российской Федерации «О защите прав потребителей»/ от 7 февраля 1992 г. № 2300-1// Ведомости СНД и ВС РФ.- 1992.- №15.- ст. 766.

II. Специальная литература:

1. Ершова, И.В. Предпринимательское право: учебник. - Изд. 4-е, перераб. и доп. - М.: ИД «Юриспруденция», 2006.

2. Жилинский С. Э. Предпринимательское право (правовая основа предпринимательской деятельности) : учеб. для вузов / С. Э. Жилинский. - 8-е изд., пересмотр, и доп. - М.: Норма, 2007.

3. Предпринимательское право России: учеб. / В. С. Белых, Г. Э. Берсункаев, С. И. Виниченко; отв. ред. В. С. Белых. - М.: Проспект, 2009.

Размещено на Allbest.ru