Коллизии в международном частном праве

Размещено на http://www.allbest.ru/

Министерство образования и науки РФ

Московский Государственный Университет

Экономики, Статистики и Информатики

Реферат

по международному частному праву

Коллизии в международном частном праве

г.Москва 2007г.

Содержание

Введение

1. Коллизии как предмет регулирования в Международном частном праве

2. Коллизионная норма: понятие и структура

3. Основные формулы прикрепления (типы коллизионных привязок)

4. Классификация коллизионных норм

5. Понятие автономии воли

6. Квалификация коллизионной нормы. Конфликт квалификаций

Список использованной литературы

Введение

Важной составной частью жизни любого современного государства является его внешнеэкономическая деятельность. Расширение правовых отношений ведёт к тому, что возникают вопросы, решать которые необходимо основываясь на нормы права того или иного государства. Таким образом, возникает необходимость выбора между законами разных стран. Проблема выбора права, подлежащего применению к тому или иному частноправовому отношению, осложнённому иностранным элементом, является предметом коллизионного права.

Интеграция России в систему международных экономических отношений, активное участие иностранных инвесторов в развитии отечественного производства, а также деятельность российских предприятий за рубежом и торговое сотрудничество российских компаний с зарубежными партнерами требует знания норм и принципов как собственного, так и международного частного права. Таким образом, вопрос о применении коллизионных норм частноправовых отношений в современных условиях становится наиболее актуальным.

1. Коллизии как предмет регулирования в Международном частном праве

Слово «коллизия» в переводе с латинского означает «столкновение». Понятие «правовая коллизия» имеет множество значений. В самом общем виде оно может быть определено как ситуация, связанная с конфликтом, конкуренцией двух или более правовых норм, источников права, систем правового регулирования или правопорядков в целом. Юристы в любой области права постоянно сталкиваются с правовыми коллизиями различного вида. Эти коллизии можно подразделить на две большие группы:

а) коллизии между правовыми системами отдельных государств;

б) внутригосударственные правовые коллизии.

Внутригосударственные правовые коллизии подразделяются:

интерлокальные (территориальные) коллизии -- коллизии между правовыми системами отдельных территориальных единиц, имеющих автономные правовые системы в рамках одного государства;

интерперсональные коллизии -- внутригосударственные коллизии между кодифицированным законодательством и системами обычного племенного или религиозного права. Возникают преимущественно в развивающихся странах (право бывших метрополий коллизирует с местным правом) или странах, правовая система которых построена на религиозных началах. Различное по содержанию право применяется в зависимости от религиозной или племенной принадлежности лица;

3) коллизии между отдельными источниками права одного и того же государства -- это могут быть коллизии между источниками, имеющими разную юридическую силу, равными по силе источниками права принятыми в разное время, между источниками внутригосударственного права и международными договорами данного государства и пр. Любое государство устанавливает собственную систему правил по разрешению таких коллизий.

Коллизии между отдельными источниками национального права, межобластные и интерперсональные коллизии не относятся непосредственно к предмету МЧП.

Такой подход не является универсальным -- в странах англо-американской правовой семьи в предмет конфликтного или коллизионного права входят все виды правовых коллизий.

Таким образом, коллизия в МЧП -- это такая правовая ситуация, в которой частноправовое отношение вследствие наличия в нем иностранного элемента подпадает под действие двух или долее национальных правовых систем.

Правовые системы отдельных государств могут коллидировать по различным вопросам:

а) право какого государства подлежит применению к правоотношению с целью его урегулирования (коллизии материального права);

б) право какого государства должно использоваться для квалификаций фактического спорного правоотношения (предварительный вопрос);

в) право какого государства должно использоваться при толковании положений коллизионной нормы и терминов права, избранного на основании данной коллизионной нормы (конфликт квалификаций);

г) право какого государства должно применяться к процессуальным отношениям, связанным с рассмотрением дел с иностранным элементом и исполнением судебных решений (коллизии процессуального права);

д) правоприменительный орган какого государства компетентен рассматривать дела с иностранным элементом (конфликт компетенций).

2. Коллизионная норма: понятие и структура

Коллизионная норма -- это норма, определяющая, право какого государства подлежит применению к правоотношению, осложненному иностранным элементом.

Коллизионные нормы существенно отличаются по своей структуре от иных норм права. Каждая коллизионная норма состоит из двух частей -- объема и привязки.

В объеме коллизионной нормы указывается то правоотношение, к которому применяется данная норма.

Привязка указывает право (своей страны или иностранного государства), подлежащее применению к данному правоотношению.

Привязки бывают двух видов:

* односторонняя привязки -- это привязка, которая прямо называет право страны, подлежащее применению; эта норма чаще всего встречается во внутреннем законодательстве и указывает на применение права своей страны.

* двусторонняя привязка -- не называет право конкретного государства, а содержат общее правило, по которому суд должен избрать право, подлежащее применению. Таким образом, закрепляется возможность применения либо отечественного, либо иностранного права (отсюда наименование привязки «двусторонняя», т.е. не исключающая возможности применения к правоотношению иностранного права) .

Двусторонняя привязка называется формулой прикрепления -- она помогает привязать, прикрепить правоотношение к определенному правопорядку. В зависимости от конкретных обстоятельств дела (которые рассматриваются как переменные величины в данной формуле) это может быть правопорядок любого государства.

В коллизионной норме “отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел постоянное место жительства” (п.1 ст.169 Основ 1991г.) объём нормы обозначается словами “отношения по наследованию”, а её привязка выражается в критерии последнего постоянного места жительства наследодателя. В другой коллизионной норме - “гражданская дееспособность иностранного гражданина определяется по праву страны, гражданином которой он является” ( п.2 ст.160 Основ 1991г.) - объём и привязку нормы составляют соответственно указания на гражданскую дееспособность иностранного гражданина и страну, гражданином которой он является.

Долгое время в юридической литературе преобладало мнение, что в структуре коллизионной нормы выделяются лишь два элемента - объём и привязка, однако в последние годы получила распространение точка зрения, согласно которой в структуре коллизионной нормы может быть выделена ещё и гипотеза, под которой понимаются условия применения данной коллизионной нормы.

Гипотеза заложена практически в каждой коллизионной норме, так как она логически необходима для применения любого нормативного предписания. Но в связи с тем, что во многих случаях такая гипотеза очевидна или же является частью объёма коллизионной нормы - в особом словесном её выделении нет необходимости. Однако по мере совершенствования гражданско-правовых связей и развития коллизионного права в интересах достижения более точных и гибких правовых решений возникает необходимость специально отразить в коллизионной норме условия её применения.

Примером может послужить статья 8 Гаагской Конвенции о праве, применимом к договорам международной купли - продажи товаров от 22 декабря 1986 года, предназначенная для замены Гаагской Конвенции от 15 июня 1955 года. Согласно этой статье к договору купли-продажи, поскольку стороны не избрали право, применяется право страны, где на момент заключения договоров продавец имел место своей деятельности, при условии что: а) переговоры велись и договор был заключён в присутствии сторон в этой стране, или б) договор прямо предусматривает, что продавец должен выполнить своё обязательство поставить товар этой стране, или в) договор был заключён в основном на условиях покупателя и в ответ на предложение покупателя к третьим лицам назначить цену.

Таким образом в приведённых коллизионных нормах налицо наличие специальных условий их применения, которые и образуют гипотезу нормы.

Из вышеизложенного следует, что коллизионная норма обладает таким составным элементом классической (логической) нормы права, как гипотеза, которая может представлять собой: а) специально сформулированные законодателем условия применения коллизионной нормы; б) предусмотренную законодателем возможность выбора применимого права сторонами, ограничивающую действие коллизионной нормы в таких случаях (принцип автономии воли сторон) ; в) универсальное условие применения коллизионной нормы - наличие в частном правоотношении иностранного элемента.

3. Основные формулы прикрепления (типы коллизионных привязок)

На протяжении нескольких веков в МЧП вырабатывались и апробировались на практике различные формулы прикрепления. В итоге в большинстве стран к концу XX века были сформулированы и включены во внутреннее законодательство, а также закреплены на уровне международных норм определенные типы коллизионных привязок, имеющие по сути универсальный характер (т.е. используемые в большинстве правовых систем мира).

Рассмотрим подробнее классификацию основных формул прикрепления в МЧП.

1. Личный закон участника правоотношений -- означает применение права того государства, к которому принадлежит участник или участники правоотношения:

а) личный закон физического лица:

закон гражданства -- означает применение права того государства, гражданином которого является участник правоотношения;

закон места жительства -- означает применение права того государства, на территории которого участник проживает.

Применяется для определения дееспособности, регулирования брачно-семейных или наследственных правоотношений;

б) закон национальности юридического лица -- предусматривает

применение права того государства, к которому принадлежит юридическое лицо:

закон страны регистрации (инкорпорации) юридического лица; закон страны местонахождения (оседлости) юридического лица; закон страны основного места деятельности юридического лица и пр. Используется для определения правоспособности иностранных юридических лиц, их правового статуса;

в) различные вариации (комбинации) названных выше критериев:

закон страны продавца -- означает применение права того государства, к которому принадлежит продавец;

закон стороны в договоре, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания данного договора, -- означает применение права того государства, к которому принадлежит данная сторона;

закон страны работодателя;

закон страны общего места жительства или общего гражданства супругов.

2.Закон места нахождения вещи -- означает применение права того государства, на территории которого находится вещь.

Применяется в области права собственности, в наследственном праве.

3.Закон места совершения акта -- означает применение права того государства, на территории которого был совершен акт (заключен или расторгнут брак, рожден или зарегистрирован ребенок, зарегистрировано транспортное средство, выдана доверенность, составлено завещание) .

Обычно данная привязка используется для определения формы акта.

4.Закон места заключения договора -- означает применение права того государства, где заключен договор.

Применяется в обязательственном праве.

5.Закон места исполнения договора (обязательства) -- означает применение права того государства, где обязательство, вытекающее из договора, подлежит исполнению.

Часто используется в более узкой трактовке -- закон места (фактической сдачи товара, закон места совершения платежа).

6.Закон места причинения вреда -- означает применение права того государства, на территории которого был причинен вред.

Применяется для регулирования деликтных обязательств.

7.Закон места осуществления деятельности (выполнения работы) - означает применение права страны, на территории которой осуществляется деятельность (выполняется работа).

Как правило, применяется в отношении субъектов предпринимательской деятельности, а также в трудовом праве.

8.Закон суда -- означает применение права того государства, суд которого рассматривает дело с иностранным элементом. Суд применяет свое национальное право.

Применяется при толковании коллизионных норм, в области гражданского процесса, а также как дополнительная привязка в других областях МЧП.

9.Закон флага -- означает применение права той страны, под флагом которой плавает судно.

Применяется в морском праве.

10.Закон, наиболее тесно связанный с правоотношением, -- означает применение права того государства, с которым правоотношение наиболее тесно связано.

Широкие полномочия предоставлены суду, который с учетом всех обстоятельств дела определяет применимое право (не ограничиваясь тем или иным формальным критерием) .

Данная привязка использовалась первоначально только в обязательственном праве. Сегодня закон, наиболее тесно связанный с правоотношением, применяется за рубежом в сфере деликтов, брачно-семейных и трудовых отношений, наследования или даже как общий коллизионный принцип.

Существуют и иные, более редкие типы коллизионных привязок, например, закон страны, в которой ценные бумаги были впервые допущены к листингу, закон страны валюты долга и пр.

4. Классификация коллизионных норм

коллизия международное частное право

1) В зависимости от источников, в которых закреплены коллизионные нормы, они подразделяются на:

нормы внутригосударственного права;

нормы международных договоров.

2) По степени обязательности для сторон:

*императивные -- стороны не вправе отступать от такой нормы путем договора.

*диспозитивные -- действуют, если стороны не договорились об ином (т.е. сторонам предоставляется возможность самим избрать применимое право, а если они этого не сделали, то тогда суд вправе применить формулу прикрепления, указанную в диспозитивной норме) .

Например, ч.2 ст.166 Основ 1991г. предусматривает, что к договорам о выполнении строительных, монтажных и других работ по капитальному строительству применяется право страны, где такая деятельность осуществляется или создаются предусмотренные договором результаты, если иное не установлено соглашением сторон.

Статья 11 Соглашения СНГ «О порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности»: «...права и обязанности сторон по сделке определяются по законодательству места совершения сделки, если иное не предусмотрено соглашением сторон».

Диспозитивные нормы вначале применялись исключительно для регулирования внешнеэкономических сделок. Сегодня стремительно расширяется сфера их применения -- отношения между супругами, трудовые договоры, завещания.

4) В зависимости от количества привязок:

однозначные (простые) - к одному объему относится только одна привязка;

множественные (сложные) -- к одному объему относится несколько привязок. Их существует несколько разновидностей.

Альтернативные нормы -- из нескольких привязок, указанных в коллизионной норме, для применения избирается одна. Право выбора может осуществляться судом, сторонами правоотношения совместно, одной стороной правоотношения. Выбор одной из привязок исключает использование других.

Кумулятивные нормы -- к одному правоотношению последовательно или одновременно применяются несколько привязок, применение одной из привязок не исключает использование другой.

Чаще всего в МЧП встречаются нормы с последовательной кумуляцией -- к одному и тому же правоотношению судом может быть последовательно применено несколько правопорядков.

5) Основные и дополнительные (субсидиарные) нормы -- дополнительная норма применяется при невозможности следовать основной.

Данные нормы следует отличать от кумулятивных. Руководствуясь кумулятивными коллизионными нормами, мы всегда можем установить, правовые системы каких государств должны быть применены к правоотношению. Дополнительная (субсидиарная) норма действует при невозможности установить применимое право, руководствуясь привязкой (привязками) , закрепленными в основной норме. Например, если основная коллизионная норма указывает на применение закона страны гражданства, а лицо не имеет гражданства или является бипатридом.

6) Общие и специальные. Как и в других отраслях права нормы МЧП подразделяются на общие и специальные, и существование специальной нормы устраняет действие общей.

Для специальной коллизионной нормы характерно появление новых, дополнительных обстоятельств в ее объеме.

5. Понятие автономии воли

Автономия воли состоит в том, что стороны (сторона) правоотношения наделяются правом выбрать правопорядок, которым будет регулироваться данное правоотношение.

Принцип автономии воли действует не во всех сферах МЧП. Реализация принципа автономии воли возможна только в случае существования санкционирующей нормы права (наличие такой нормы позволяет говорить о существовании такой коллизионной привязки, как «право, избранное участниками (участником) правоотношения») .

Автономией воли может наделяться и один из участников правоотношения.

Автономия воли может быть ограниченной -- выбранное сторонами право должно иметь разумную связь с правоотношением -- или неограниченной, когда стороны могут избрать любое право для регулирования правоотношений между ними.

6. Квалификация коллизионной нормы. Конфликт квалификаций

Под толкованием коллизионной нормы понимают установление ее содержания. Квалификация является элементом толкования нормы и заключается в ее юридической оценке (иногда термины «толкование» и «квалификация» используются в науке МЧП как синонимы) . Мы сталкиваемся с необходимостью толкования любой нормы права, но толкование коллизионной нормы вызывает ряд проблем.

Понятие конфликт квалификаций впервые нашло отражение в работах немецкого ученого Кана и французского -- Бартена в конце XIX столетия. Ими было отмечено, что коллизионные нормы разных правовых систем даже при формулировке их с использованием одинаковой терминологии содержат в себе скрытые коллизии. Причина этому -- несогласованность принципов и терминов в праве различных стран. Так, термины «юридическое лицо», «недвижимое имущество», «место заключения сделки», «местонахождение» и «местопроживание» могут иметь разную правовую трактовку в различных правовых системах. Некоторые правовые институты могут относиться к материальному праву в одних странах и к процессуальному - в других (исковая давность, зачет встречных требований и др.).

Поэтому всегда возникает вопрос: в соответствии с каким правом (отечественным, иностранным или международным) судья должен осуществлять квалификацию коллизионной нормы? В теории МЧП традиционно различают:

первичную квалификацию -- квалификацию терминов, включенных в объем и привязку коллизионной нормы;

вторичную квалификацию -- толкование норм права, избранного в результате применения коллизионной нормы (по существу такая квалификация уже не связана непосредственно с квалификацией самой коллизионной нормы).

Более того, применение коллизионной нормы невозможно без решения т.н. предварительного вопроса -- вопроса о юридической квалификации фактического правоотношения, которое предстоит урегулировать. Для того чтобы правильно избрать коллизионную норму, судья должен определить -- к какому правовому институту относится регулируемое отношение. Например, применительно к отношениям, складывающимся по поводу выморочного имущества, будут конфликтовать коллизионные нормы права собственности и наследственного права, вопрос о том, аннулируется ли завещание последующим браком, может быть отнесен как к наследственному, так и семейному праву.

Квалификация фактического правоотношения и первичная квалификация (квалификация терминов коллизионной нормы) может осуществляться:

* в соответствии с законом суда;

* на основании правовых понятий, общих для различных правовых систем (автономная квалификация) .

Список использованной литературы

1. Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 г.

2. Основы гражданского законодательства Союза ССР и Республик от

31 мая 1991 г.// Ведомости СССР.- 1991.-№ 26.-Ст.2757.

3.Богуславский М.М. Международное частное право: М.,1994.

4.Конвенция о праве применимом к договорам международной купле-продаже товаров от 15 июняб1955 г. // Московский журнал международного права. -2000.- № 3.- С.39.

5.Садиков О.Н. Международное частное право: современные проблемы: М., 1994.

Размещено на Allbest.ru