Международное частное право

Под судебной практикой понимаются проводимые в решениях взгляды судей на какой-либо правовой вопрос, имеющие руководящее значение при решении судами аналогичных вопросов в дальнейшем. Этот источник характерен для ряда гос-в, причем в некот-х из них он является основным источником права. Такое положение существует в Великобритании и частично в США. В Великобритании действует система судебных прецедентов, то есть вынесенных ранее руководящих судебных решений, выявляющих действующее право и формулирующих его.Система прецедентов в этих странах имеет, таким образом, решающее значение.В России судебная практика вообще не рассматривается как источник права. Источником права в РФ является закон. Суд в России не создает правовых норм, поэтому судебная практика не является и источником международного частного права. В то же время для толкования норм в процессе их применения значениесудебной, а особенно в области мчп арбитражной практики несомненно.

Судебный прецедент-вынесенное судом решение по конкретному делу, обоснование кот-го становится правилом обязательным для всех судов той же или нижестоящей инстанции при рассмотрении аналогичных дел.

20. Методы правового регулирования в межд-ом частном праве

Общий метод правового регурования для всех отношений частного хар-ра-диспозитивность и равенство сторон -сохраняет влияние и на межд-ные частные правоотношения. Но из-за специфики МЧП главную роль играют колизионно-правовой и материально-правовой методы правового регуулирования. Унификация-пока не имеет такого значения для регулирования данных отношений. Отечественная доктрина исходит из того, что МЧП имеет спец приемы и средства регулирования прав и обязан-ностей участников гражданских правоотношений межд-го характера.

Колизионный метод историч-ко первый метод в МЧП. Когда правоотношения связаны с двум или более правовыми системами возникает вопрос о том какое право будет регулировать это правоотношение. В таких ситуациях складывается коллизия или столкновение норм разной национальной принадлежности.Определение права кот-е будет регулировать конкретное правоотношение возможно но благодаря наличию в МЧП особого вида норм -коизионных норм, они не содержат прямогоуказания на разрешение спора, но лишь указывают законодательство какой страны применять.Это отсылочные нормы, кот-е формируются в виде абстрактного правила указывающего на применимое право.

Колизионный метод регулирования предполагает воздействие на общественные отношения составляющие предмет МЧП через колизионные нормы, определяющих применимое право и отсылающих регулируемое правоотношение к материальному праву к.либо гос-ва, межд-му дог-ру. Итак,регулятивное воздействие на объект осущ-ся благодаря применению колизионной нормы в сочетании с последующим применением материальных норм соотв-щей правовой системы. Это метод непрямого регулир-ния. Метод этот оперативен, он учитывает все изменения в правовой системе к кот-й отсылает, он более гибок и прост для законодателя. Колиз-ная норма напрямую не регулир-ет отношения, она образует правило поведения только в совокупности с той материально-правовой нормой к кот-й она отсылает.

При коллизионном регулировании не учитывается специфика отношений, о кот-х идет речь. «только то право может выполнить свою служебную роль, кот-ое учитывает межд-й характер регулируемых отношений»;

2) использование метода прямого регулирования создает большую определенность для участников соответствующих отношений, поскольку им, а также соответствующим органам, кот-ые будут применять эти нормы, они (т. е. материально-правовые нормы) всегда известны заранее;

3) применение метода прямого регулирования при создании материально-правовых норм, содержащихся в межд-х дог-рах, дает еще одно доп-ное преимущество. Оно позволяет в большей степени, чем при использовании коллизионного метода, избегнуть односторонности при создании правового регулирования.

Коллизионный метод регулирования оказывается необходимым, 1)в кач-ве общего субсидиарного начала, позволяющего восполнить пробелы, образующиеся при унификации материально-правовых норм; 2) в кач-ве основы для уретулирования отношений, возникающих в отдельных сферах сотрудничества, и с учетом конкретных условий его реализации; 3) в случаях, когда применение единообразных материально-правовых предписаний по тем или иным причинам встречает затруднения.

Материально-правовой метод - создает новую норму права, напрямую регулирующую правоотношения. Регулирует путем применения 1)норм прямого действия, разработанных в расках национальной правовой системы лишь с целью регулирования отношений, составляющих предмет МЧП 2) единообразных норм кот-е создаются путем согласования воль гос-в в форме межд-ных унифицир-ных дог-ров ивпоследствии инкорпориются в национальное право гос-в участников. В силу п3ст1186ГК РФ матер-но-правой метод имеет приоритет т.к если межд-ный дог-р РФ содержит матер-но-правовые нормы, полностью регулирующие конкретные отношения, то определение применимого права на основе колизионных норм исключается. Метод матер-но-правового рег-ния считается спциальным методом, он более всего учитывает реалии отношений, он требует более глубокого анализа внутренней мировой ситуации (экономической, социальной, правовой), анализа правоприменительной практики. Мат-но-прав метод имеет 2уровня регулир-ния-междунарнодный и внутригос-ный. Пример коллизионного регулир-я- в ч3ГК РФ напр. Положение юр лица определяется его личнымзаконом. Или положение о признании физ лица безвестно отсутствующим и объявлении физ лица умершим = признание в рф физ лица безвестно отсутствующим и объявление физ лица умершим подчиняются российскому праву. Норма ГК отсылает к национальному законод-ву субъекта или российскому законод-ву, в совокупности с кот-ми будет разрешатся вопрос о праве.

Матер-но-правой метод проявился в росс.законод-ве в фз о правовом положении инотранных гр-н в рф, ст17 определяет приглашение на въезд в рф иностр гр-на в целях обучения в образоват-ном учреждении и устанавливает 1)приглашение на его въезд выдается территориальным органом фед-го органа исполнит-ной власти, ведающего вопросами внутренних дел,по ходат-ву данного образоват-го учреждения. 2)приглашение к обучению в образоват-ном учрежд-нии професс-го образ-ния выдается дед-ным органом исполнительной власти, ведабщим вопросами внутренних дел, по ходат-ву фед-го органа исполнительной власти, ведающего вопросами соотв-но обороны, или пограничной службы,или безоп-сти, либо таможенного дела, или правительст-ной связи и информации, либо предотвращения и ликвид-ции последствий ЧС и стих-х бедствий, если эти органы имеют в своей структуре образовательные учреждения профессионального образования соотв-щих типов и видов. Как видно в данном случае нет отсылки (привязки ) к др нормам.

Преимущества материально-правового метода регулирования:

1) материально-правовые нормы, создаваемые при использовании этого метода, призваны непосредственно регулировать гр-ко-правовые отношения с иностр-м элементом, тот «межд-й фактический состав». И создается большая адекватность регулирования, чем при использовании коллизионного метода, т.к коллизионная норма отсылает общим образом к праву какого-то гос-ва, а нормы этого права, обычно, формировались как нормы общего характера, призванные регулировать все гражданско-правовые, семейные и иные отношения без учета специфики «межд-го фактического состава». Т.е. при материально-правовом методе всегда применяется специальное регулирование, а при коллизионном -- общее регулирование.

21. Сущность коллизионного метода регулирования

Колизионный метод историч-ко первый метод в МЧП. Когда правоотношения связаны с двум или более правовыми системами возникает вопрос о том какое право будет регулировать это правоотношение. В таких ситуациях складывается коллизия или столкновение норм разной национальной принадлежности.Определение права кот-е будет регулировать конкретное правоотношение возможно но благодаря наличию в МЧП особого вида норм -коизионных норм, они не содержат прямогоуказания на разрешение спора, но лишь указывают законодательство какой страны применять.Это отсылочные нормы, кот-е формируются в виде абстрактного правила указывающего на применимое право.

Колизионный метод регулирования предполагает воздействие на общественные отношения составляющие предмет МЧП через колизионные нормы, определяющих применимое право и отсылающих регулируемое правоотношение к материальному праву к.либо гос-ва, межд-му дог-ру. Итак,регулятивное воздействие на объект осущ-ся благодаря применению колизионной нормы в сочетании с последующим применением материальных норм соотв-щей правовой системы. Это метод непрямого регулир-ния. Метод этот оперативен, он учитывает все изменения в правовой системе к кот-й отсылает, он более гибок и прост для законодателя. Колиз-ная норма напрямую не регулир-ет отношения, она образует правило поведения только в совокупности с той материально-правовой нормой к кот-й она отсылает.

При коллизионном регулировании не учитывается специфика отношений, о кот-х идет речь. «только то право может выполнить свою служебную роль, кот-ое учитывает межд-й характер регулируемых отношений»;

2) использование метода прямого регулирования создает большую определенность для участников соответствующих отношений, поскольку им, а также соответствующим органам, кот-ые будут применять эти нормы, они (т. е. материально-правовые нормы) всегда известны заранее;

3) применение метода прямого регулирования при создании материально-правовых норм, содержащихся в межд-х дог-рах, дает еще одно доп-ное преимущество. Оно позволяет в большей степени, чем при использовании коллизионного метода, избегнуть односторонности при создании правового регулирования.

Коллизионный метод регулирования оказывается необходимым, 1)в кач-ве общего субсидиарного начала, позволяющего восполнить пробелы, образующиеся при унификации материально-правовых норм; 2) в кач-ве основы для уретулирования отношений, возникающих в отдельных сферах сотрудничества, и с учетом конкретных условий его реализации; 3) в случаях, когда применение единообразных материально-правовых предписаний по тем или иным причинам встречает затруднения.

22. Понятие коллизионной нормы. Источники права, содержащие коллизионные нормы

Колизионна норма(КН)-норма, определяющая какое право должно применятся к отношениям, возникающим в условиях междун-го общения, когда на регулирование таких отношений может претендовать правопорядок нексольких стран и необходимо разрешить возникающую коллизию, подчиняя отношения с иностранныым элементом праву определенной страны.

КН обычно отправляет правоприменителя к материальным нормам соот-щей правовой системы, сама при этом не решая по существу регулируемое правоотношение.Т.к КН -норма отсылочного хар-ра, то ею можно руководствоватся только вместе с камими-либо материально-правовыми нормами, к кот-м она отсылает.Вместе с матер-но-правовой нормой к кот-ой она отсылае КН выражает определенное правило поведения для участников гражданского оборота.

23. Структура коллизионной нормы

Колизионна норма(КН)-норма, определяющая какое право должно применятся к отношениям, возникающим в условиях междун-го общения, когда на регулирование таких отношений может претендовать правопорядок нексольких стран и необходимо разрешить возникающую коллизию, подчиняя отношения с иностранныым элементом праву определенной страны.

КН обычно отправляет правоприменителя к материальным нормам соот-щей правовой системы, сама при этом не решая по существу регулируемое правоотношение.Т.к КН -норма отсылочного хар-ра, то ею можно руководствоватся только вместе с камими-либо материально-правовыми нормами, к кот-м она отсылает.

Структура КН- 2 элемента -объем и привязка. Объем колизионной нормы указывает на отношения гражданско-правового хар-ра, к кот-м эта норма применяется, а привязка -это указание на закон (правовую систему), кот-й подлежит применению к дааному виду правоотношений.Напр. в колизионной норме `'отношения по наследованию определяются по праву страны где наследодатель имел постоянное место жительсва'' объем нормы тут обозначается словами '' 'отношения по наследованию '' а привязка в критерии последнего постоянного места жит-ва наследодателя. Объем колизионной нормы отражает то многообразие общ-ных отношений кот-е возникает в процессе межд-ных контактов граждан и юридич-ких лиц. Обычно обем КН опред-ся через избрание одного из институтов гр-го права(гр-не, юр лица, собственность и иные вещные права,дог-ры и их отдельные виды, внедог-рные обяательства, наследование и т д), семейного права (брак,опека,усыновление)итп.

Привязка указывает право какой сраны подлежит к примениению к рассматриваемому правоотношению или их группе.П ривязка-важный элемент КН т.к применимое право определяет конечные результаты правового регулирования. Формулирование колизио-ной привязки осущ-ся в 2формах: 1.возможно указание в кач-ве применимого права на право определенной страны, такое обычно право страны в кот-й принята эта колиз-ная норма.2.возможно указание общего признака на основании кот-го опред-ся применимое право. Такие общие признаки сводятся к формулам прикрепления,кот-е учитывают юр-кую и фактич-кую связь отношений с правом страны, подлежащим применению. Привязка Кнормы не м.б. произвольной и зависит от содержания ее объема.

КН может содержатся во внутреннем,национальном законод-ве или в междунар-ном дог-ре. КН обычно имеют структуру не конкретной отсылки к конкр-ной норме гос-ва, а формул-ся в виде принципа, кот -рым опред-ся прим-е права. Применение в рф иностр-го закона к кот-му отсылает КН м.б. ограничено в случае если его примение противоречит основам конст-го строя рф (оговорка в публичном порядке). В отличие от мате-но-прав-х норм колизионные регулируют прим-ние норм права различных правовых систем. КН большей ч.ю входят в гражд-е законод-во рф. В разд 6гк регулируются личный закон юр лица, право подлежащее применению к физ лицам, и др важные институты. Другая ч. норм содержится в межд-но -правовых док-тах. По своему уровню в пределах рф сущ-ют только федеральные, т.к на основ-нии ст71 конст рф федер-ное колизионное право находится в ведении федерации.

24. Виды коллизионных норм

Колизионна норма(КН)-норма, определяющая какое право должно применятся к отношениям, возникающим в условиях междун-го общения, когда на регулирование таких отношений может претендовать правопорядок нексольких стран и необходимо разрешить возникающую коллизию, подчиняя отношения с иностранныым элементом праву определенной страны.

Структура КН- 2 элемента -объем и привязка. Объем колизионной нормы указывает на отношения гражданско-правового хар-ра, к кот-м эта норма применяется, а привязка -это указание на закон (правовую систему), кот-й подлежит применению к дааному виду правоотношений. Виды КН: 1.по форме колизион-ной привязки: 1)односторонние-это нормы, привязка кот-й пряио называет право страны, подлежащее применению (росссийск-е, немецк,шведск итд).Односторонняя нормы обычно указывает на применение права своей станы(п1ст1209гкрф).2) двусторонние -разграничивают применение внутреннего и иностр-го права,определяя сферу действия каждого из них,допускают применение иностр-го права (п2ст1209гкрф). По способу регулир-ния: 1)императивные -нормы кот-е содержат категорические предписания,касающиеся выбора права и кот-е не м.б.изменены по усмотрению сторон гр-кого правоотношения. 2)диспозитивные-нормы кот-е учтанавливая общее правило о выборе права,оставляют сторонам возможность отказатся от него,заменить другим правилом. Эти нормы действуют постольку поскольку сторны своим соглашением не установили иного правила. 3)альтернатвные-нормы кот-е предусматривают несколько правил по выбору права для данного т.е. указанного в объеме этой нормы частного правоотношения.Правоприменительные органы, и стороны могут применить любое из них(иногда в норме устан0ся опред-ная послед-сть в применении этих правил).Но достаточно, чтобы частное правоотношение было действительным по одному из установл-ных правил. Альтер-ные нормы делят на: а)простые альтернативные колизионные нормы,кот-е срдержат равнозначные привязки,соединенные союзом `'или'' б)сложные альтернативные колизионные нормы в кот-х имеет место соподчиненность альтернативных привязок. Выделются генеральная(основная) и субсидиарная (дополнит-ная) привязки. Генеральная привязка-норма формулирующая главное правило выбора права, предназначеннного для преимущественноо применения. Субсидиарная привязка-норма формулирующая еще одно или несколько правил выбора права, тесно связанных с главным. Она прим-ся когда главное правило не было применено или оказалось недостаточным для установления компетентного правопорядка. В зависимости от кол-ва привязок колизионные нормы делятся на: 1)однозначные-колиз-ные ннормы содержащие одну привязку,кот-я указ-ет на право той страны,нормы кот-го подлежат рименению к рассматриваемому правоотношению 2)кумулятивные-колиз-е нормы содержащие несколько отсылок,применяемых одновременно. Кумулятивн-е привязки также направлены на предоставление заинтересованным сторонам более полной правовой защиты, и потому их использование в правоприменительной практике предсталяется целесообразным. Колизионные нормы в зивисимости от сложности правоотношений: 1) общие колизион-е нормы-указывают право, применимое к существу данного отношения(пределяют его статут) 2)специальные кол.нормы- фиксруют правопорядок применимый для решения доп-х вопросов,возникающих в процессе реализации данного отношения (определяют дееспособность сторон, форму сделки,способы обеспечения исполнения, порядок приемки исполнения).

25. Виды коллизионных привязок

Привязка указывает право какой сраны подлежит к примениению к рассматриваемому правоотношению или их группе.Привязка-важный элемент КН т.к применимое право определяет конечные результаты правового регулирования. Формулирование колизио-ной привязки осущ-ся в 2формах: 1.возможно указание в кач-ве применимого права на право определенной страны, такое обычно право страны в кот-й принята эта колиз-ная норма.2.возможно указание общего признака на основании кот-го опред-ся применимое право. Такие общие признаки сводятся к формулам прикрепления,кот-е учитывают юр-кую и фактич-кую связь отношений с правом страны, подлежащим применению. Привязка Кнормы не м.б. произвольной и зависит от содержания ее объема.

Виды привязок: 1. привязка к закону места нахождения вещи (напр. нормы ГК примен-ся напр.в наследст-ном праве, если последнее местжит-ва наследдателя обладавшего имущ-вом на терит рф неизвестно или нах-ся за ее пределами, местом открытия наследства в рф признается место нахождения такого наследств-го имущества. Если оно в разных местах местом открытия наследства явл-ся место нахождения входящих в нго состав недвижимого имущества или наиболее ценной части недвижимого имущ-ва, а еслинету ннедвижимого -то место нахождения движимого имущ-ва или его самой ценной части. 2.привязка к закону места регистрации (напр.определение личного закона юр лица на основании нори ГК ст1202 -личным законом юр лица считается право страны, где учреждено юр лицо) 3.привязка к закону того гос-ва, гр-ном кот-го явл-ся физич-кое лицо (напр. Нормы СК ст162-установление и оспаривание отцовства (материнства) определ-ся законод-вом гос-ва, гр-ном кот-го явл-ся ребенок по рождению)

- закон гражданства лица (lex patriae)- при регулировании отношений с участием граждан

- закон места жительства лица (lex domi-cilii)

- это закон места нахождения вещи (lex rei sitae)- прав собственности, в наследственном праве

- закон места заключения сделки (lex loci contractus)

- В области внешней торговли применяются и другие коллизионные привязки, прежде всего закон места нахождения продавца. Такая привязка содержится в отношении дог-ра купли-продажи

- В области торгового мореплавания применяется в ряде случаев закон флага (lex flagi).

26. Личный закон физического лица

Это lex personalis. Два варианта его:

1) lex patriale-закон граждансва, прим-ся в странах романо-германской системы права (франция, германия, швейцария). Личным законом физич-го лица явл-ся закон того гос-ва гр-ном кот-го он явл-ся

2)lex domicilii-закон местожитеьсва,прим-ся в странах англосаксонской системы права (сша,канада,новая зеландия, австралия).

lex personalis-личный закон физич лица, как колиз-ная привязка прим-ся:

1)когда надо установить законод-во какой страны надо использовать для определения начального момента возникновени и окончания правоспособности физич-го лица

2)для определения объма правоспособности 3)для определения момента полной дееспособности физич-го лица (для рф -18лет, сша -21год, кубы-16лет, иран-14лет) 4)для определения условий, порядка и последствий признания лица недееспособным,ограниченно деесспособным. Напр. Дети до 7лет недееспособны,до14 лет-частично дееспособны, с 14ле-относительно дееспособны 5)для определения порядка признания лица безвестно отсутствующим и объявления его умершим (в германии лицо признается умершим не ранее срока когда ему бы исполнилось 25 лет. Признание лиц старше 25 лет умершими осуществляется не ранее чем через 10лет, а лиц старше 70 лет -не ранее чем через 5 лет) 6)для опреледения порядка установления опеки и попечительства; для решения вопросов усыновления; для решения вопросов cвязанных с наследованием имущества.

Гражданская правоспособность физ лица определяется его личным законом. При этом иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев установленых законом. Личным законом физич-го лица считается право страны гражданство кот-й этой лицо имеет.Если лицо наряду с российк-м гр-вом имеет и иностранное гражданство его личным законом явл-ся российское право.

Если иностр гр-н имеет место жительства в РФ то его личным законом явл-ся российское право. При наличии у лица нескольких иностр-х гражданств личным законом считается право страны в кот-й это лицо имеет местожительства. Личн зак беженца-право страны предоставившей убежище. Личн зак лица без гражд-ва -право страны в кот-й этой лицо имеет местожит-ва. Гражданская дееспособность физ лица определяется его личным законом.

27. Личный закон юридического лица

Это lex sovietatus- закон национальности юр лица, он определяет правовой статус юр лица.Используется личный закон (статут) для решения вопросов о порядке созданияи пркращения деят-сти юр лица, об организационно-правовых формах юр лица, об объеме правоспособности,кот-я возникает с момента регистрации юр лица, о порядке признания несостоятельным или банкротом, о порядке получения разрешения на осуществление отддельных видов предпрнимат-ской и иного рода деят-сти.

Национальность юр лица опред-ся :

1) в странах англосаксонской системы права -по месту его регистрации

2) в странах романо-германской системы права-по местонахождению органов правления

3)в некот-х развивающихся странах - по местонахождения большей части имущества

4) в других странах национальность определяется по месту осуществления своей деятельности

5) в ряде стран юр лицо признается иностранным по критерию принадлежности большей части уставного капитала иностранным инвесторам.

28. Определение гражданской правоспособности иностранных юридических лиц

Согласно ст. 160 Основ гражданского закон-ва, иностранные гр-не пользуются в РФ гражд-кой правоспособностью наравне с нашими гр-ми.Приведенное положение закона закрепляет предоставление иностранцам нацио-го режима (см. гл. 3). В силу этого иност-цы пользуются в РФ, как правило, такой же гражд-кой правоспособностью, как и российские г-не. Т.е гражданская правоспособность иност-ца в РФ опред-ся в принципе российским закон-вом, а не личным законом иностранца. Применение к инос-цам личного закона, в частности закона гос-ва, гр-ном кот-го он явл-ся, допускается лишь при наличии соотв-щих правил межд-го дог-ра, участницей кот-го явл-ся РФ.Предоставление иностр-цу гражд-кой правоспособности наравне с гр-ми России, как правило, не обусловлено тем, чтобы ино-ец имел место жительства в РФ.Ст- 160 Основ гражд-го закон-ва предусм-вает также возможность установления законом отдельных изъятий в отношении предоставления ино-цам равных прав с отечественными гр-ми.Установленные в свое время в союзном закон-ве изъятия были немногочисленны, и они м.б сведены к 2 группам. 1. изъятия в отношении возможности для ино-цев занимать опред-ные должности или осущ-лять занятия той или иной профессией на равных началах с нашими гр-ми.В соот со ст. 16 Закона СССР о гос-венной границе СССР от 24 ноября 1982 г. запрещена промысловая, исследовательская и изыскательская деятельность ино-х судов в террит-ных и внутренних водах СССР.2. правила, устан-щие особый режим прав ино-цев, опред-мый хар-ром охраняемых прав, особенностями их юри природы.Постановления о правах ино-цев содержатся в различных межд-х дог-х, заключенных РФ с др. странами (торговых дого-х, консульских конвенциях, дог-х о правовой помощи, по вопросам налогообложения и т. д.). В этих дог-х закрепляется уравнение ино-цев в правах либо с отечественными гр-ми (предоставление нацио-го режима), либо с гр-ми любого др. гос-ва, с кот-м заключен дог-р на аналогичных условиях (предоставление режима наибольшего благоприятствования).Ино-нец-собственник имеет право истребовать по суду вещи из незаконного владения лица, удерживающего их у себя.Итак, в отношении права собственности инос-цев действует принцип национального режима. На иностранцев распространяются все общие правила нашего закон-ва о собственности гр-н.

29. «Закон местонахождения вещи (имущества)» как коллизионная привязка

Это lex rei sitae-используется для определения видов и объема вещных прав, таких как: право собственности (владение, пользование, распоряжение),оперативного управления, ведения, залог, узуфрукт, сервитуты (положительный: право третьим лицам пользоваться чужой собственностью, отрицательный-хозяин собственности должен воздержатся от каких-либо дейсвий). Статут вещи определяет порядок возникновения, перехода, и прекращения вещных прав, решает вопрос относительно ответственности за случайную гибель вещи. В отношении недвижимости привязка решается по закону ее местонахождения. Ее действие не распростр-ся: 1)на вещи имеющиееся при себе(при физич лице),недорогие украшения. Правовой режим этих вещей подчиняется личному закону владельца. 2)вещи-грузы в пути-они подчиняются закону страны отправителя 3)наследуемое имущ-во-оно подчиняется закону наследодателя 4)транспортные ср-ва -их статус определяется по праву страны места их регистрации и занесения в реестр 5)некот-ые объекты подчиняются межд-м нормат-ным актам,а не внутригос-ным законам(напр.космич-кие объекты).

30. «Автономия воли» как коллизионная привязка

Автономия воли-свобода выбора участниками правоотношения какой либо правовой системы для регулирования отношений в кот-х они участвуют. Обычно это дог-рные отношения.Принцип автономииволи санкционируется гос-вом. В данный принцип включается возможность определять подсудность.Его суть в предоставлении сторонам дог-ра возможности выбирать право, в соотв-вии с кот-м будут регулироватся отношения, возникающие в связи с дог-ром, восполнятся пробелы в нем, будет дано толкование его условий; в случае возникновения спора он будет рассматриватся в соответствии с изранным сторонами правом. Правовая природа и функциональное значение принципа автономии воли рассматривается исследоватлями неоднозначно. Есть две противоположные теории : 1) теория автономиств, кот-е позитивно относятся к функциональной роли указанного принципа, но правовую природу автономии воли определяют по-разному, исходя из таких источников как: а) источник автономии воли в мчп-рассм-ся как принцип межд-го права или межд-ный обычай (манчини,рамзайцев) б) источник автономии воли во внутригос-ном праве-в основе нормы о свободе дог-ра либо колезионные нормы(богуславский,лунц,звеков) в) автономия воли-это проявление правосозидающей функции индивидуальной воли т.о. индивид выступает в кач-ве законодателя(кант, кейзен) г) автономия воли-это проявление обратной связи права и общественных отношений, при кот-рой право выступает в кач-ве объекта регулир-ния а стороны воздействуют на него (рубанов). 2)противники автономии воли- обосновывают необходимость ее ликвидации либо неоправданного ограничения, что по сути фактически ведет к ее ликвидации (америк.доктрина -Биль).

Границы осущ-ния автономии воли опред-ся в соот-вии с законод-вом. Стороны имеют право выбирать: 1) право страны с кот-ой дог-р имеет наиболее тесную связь 2)право третьей ср=траны т.е право страны с кот-ой дог-р не имеет никакой связи. Российское право такой выбор допускает, а напр. Амер-е закон-во устан-ет что в этом случае правво третьей страны не будет применятся. 3)вненациональн-е законод-во -общепризнанные нормы и принципы межд-го права 4)в соот с кумулятивным выбором права,несколько правовых систем. Но росс.закон-во не допускает подчинения дог-ра нескольким правовым системам одновременно, хотя допускает делимостьдог-ра -стороны имеют право выбрать право кот-е будет регулир-ть дог-р в целом либо отдельные части,т.е отдельные условия дог-ра могут регул-ся закон-вом разных правовых систем.

Стороны могут осущ-ть выбор права в разных формах: 1)пр заключении дог-ра -включить его в кач-ве дог-рного условия 2)после заключения дог-ра -заключить спец-ное соглашение в этом случае их выбор будет иметь обратную силу 3)суд может вывести выбор сторон из предполагаемой воли,кот-ая определяется исходя из условий дог-ра и иных знаимых обстоятельств дела 4)стороны могут дог-рится о применимом к их спору праве непосредственно на судебном заседании при обмене исковыми заявлениями, отзывам на иск.

31. Коллизионная привязка «Право, с которым данное правоотношение тесно связано»

Это lex causae

Закон, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано Law of the Contract; Proper Law of the Contract. Закон, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано - коллизионная привязка, означающая выбор права путем толкования дог-ра и всех относящихся к нему обстоятельств. Эта коллизионная привязка используется для решения коллизионных вопросов в сфере дог-рных обязательств.

32. Коллизионная привязка «Закон места совершения действия»

Это lex loci actus

Закон места совершения акта лат.Lex loci actus Закон места совершения акта - коллизионная привязка, означающая применение права того гос-ва, на территории которого совершен гражданско-правовой акт. В зависимости от вида гражданско-правовых актов закон места совершения акта конкретизируется в виде закона места совершения дог-ра, закона места исполнения обязательства и закона места причинения вреда. Международное частное право Закон места совершения дог-ра лат.Lex loci contractus Закон места совершения дог-ра - коллизионная привязка, означающая применение права того гос-ва, где заключен дог-р. Эта привязка используется для регулирования обязательств, вытекающих из дог-ров купли-продажи, подряда, бартера и т.д.

33. Оговорка о публичном порядке

Наряду сситуациями обязательного применения иностранного права существуют и некот-ые ограничения. Это потому что применяемые нормы иностр-го права не должнынарушать основополагающие принципы местного правопорядка. Национальное право допускает применение иностр-го права,устан-ет порядок его применения и одновременно определяет случаи, когда применение эттого права на терит-рии данного гос-ва недопустимо. Этой цели служит особый институт мчп называемый `'оговорка о публичном порядке''. Иностранный закон к кот-му отсылает колизионная норма, м.б. не применен и основанные на нем права м.б. не признаны судами или иными органами данного гос-ва, если такое применение закона или признание права противоречило бы публичному порядку данного гос-ва.Суды используют оговорку о публ порядке с целью органичения, иногда и полного отрицания применения иностр-го права. Обычно это происходит в случае применения права страны с др.соц-но-политич-кой системой. Определение пределов применения оговорки предост-ся непоср-но самому судье. Ограничения применения иностр-го закона содерж-ся в рряде нормативных актов Российск.права. в ст 1193 гк рф, норма иностр права не прим-ся когда последствие ее прим-ния явно противоречило бы оснровам правопорядка (публичного порядка) РФ. В ск рф тоже, в этом случае прим-ся законод-во рф.Фз рф о межд-ном комерч-ком арбитраже-объект спора не м.б. предметом арбитр-го разбир-ва по росс закон-ву если суд определит что арбитражное решене противоречит публичному порядку рф. Элементы публ.порядка:1)основополагающие принципы, содержащиеся в национальном праве любого гос-ва 2) нормы морали и справедливости 3)конкретные интересы российских гр-н, юр.лиц,общ-ва и гос-ва в целом 4)общепризнанные принципы и нормы межд-го права, включая межд-но-правовой стандарт прав человека. Есть две концепции оговорки в публ.порядке: позитивная и негативная. Позитивная (франко-итальянская)-совокупность внутренних норм права,кот-е в силу особой принципиальной важности для защиты общественных и моральных устоев данного гос-ва должны применятся всегда,даже если отечественная колизионная норма отошлет к иностр-му праву.Т.е она исходит из того что какие-то принципы и нормы национ-го права имеют особое,позитивное значение для гос-ва. Негативная оговорка(герм право)исходит из содержания иностр-го права: инстр-е право,кот-е следует применить по предписанию национ-ной колизион-ной нормы не должно применятся, т.к. оно или его отдельные нормы не совместимы с публичным порядком этого гос-ва.В мчп эта оговорка наиболее полупярна.В отеч-ноу практике применение оговорки о публичном порадке редко.С принятием ч3 ГК Рф наши суды, чаще стали сталкиватся с иностранным правом.В сша публичн-й порядок -термин охватывающий основные принципы справедливости и морали в совместном проживании гр-н. Нормы америк-го законод-ва содержат правила, по кот-м сделка признается незаконной по смыслу,если заключение дог-ра или его исполнение явл-ся преступным,противоправным или др.образом противоречит `'публичн-му порядку'' Во франц-ком гражд-ком законод-ве недействит-сть дог-ров вследствие недопустимости их предмета может вытекать, в частных соглашениях не допускаются отступления от законов ,затрагивающих публичный порядок.

34. Нормы об ограничении применении применения иностранного права в Российской Федерации («оговорка о публичном порядке»). Решение вопроса о применимом праве в случае действия оговорки

Оговорка о публичном порядке-один из способов ограничения действия иностранного права на территории своего гос-ва, этот способ прикрыт громким названием и общеполезными целями.В росс.праве регулир- данного института мчп закреплено в ст.1193 ГК РФ : норма иностр-го права,подлежащая применению в соот.с правилами раздела 3 ГК в исключительных случаях не применяется,когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) РФ.В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма росийс.права. Отказ в применении нормы иностр-го права не м.б. основан только на отличии правовой, политической или экономич-кой системы соотв-го иностр-го гос-ва от РФ. Нормы иностр-го семейн-го права не прим-ся в случае если такое применение противоречило бы основам правопорядка (публичному порядку) РФ, тогда прим-ся законод-во РФ.Исполнение арбитражных решений регулир-ся законод-вом страны в кот-ой оно испрашивается.

35. Национальный режим. Установление национального режима в российских источниках международного частного права

В силу этого режима инос-ным гражданам и юр лицам предоставляется такой же режим, какой предоставляется отечественным гр-ам и юр лицам. Поскольку на иност-х физ и юр лиц распространяются те права и преимущества, которыми в данной стране пользуются местные физ и юр лица, все они ставятся в равное положение. Отличие национального режима от режима наибольшего благоприятствования в том, что в силу последнего в равное положение ставятся иност-е организации и инос-е гр-не между собой. Нац-ный режим может прим-ся и в отношении хозяйственной деят-сти иност-х лиц, и в отношении товаров иност-го производства. Нац-ный режим прим-ся в торговых дог-х в ограниченных случаях, напр. по некоторым вопросам торгового мореплавания. Кроме того, предоставление национального режима предусма-ся в отношении свободного доступа иност-ных юр лиц и гр-н в суды. Нац-й режим применяется в дог-ах о право-вой помощи, соц-м обеспечении (судебная защита, предоставление трудовых и иных прав на основе нац-го режима). По отдельным вопросам, например в отношении доступа в суды, нац-й режим предусмотрен в дог-х о торговом мореплавании. При определении общего правового статуса ин-х граждан в РФ решающее значение имеет принцип нац-го режима. Согласно Конституции РФ, лица, не являющиеся гр-ми РФ и законно нахо-дящиеся на ее территории, пользуются правами гр-н России (ст. 37). Режим наибольшего благоприятствования закрепляет ряд законод-ных актов: ст 1196 гк рф-в отношении гражд-кой правоспос-сти иностр-цев, ст 161 ск рф -в отношении семейных прав иностранцев, ст 5 фз об авторск праве и смежн правах -в отнош авторских прав на произведения впервые опубликованные в россии. итак, в России нац-й режим применяется в отношении прав иностранцев согласно правилам внутреннего законод-ва, хотя в отдельных случаях он может предусматриваться и в соответствии с межд-ми дог-ми.

В основном нац-ный режим ограничивается в связи с возможностью затрагивания большим объмом прав иностранных гр-н интересов отчественного гос-ва. В политич и соц-ной сфере и в меньшем объеме в экономич сфере. Границы применения национ-го режима для ино-х гр-н устан-ся главным образом в соот-вии с интересами данного гос-ва или с целью предотвращения злоупотребления иностр-цами,апатридами и иностр-ми юр лицами своим правом.В росс правн национ-й режим устан-ся по общему правилу для всех иностранцев и лиц без гражд-ва. Он м.б. ограничен только федер-ным законом. Иногда в отнош-нии иностр-х субъектов действует принцип наибольшего блпгоприятствования. Границы нацио-го режима: материально-правовые и процессуальные. Материально-правовые ограничения национ-го режима в рф закреплены в семейном и др.кодексах,законах о сми,о гражд-ве РФ. Процессуальные-в ГПК, АПК и др.

36. Режим наибольшего благоприпятствования. Способ установления этого режима в отношениях между гос-вами

Это один из режимов определяющих правовое положение иностранцев и являющихся одновременно важнейшим принципом мчп(режим еаиболее благоприятствующей нации)В силу этого принципа или режима,иностранцы пользуются максимумом тех прав кот-е предоставлены лицам другого гос-ва. Суть принципа в том что иностранным юр и физич лицам в торговле,мореплавании и иных областях предоставляется такой же режим какой предоставляется или будет предоставлятся в будущем юридич-ким и физич-ким лицам третьей страны. Тот режим в области торговли,мореплавания,правового положения иностранных организаций, применяемый к одному иностранному гос-ву с кот-м заключен тороговый дог-р будет применятся и к любому др.гос-ву с кот-м также заключен торговый дог-р на основе принципа наибольшего благоприятсвования. Итак, в силу этого принципа создаются равные условия для всех иностранных гос-в, их организаций и фирм в отношении тех вопросов торговли кот-е предусм-ны торговым дог-ром.Напр. соглашение о торговле и экономич-ком сотрудничестве между рф и швейцарск конфедерацией 1994г. предусм-ет что стороны предост-ют друг другу режим наиболее благоприятствующе нации в отношении таможенных пошлин и сборов,налагаемых на ввозимые и вывозимые товары или в связи с их ввозом и вывозом,а также налогов взимаемых прямо или косвенно с ввозимых или вывозимых товаров. Режим наиб.благопр-я отличается от преференциального режима,кот-й означает предоставлене одними гос-ми другим гос-вам или в рамках определенной группы гос-в льгот в сфере торгово-экономического сотрудничества. Отличается ПНБ от принципа недискриминации, в силу его каждое гос-во имеет право треб-ть от др гос-в таких же условий какими пользуются все гос-ва, т.е.общих и одинаковых для всех, то в силу принципа наибольшего благоприятствования создаются наиболее привегированные , благоприятные условия.

37. Отличия национального правового режима от режима наибольшего благоприпятствования

Режим наиб-го благопр-ния- один из режимов определяющих правовое положение инос-цев и явл-хся одновременно важнейшим принципом мчп(режим наиболее благоприятствующей нации)В силу этого принципа или режима,инос-цы пользуются максимумом тех прав кот-е предоставлены лицам др. гос-ва. Суть принципа в том что иностр-м юр и физ лицам в торговле,мореплавании и иных областях предоставляется такой же режим какой предоставляется или будет предоставлятся в будущем юр и физ лицам третьей страны. Тот режим в области торговли,мореплавания,правового положения иностр-х организаций, применяемый к одному иностр-му гос-ву с кот-м заключен тороговый дог-р будет применятся и к любому др.гос-ву с кот-м также заключен торговый дог-р на основе принципа наиб-го благопр-ния. Итак, в силу этого принципа создаются равные условия для всех иностр-х гос-в, их организаций и фирм в отношении тех вопросов торговли кот-е предусм-ны торговым дог-ром.

От режима наиб-его благопр-ия сле_дует отличать национ-й режим. В силу этого режима иностр-м гр-м и юр-им лицам предоставляется такой же режим, какой предоставляется отечественным гр-нам и юр-м лицам. Поскольку на иностр-х физ-х и юр-х лиц распространяются те права и преимущества, которыми в данной стране пользуются местные физ и юр лица, все они ставятся в равное положение.

Отличие нацио-го режима от режима наиб-го благопр-ния состоит в том, что в силу последнего в равное положение ставятся иностр-е орга_низации и иностр-е гр-не между собой. Нацио-й режим может применяться и в отношении хозяйственной деят-сти иностр-х лиц, и в отношении товаров иностр-го производства.

Нацио-й режим прим-ся в торговых дог-х в ограниченных случаях, напр. по некоторым вопросам торгового мореплавания. Кроме того, предоставление нацио-го режима предусм-ся в отношении свободного доступа иностр-х юр-х лиц и гр-н в суды. Нацио-й режим прим-ся в дог-х о право_вой помощи, соц-м обеспечении (судебная защита, предоставление трудовых и иных прав на основе нацио-го режима). По отдельным вопросам, напр в отнош. доступа в суды, национа-й режим предусм-н в дог-х о торговом мореплавании.

Большое практическое значение приобрело предоставление в РФ нацио-го режима иностранцам на основе многосторонних соглашений в области авторского права и прав на изобретения и товарные знаки.

38. Взаимность в межд-ом частном праве

Наше гос-во неиз_менно выступает за укрепление экономич-х, научно-технич-х, культурных и др. связей с др стра_нами, т.к и они стоят за укрепление деловых связей с Россией. Обе стороны должны стремиться к развитию таких связей на началах равноправия. Равноправие находит свое выражение и во взаимном признании гос-ми действия их законов независимо от принадлежности гос-ва к той или иной общественной формации. Без этого сотрудничество между странами невозможно. Проблема взаимности колизионных норма неотъемлемо связана с тенденцией укрепления и развития межгосуд-ных отношений. В наст. время политика России направлена на расширение и угубление внешнеполитических, внешнеэкономч-ких, соц-но культурных связей. Интеграция россии в мировую экономику ведет к тому что стороны должны стремится к развитию таких связей на началах равноправия. В России признаются те права, кот-ые возникают на основе иностранного законодательства. Во всех этих случаях следует говорить о взаимности в широком смыс_ле. Доктрина международного частного права понимает взаимность и в более узком смысле, а именно как взаим_ное предоставление определенного режима (националь_ного, наибольшего благоприятствования) или каких-либо прав иностранным гражданам и иностранным юридиче_ским лицам.

Суть взаимности в предоставлении физ и и юр лицам иностранного государ_ства определенных прав при условии, что физические и юридические лица предоставляющего им гос-ва бу_дут пользоваться аналогичными правами в данном ино_странном гос-ве. Вводя оговорку о взаимности в межд-й дог-р, гос-во преследует цель обеспечить своим организациям и гражданам за грани_цей пользование определенными правами.

Поскольку в законодательствах гос-в имеются значительные различия, в отношении взаимности возникают опре- деленные сложности. Они состоят в следующем. В мчп обычно различают два вида взаимности: «материальную» и «формальную». Под «материальной» взаимностью понимается предоставление физическим и юридическим лицам иностранного гос-ва той же суммы конкрет_ных прав или полномочий, которыми пользуются отече_ственные граждане в данном иностранном гос-ве. При «формальной» взаимности иностранным физиче_ским и-юридическим лицам предоставляются правомо_чия, кот-ые вытекают из местного закона; они могут быть поставлены в одинаковое положение с местными гражданами и юридическими лицами. С одной стороны, в силу принципа «формальной» взаимности иностранным гражданам в РФ предоставля_ются права, которыми обладают российские граждане, в том числе и. те права, которыми они не пользуются в своем гос-ве. С другой стороны, иностранцы не мо_гут требовать предоставления им тех прав, которыми они обладают в своем гос-ве, если предоставление таких прав не предусмотрено российским законодатель_ством.В мчп преобладает определение правового режима иностранцев на основе формальной взаимности. Взаимность- одно из начал междунар-го сотрудничества, позволяющих обеспечивать на основе равенства и взаимной выгоды права и интересы гос-в, их гр-н и организаций.Ряд межд-х дог-в россии придает взаимности значение обязательного условия закрепления за гражданами и организациями определенных полномочий.Принципиальное отношение к взаимности в мчп определяется с помощью трех взаимосвязанных правил: 1)примение иностранного закона не зависит от взамности(это правило можно рассматривать как принцип мчп), 2)соблюдение взаимности м.б.предусмотрено отдельными законами, и тогда норма иностранного должна применятся только при наличии взаимности 3)если применение нормы иностр-го права поставлено в зависимость от взаимности, то считается что взаимность существует до тех пор, пока не будет доказано обратное (презумпция наличия взаимности). Появление института взаимности связано с осознанием того,что для развития связей между гос-ми необходима правовая определенность и равноправие в регулировании. Во всех гос-х в процессе развития экономич-ких, политических и др.связей возникает необходимость взаимного признания правовых систем.Сейчас принцип взаимности подрузамевает применение норм иностр-го права даже без ответного применения.

39. Реторсия в межд-ом частном праве

С вопросом взаимности связано ввеедение т.н.ответных ограничений - реторсийцелью кот-х явл-ся в частности восстановление принципа взаимности.Реторсии явл-ся правомерными с точки зрения межд-го права принудительными действиями гос-ва, совершаемыми в ответ на дискриминационные акты (т.е.акты специально нарушающие права и интересы гр-н и организаций) др гос-ва.Реторсии по своей сути д.б. соразмерны,адекватны 0граничениям, введенным дискриминационным актом. В ст.1194 гк рф реторсии опред-ся как ответные ограничения в отношении имущ-ных и личных неимущ-ных прав гр-н и юр лиц тех гос-в, в кот-х имеются специальные ограничения имущ-х и личных неимущ-х прав российских гр-н и юр лиц. Ответные меры по защите экономич-х интересов рф,муниц-х образований в области внешнеторговой деят-сти м.б. введены в соот-вии со ст.34 Фз о гос регулир-нии внешнеторг-ой деят-сти.Основания для их введения: принятие иностр-м гос-вом мер нарушающих экономич-е интересы рф, а также невыполнение иностр-м гос-вом принятых им по межд-м дог-рам обязательств перед рф. Право установления ответных ограничений (введения ответных мер) предоставлено Правительству россии,осущ-го исполнительную власть в рф. Существовании реторсий еще обусловлено затруднительным положением в кот-м оказались наши соотвечественники после распада советского союза.Негативн-е отнош-е к рускоязычному населению в ряде гос-в влечет ограничение соц-но-экономич-х прав гр-н.В этом случае россия может применять соот-щие меры допускаемые современным межд-м правом к этим гос-вам.К таким мерам относятся: сокращение торгово-экономических связей, изменение таможенного режима, отмена льгот физ и юр лицам,осущ-щим свою деят-сть на терит рф и др. Но в соот-вии с положениями межд-го права применение ограничительных мер в отношении определенного иностр-го гос-ва (его органов, юр лиц и гр-н) в кач-ве реторсии (ответной меры) не может рассм-ся как нарушение принципа недискриминации. В ст47Венской Конв-ции о дипломатич-х сношениях 1961г не явл-ся дискриминацией если гос-во пребывания применяет к.либо из положений настоящ.Конв-ции ограничительно ввиду ограничительного прим-ния этого положения к его представительству в аккредитующем гос-ве.

40. Определение гражданской дееспособности

Понятие дееспособности т.е -способности гр-на своими действиями приобретать права и осущ-ть гр-кие обяз-сти указ-ся в ст.21 ГК. Важным явл-ся то, что дееспособность наступает только лишь с момента достижения определенного возраста, то есть с наступлением совершеннолетия (18 лет). Закон допускает случаи, когда полная дееспособность наступает и раньше этого срока. Напр: при вступлении в брак, при работе по трудовому дог-ру или контракту.

Содержание и объем дееспособности зависят от нескольких факторов: От возраста правоспособного субъекта. Законод-во всех стран определяет возраст гр-го совершеннолетия, по достижении которого личность становиться дееспособной, т.е. может своими действиями в полном объеме приобретать гр-кие права и создавать для себя гр-кие обязанности (гр-кая дееспособность). Равным образом законод-вом опред-тся возраст политического совершеннолетия, с наступлением кот-го гр-нин приобретает политические права и несет соотв-щие обязанности (имеет право избирать и быть избранным в органы гос. власти; будучи депутатом, обязан отчитываться в своей деятельности перед избирателями). Наконец, во всех странах устан-ся возраст брачного совершеннолетия, когда человек может вступать в брак и в полном объеме осуществлять брачно-семейные права и обязанности.

В зависимости от возраста субъекта его дееспособность является полной или ограниченной. Так, несовершеннолетние совершают сделки только с согласия родителей, усыновителей или попечителей. От состояния здоровья. Если вследствие душевной болезни или слабоумия гражданин теряет способность понимать значение своих действий и руководить ими, он м.б. признан судом недееспособным. Гр-кие права и обязанности таких лиц осуществляют их опекуны. В соот-вии с законом ограничивается дееспособность лиц, страдающих алкоголизмом или злоупотребляющих наркотич. веществами. От родства субъектов. Это касается прежде всего брачно- семейных отношений. В цивилизованных странах запрещается заключение брака между родственниками по прямой восходящей и нисходящей линиям, между полнородными и неполнородными братьями и сестрами, а также между усыновителями и усыновленными. В ряде стран запрещается нахождение на гос. службе в одном и том же учреждении супругов, если один из супругов по службе подчиняется другому.