Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

• Введение
• 1. Создание коммерческих организаций: понятие, принципы, признаки
• 2. Создание коммерческих организаций с российскими учредителями
• Заключение
• Список использованной литературы

Введение

Современный этап развития российского государства характеризуется крупными политическими и социально-экономическими преобразованиями. Для последних десятилетий характерно глубокое реформирование российской экономики. Произошедшие в нашем обществе кардинальные перемены, такие как децентрализация системы управления экономикой, переход к конкурентной рыночной экономике привели к возникновению целого ряда проблем, связанных с созданием и деятельностью новых субъектов предпринимательской деятельности.

Для стабильности институтов рыночной экономики важна подробная законодательная регламентация порядка создания коммерческих организаций и определение роли и степени участия государства в этом процессе. Однако до настоящего времени в правовой теории и законодательной практике не сформирована четкая система понятий, характеризующая данный институт с учетом специфических условий России. В связи с этим, актуальной представляется выработка юридических приемов и способов, использование которых способствовало бы надлежащему нормативно-правовому регулированию порядка создания коммерческих организаций и, как следствие, развитию и стабилизации рыночных отношений.

В механизме создания коммерческих организаций важную роль играет деятельность по их учреждению, поскольку без нее невозможно соблюдение предварительных условий, необходимых для последующей государственной регистрации создаваемого субъекта и приобретения им предпринимательской правоспособности. Отношения, возникающие в процессе государственной регистрации юридических лиц, широко обсуждаются российскими правоведами, в то время как проблемам учреждения данных субъектов внимания уделяется недостаточно. Между тем учеными неоднократно отмечалось, что наибольшие злоупотребления имеют место именно на стадии учреждения юридических лиц. В настоящее время деятельность по учреждению коммерческих организаций остается практически за пределами научных дискуссий и требует для своего эффективного осуществления разработки теоретической базы и четкой правовой регламентации.

1. Создание коммерческих организаций: понятие, принципы, признаки

создание коммерческий предпринимательский

Анализ действующих нормативных правовых актов позволяет сделать вывод, что в российском законодательстве отсутствует легальное определение понятия "создание коммерческой организации". Между тем беспробельность правовой регламентации процедуры создания коммерческих организаций во многом зависит от верного понимания сущности рассматриваемого явления, его понятия и особенностей.

Проанализируем употребление термина "создание юридического лица" в научных публикациях. По мнению И.В. Ершовой, "под созданием коммерческих организаций понимается совершение юридически значимых действий и принятие соответствующих актов, направленных на придание лицу правового статуса субъекта предпринимательского права".

По мнению С.В. Борисовой, "процесс создания субъектов предпринимательской деятельности представляет собой выполнение будущими предпринимателями, реализующими свое конституционное право, ряда юридически значимых действий, характеризующихся единой организационной канвой и осуществляемых в соответствии с правилами, установленными действующим законодательством. Он выполняет функцию правового механизма "перевода" граждан в участников предпринимательских отношений, включающего в себя ряд элементов: правосубъектность предпринимательских образований, их правовой статус, средства государственной легитимации и др.".

По мнению В.А. Горлова, "создание юридического лица - это совокупность взаимосвязанных и последовательно осуществляемых учредителями юридических действий, закрепленная в законе и отраженная в учредительном договоре" .

Ряд исследователей определяет создание юридического лица через стадии его создания.

Сформулируем признаки создания коммерческой организации.

1. Создание коммерческой организации всегда представляет собой деятельность. В основе создания юридического лица лежат правомерные действия - соглашения учредителей, акты регистрирующего органа.

2. Содержанием деятельности по созданию коммерческой организации являются учреждение коммерческой организации и ее государственная регистрация.

3. Направленность на конечный результат - придание лицу статуса субъекта предпринимательской деятельности.

4. Субъектами правоотношений по созданию коммерческой организации являются:

- учредители: граждане, юридические лица, государственные и муниципальные органы;

- государство в лице регистрирующих органов.

Таким образом, создание коммерческой организации - это деятельность граждан и (или) юридических лиц, государственных и муниципальных органов по учреждению и государственной регистрации коммерческой организации, направленная на придание лицу статуса субъекта предпринимательской деятельности.

Институт создания коммерческих организаций строится и функционирует на основе определенных принципов, которые выражают его сущность и социальное назначение.

Принцип законности. Применительно к созданию коммерческих организаций принцип законности означает, что:

во-первых, учредительные документы коммерческой организации должны соответствовать требованиям законодательства,

во-вторых, учредители обязаны соблюсти установленный законодательством порядок учреждения коммерческой организации (включая вопросы оплаты уставного капитала и согласования с уполномоченными органами власти).

Относительно принципа законности необходимо отметить, что Федеральный закон "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" от 08.08.2001 N 129-ФЗ освобождает регистрирующий орган от необходимости проверять факты соответствия учредительных документов требованиям законодательства и соблюдения учредителями установленного порядка регистрации (ст. 12). В соответствии с этой позицией законодателя ст. 51 Гражданского кодекса РФ в новой редакции от 21 марта 2002 г. уже не указывает, как раньше, на то, что нарушение установленного законом порядка образования юридического лица или несоответствие его учредительных документов закону влечет отказ в государственной регистрации. Принцип законности, лежавший в основе указанной нормы Гражданского кодекса РФ, предполагал экспертизу учредительных документов и проверку порядка создания коммерческой организации со стороны регистрирующего органа. Законность означала контроль со стороны регистрирующего органа при создании коммерческой организации. Таким образом, коммерческая организация считалась созданной законно, а ее учредительные документы - соответствующими законодательству, только если это было подтверждено регистрирующим органом, который выполнял функцию гаранта законности. Сейчас эта функция снята с регистрирующего органа. Закон о государственной регистрации юридических лиц не исключает принципа законности, а лишь возлагает обязанность по его соблюдению на ее учредителей, а не на регистрирующий орган.

Принцип достоверности означает, что учредители коммерческой организации должны обеспечить достоверность сведений, содержащихся в учредительных и иных, представленных для государственной регистрации коммерческой организации, документах. Закон о государственной регистрации юридических лиц возлагает обязанность по соблюдению принципа достоверности на учредителей коммерческой организации.

Принцип инициативности означает, что создание коммерческой организации осуществляется по инициативе учредителей, действующих в рамках частных отношений. Учредители свободны в выборе организационно-правовой формы создаваемой коммерческой организации, в выборе названия коммерческой организации, времени, места создания коммерческой организации, других вопросах учредительства.

Акт частной воли - волеизъявление учредителей - является необходимым условием создания коммерческой организации. "Условием возникновения юридической личности является волевая деятельность людей, направленная на ее создание".

Достаточно ли одного волеизъявления учредителей для создания юридического лица или необходима санкция со стороны государства?

В соответствии с п. 2 ст. 51 Гражданского кодекса РФ "юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц". Таким образом, "процедура государственной регистрации, включая внесение записи в Реестр юридических лиц, является сложным юридическим актом создания коммерческой организации"

Однако, по мнению некоторых исследователей, "такая позиция законодателя не согласуется с принципом свободы предпринимательства, который означает, что создание коммерческой организации может быть только делом учредителей, действующих в рамках частных отношений (даже если учредителями являются не только частные лица, но и государство в лице органов власти). Государственная регистрация и внесение в реестр являются лишь подтверждением факта сбора необходимой информации для защиты общественных интересов, а не условием для начала совершения сделок от имени уже созданного юридического лица. Не случайно законодатель допускает возможность совершения сделок от имени акционерного общества до его регистрации (п. 2 ст. 98 ГК РФ), хотя при этом учредители акционерного общества несут солидарную ответственность по таким обязательствам"

Рассмотрев указанные точки зрения, единственно верным представляется вывод, согласно которому "создание юридического лица есть определенный комплекс мероприятий, сочетающих волевые (субъективные) и объективные (законодательные, к примеру) элементы".

Принцип последующего контроля над соблюдением принципов законности и достоверности. Регистрирующий орган осуществляет последующий контроль над соблюдением принципов законности и достоверности в процессе создания коммерческих организаций. Последующий контроль проявляется в том, что регистрирующий орган вправе обратиться в суд с требованием о ликвидации юридического лица в случае допущенных при создании такого юридического лица грубых нарушений закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер, а также в случае неоднократных либо грубых нарушений законов или иных нормативных правовых актов о государственной регистрации юридических лиц (п. 2 ст. 61 Гражданского кодекса РФ, п. 2 ст. 25 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей").

Принцип единообразия. В соответствии с принципом единообразия процесс создания коммерческих организаций урегулирован нормами федерального законодательства и нормативных актов федеральных министерств и ведомств. На всей территории Российской Федерации установлен единый порядок учреждения и государственной регистрации коммерческих организаций. До принятия Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" "в России функционировало порядка 4500 регистрирующих органов. И каждый из них на свой лад регистрировал, вел свой реестр и выдавал документы своего образца". В настоящий момент установлен регистрационный документ единого образца, сведения о создаваемых коммерческих организациях вносятся в Единый государственный реестр юридических лиц, регистрирующим органом является Федеральная налоговая служба.

Принцип поэтапности. Указанный принцип означает, что создание коммерческой организации - это последовательное соблюдение целого ряда процедур, включая регистрацию юридического лица, но не ограничивающееся этим. Процесс создания коммерческой организации имеет целый ряд последовательно связанных между собой стадий.

"Категория "субъект права" предполагает наличие одного или нескольких моментов или последовательных действий (событий), которые позволяют данному субъекту появиться на свет, предстать в каком-либо "правовом" облике; при этом он должен быть "узнаваем" другими субъектами. Иначе говоря, для того чтобы утверждать, что данное лицо является субъектом права, оно должно пройти некоторую процедуру или ряд процедур своего создания в том порядке, как это предусмотрено законодательно или принято в обычаях делового оборота".

В основе создания коммерческой организации лежат правомерные действия - соглашения учредителей, акты органов управления (регистрация). Как правило, для создания юридического лица необходим целый юридический состав.

Необходимые юридические факты возникают по воле лиц (учредителей, органов управления и др.) в определенной законодателем последовательности. Невозможно произвольное изменение последовательности стадий создания юридического лица.

В.А. Захаров выделяет следующие стадии создания юридического лица: 1) дорегистрационная стадия; 2) стадия государственной регистрации юридического лица; 3) послерегистрационная стадия.

По мнению Т.В. Кашаниной, "образование корпорации распадается на следующие основные стадии: 1) экономические мероприятия по организации корпорации; 2) комплектование состава учредителей; 3) разработка устава; 4) его регистрация; 5) организационные мероприятия по завершению процесса образования корпорации" .

С.Э. Жилинский выделяет две стадии создания предпринимательской организации: "Первая - подготовительная. Она для будущих предпринимателей, пожалуй, самая ответственная и сложная. На этой стадии разрабатывается локальная нормативная модель предпринимательства, воплощаемая в учредительных документах - уставе и (или) учредительном договоре. Именно на их основе будет действовать юридическое лицо, заниматься предпринимательством. Вторая стадия - государственная регистрация" .

А. Брызгалин считает, что "учреждение предприятия происходит в несколько этапов: а) принятие решения о создании предприятия; б) утверждение его устава и заключение учредительного договора; в) государственная регистрация; г) формирование уставного фонда предприятия".

Таким образом, в научной литературе пока нет ясности и однозначности в определении стадий создания коммерческих организаций, хотя большинство исследователей и признают создание коммерческой организации поэтапным процессом.

Однако анализ п. 2 ст. 51 Гражданского кодекса РФ позволяет сделать вывод о том, что законодатель придерживается точки зрения об "одномоментном" создании юридического лица: включении его в государственный реестр. Так, согласно п. 2 ст. 51 Гражданского кодекса РФ "юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц". Согласно п. 3 ст. 49 Гражданского кодекса РФ "правоспособность юридического лица возникает в момент его создания (пункт 2 статьи 51)". Таким образом, в указанных нормах права законодатель говорит о "моменте", а не о процессе создания юридического лица, и этим моментом является внесение соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.

В то же время анализ ст. 52 - 54 Гражданского кодекса РФ, а также главы 2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", главы 2 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", главы 2 Федерального закона "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ позволяет сделать вывод о том, что законодатель все же выделяет отдельные этапы создания юридического лица.

Так, ст. 9 ФЗ "Об акционерных обществах" называется "Учреждение общества", а нормы, регулирующие государственную регистрацию акционерного общества, сосредоточены в отдельной статье 13 указанного Федерального закона, которая называется "Государственная регистрация общества". Аналогичный подход законодателя наблюдается в Федеральном законе "Об обществах с ограниченной ответственностью" и Федеральном законе "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях".

Таким образом, создание коммерческой организации представляет собой процесс, состоящий из несколько стадий.

На мой взгляд, правомерно выделение следующих стадий создания коммерческой организации: 1) учреждение коммерческой организации; 2) государственная регистрация коммерческой организации.

Что касается принятия решения о создании коммерческой организации, экономических мероприятий по ее созданию, комплектования состава учредителей, разработки и утверждения устава коммерческой организации, заключения учредительного договора, то их выделение в качестве самостоятельных стадий создания коммерческой организации неоправданно. Указанные процессы являются отдельными этапами стадии учреждения коммерческой организации.

Кроме того, анализ имеющихся правовых источников позволяет заключить, что государственная регистрация является завершающей стадией создания коммерческой организации, поэтому утверждения о существовании "послерегистрационной стадии" в том или ином ее виде основаны на неправильном понимании сущности рассматриваемого явления.

Необходимо отметить, что общего названия стадиям учреждения и государственной регистрации коммерческой организации в нормативно-правовых актах до настоящего времени не дано. Поэтому целесообразно внести предложение по совершенствованию законодательства, объединив указанные стадии под понятием "создание юридического лица", и внести соответствующие изменения в Гражданский кодекс РФ. Введение в законодательство указанного понятия позволит укоренить в сознании субъектов предпринимательской деятельности представление о том, что коммерческие организации не просто регистрируются - они создаются.

2. Создание коммерческих организаций с российскими учредителями

Коммерческой организацией является юридическое лицо, преследующее извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности.

На сегодняшний день наиболее распространенными формами коммерческих организаций являются общества с ограниченной ответственностью (ООО) и закрытые и открытые акционерные общества (ОАО, ЗАО). Основное отличие ОАО от ЗАО заключается в том, что ОАО вправе проводить открытую подписку на выпускаемые ими акции и осуществлять их свободную продажу. Число акционеров ОАО не ограничено, в ОАО не допускается установление преимущественного права ОАО или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого ОАО третьим лицам, тогда как ЗАО не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые ими акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Число акционеров ЗАО не может превышать пятидесяти, акционеры ЗАО пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого ЗАО, по цене предложения третьему лицу.

Основные отличия ООО и акционерных обществ (АО):

· уставный капитал АО разделен на акции, выпуск которых подлежит государственной регистрации в ФСФР РФ, а ООО - на доли;

· в АО должен вестись реестр акционеров, в котором содержатся сведения об акциях АО и их владельцах, в ООО сведения об участниках и распределении долей содержатся в учредительных документах;

· участник ООО имеет право в любое время заявить о выходе из состава участников ООО, при этом, ООО обязано в течение определенного срока выплатить ему действительную стоимость его доли на основании данных бухгалтерской отчетности, а также участник ООО может быть исключен из ООО в судебном порядке, тогда как в АО права и обязанности акционера прекращаются только путем продажи им своих акций.

· в АО есть понятия кворума и повторного общего собрания, благодаря которым, в АО больше возможностей принятия решений общим собранием при отсутствии части акционеров, чем в ООО.

Создание коммерческих организаций с российскими учредителями - правовая база

Деятельность АО в настоящее время регулируется Гражданским кодексом РФ, Федеральными законами «Об акционерных обществах», «О рынке ценных бумаг», а также подзаконными нормативными актами: Приказом ФСФР «Об утверждении стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг», Приказом ФСФР «Об утверждении положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг», Постановлением ФКЦБ «Об утверждении положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг» и другими.

Услуги по созданию коммерческих организаций с российскими учредителями

Специалисты юридической фирмы «ФОРПОСТ» оказывают консультационные услуги, связанные с выбором наиболее подходящей организационно-правовой формы организации, с компетенцией органов управления тех или иных юридических лиц. Разрабатывают учредительные документы с учетом индивидуальных потребностей заказчиков в рамках действующего законодательства, а также оказывают услуги по подготовке и проведению заседаний органов управления организаций.

· подготовка комплекта документов, необходимых для государственной регистрации юридического лица в регистрирующем органе;

· экспертиза предоставленных документов на учредителей - юридических лиц;

· уведомление антимонопольных органов о создании юридического лица или, при необходимости, получение предварительного разрешения;

· подготовка документов, оказание содействия в получении лицензий профессиональных участников рынка ценных бумаг;

· оказание услуг в раскрытии информации акционерным обществом, а именно: раскрытие информации на этапах процедуры эмиссии эмиссионных ценных бумаг, раскрытие информации в форме ежеквартального отчета эмитента ценных бумаг и сообщений о существенных фактах (событиях, действиях), затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность эмитента ценных бумаг;

· оказание содействия в государственной регистрации в Федеральной службе по финансовым рынкам (ФСФР) выпусков акций (для ЗАО, ОАО), в том числе подготовка и регистрация проспекта эмиссии (в случае необходимости);

· оказание содействия в регистрации эмиссии облигаций;

· оказание услуг в оформлении реестра акционеров (для ЗАО, ОАО);

· консультации по всем вышеуказанным вопросам.

Дополнительные услуги по созданию коммерческих организаций с российскими учредителями

· оказание содействия в подборе адреса местонахождения юридического лица (при необходимости);

· получение разрешения на изготовление реестровой печати (при необходимости);

· оказание содействия в изготовлении одной реестровой печати с обычной оснасткой;

· оказание содействия в изготовлении печатей с автоматической оснасткой, дополнительных печатей и штампов;

· оказание содействия в изготовлении печатей с «защитой»;

· получение архивных копий зарегистрированных учредительных документов и выписки из ЕГРЮЛ;

· изготовление, перевод (для нерезидента) и нотариальная заверка комплектов учредительных и иных документов;

· услуги по открытию счетов (накопительного, расчетного, валютного и т.д.) в банках;

· предоставление подробной инструкции по ведению реестра акционеров (для ЗАО);

· публикация информации по ООО, ЗАО, ОАО в случаях, предусмотренных действующим законодательством;

· проведение независимой оценки неденежного вклада в уставный капитал;

· внесение юридического лица в реестр субъектов малого предпринимательства г. Москвы.

Заключение

Процесс создания организации начинается с составления учредительных документов: учредительного договора, который заключается учредителями коммерческой организации, и устава, утверждаемого учредителями. В учредительных документах должны определяться наименование организации, место его нахождения, правовой статус, предмет и цели деятельности, порядок формирования уставного капитала (а также порядок размещения акций в случае создания акционерного общества), порядок управления деятельностью (органы управления и круг их полномочий), форма контроля за финансово-хозяйственной деятельностью, порядок реорганизации и ликвидации организации. В учредительном договоре учредители обязуются создать коммерческую организацию, определяют условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности, условия и порядок распределения между учредителями прибыли и убытков, управления деятельностью организации, выхода учредителей из его состава.

При выборе наименования организации необходимо учесть, что каждая организация, фирменное наименование которой зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования. В связи с этим, выбранное фирменное наименование проверяют на уникальность.

Организация как юридическое лицо подлежит государственной регистрации в органах юстиции и считается созданной с момента ее государственной регистрации.

После получения временного свидетельства о регистрации, действующего в течение 45 дней, заказывается печать с фирменным знаком, наименованием предприятия и номером регистрационного свидетельства.

Для получения постоянного свидетельства о регистрации организации необходимо: зарегистрироваться в Госкомстате и получить коды, соответствующие видам деятельности организации; заверить нотариально банковские карточки с подписями руководителя организации, главного бухгалтера и печатью; открыть счет в банке и внести 50 % уставного капитала; стать на учет в Государственной налоговой инспекции, Пенсионном фонде, Фонде обязательного медицинского страхования, Фонде занятости.

Если регистрируемая организация создается в форме акционерного общества, требуется государственная регистрация выпуска ценных бумаг в Федеральной комиссии по ценным бумагам.

Собранные документы сдаются в Регистрационную палату на вторичную регистрацию, по окончании которой выдается Постоянное свидетельство о регистрации организации.

Список использованной литературы

1. Конституция Российской Федерации от 12.12.1993 [Текст]: офиц. текст // Российская газета. - 1993. - № 237.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) [Текст]: [федер. закон № 51- ФЗ: принят 30.11.1994, по сост. 26.06.2007] // Собрание законодательства РФ. - 1994. - № 32. - Ст. 3301.

3. Об обществах с ограниченной ответственностью [Текст]: [федеральный закон № 14-ФЗ, принят 08.02.1998 г., по состоянию на 18.12.2006] // СЗ РФ. - 1998. - № 7. - Ст. 785.

4. Об акционерных обществах [Текст]: [федеральный закон № 208-ФЗ, принят 26.12.1995 г., по состоянию на 01.12.2007] // СЗ РФ. - 1996. - № 1. - Ст. 1.

5. Белоусова М.В. Акционерное общество: правовые основы [Текст] // Налоги (газета). - 2007. - № 40. - С. 9.

6. Братусь С.Н. Субъекты гражданского права. [Текст] - М., Юридическая литература. 2004. - 612 с.

7. Гражданское право. Т.1 [Текст] / Под ред. Суханова Е.А. - М., Волтерс Клувер. 2006. - 724 с.

8. Гражданское право: Учебник. Ч. 1 [Текст] / Под ред. Сергеева А.П., Толстого Ю.К. - М., Проспект. 2005. - 718 с.

9. Грешников И.П. Субъекты гражданского права: юридическое лицо в праве и законодательстве. [Текст] - СПб., Центр-Пресс. 2002. - 426 с.

10. Залесский В.В. Новое юридическое лицо (автономное учреждение) [Текст] // Журнал российского права. - 2007. - № 4. - С. 15.

11. Карлин А.А. Процедура преобразования акционерного общества: теория и практика [Текст] // Журнал российского права. - 2008. - № 1. - С. 10.

12. Тихомиров М.Ю. Общество с ограниченной ответственностью: реорганизация [Текст] // Адвокат. - 2007. - № 11. - С. 16.

Размещено на Allbest.ru