Гражданско-правовой договор

Размещено на http://www.allbest.ru/

19

Содержание

Введение

1. Гражданско-правовой договор

1.1 Понятие и содержание гражданско-правового договора

1.2 Классификация договоров

2. Понятие свободы и ограничения договора

2.1 Понятие и правовой статус свободы договора

2.2 Правовые основания ограничения договора

2.3 Свобода гражданско-правового регулирования

Заключение

Список используемой литературы

Введение

В период становления рыночных отношений свобода заключения гражданско-правового договора приобретает особенно важное значение. Товарно-денежные условия функционирования рынка обуславливают всё в большей степени необходимость использования договорной формы в деятельности субъектов гражданского оборота. В связи с этим договор как правовой феномен служит основной формой организации и регламентации имущественных отношений между равноправными и независимыми партнёрами. Закрепление свободы заключения договора в качестве основополагающего начала договорного права произошло практически во всех зарубежных государствах, а с принятием нового Гражданского Кодекса и в России.

Изучение проблем заключения упомянутых договоров представляется нужным по ряду причин и прежде всего - исходя из существенных экономических изменений, произошедших за последние годы. Расширение сферы товарно-денежных отношений создаёт весомые предпосылки для предоставления субъектами права возможности всесторонне использовать закреплённые законодательством вполне определённые правовые модели договора и создавать их по своему усмотрению. В современных условиях договоры не только юридически оформляют подавляющее большинство складывающихся между сторонами имущественных отношений, но служат также средством выявления реальных потребностей рынка в товарах, работах и услугах. При этом особая роль отводится самой возможности их заключения, что предполагает дальнейшее всестороннее развитие предпринимательской деятельности.

Предмет исследования: свобода и ограничение договора как принцип договорных правоотношений в предпринимательской деятельности

Цель исследования: изучить и описать правовое действие принципа свободы и ограничения договора и основания его ограничения в предпринимательской деятельности

Задачи исследования:

1. Раскрыть все понятия и содержания договора. Изучить классификацию договоров.

2. Дать общую характеристику и раскрыть каждый из видов договоров

3. Раскрыть содержание принципа свободы и ограничения во всех субъектах предпринимательской деятельности.

4. Описать юридическую практику реализации принципа свободы договора и основания его ограничения в предпринимательской деятельности.

Методы исследования: анализ нормативно - правовых актов, юридической литературы, анализ юридической практики, систематизация и обобщение материала.

1. Гражданско-правовой договор

1.1 Понятие и содержание гражданско-правового договора

Изложение нашего вопроса целесообразно начать с определения гражданско-правового договора.

Итак, договор представляет собой соглашение двух и большего числа лиц об осуществлении определенных действий и установлении регулирующих такие действия взаимных прав и обязанностей, исполнение которых обеспечивается мерами государственно-организованного принуждения.

Совокупность прав и обязанностей составляет содержание договора. Права и обязанности сторон, выраженные в условиях гражданско-правового договора, должны отвечать принципам гражданско-правового регулирования, и, прежде всего принципам равенства, автономии воли и имущественной ответственности, самостоятельности участникам договорных отношений. Только в этом случае можно вести речь о гражданских правах и обязанностях (п.1. ст. 2 ГК РФ) или о гражданско-правовом обязательстве.

Содержание гражданско-правового обязательства, возникающего из договора раскрывается с помощью формулы, применяемой к любому гражданско-правовому обязательству: в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как - то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенных действий, а кредитор имеет право требовать от должника исполнение его обязанностей (п.1 ст.307 ГК РФ).

Предметом договора являются вещи, включая ценные бумаги, недвижимость, имущественные права и другие объекты гражданских прав. Сторонами договора могут выступать дееспособные физические лица, граждане, имеющие статус предпринимателя или юридические лица.

1.2 Классификация договоров

Особое внимание следует уделить такому вопросу, как классификация и виды договоров. Это важно потому, что применяемые в гражданском обороте договоры характеризуются большим разнообразием. При этом разграничение договоров может проводиться по различным основаниям.

Так, наиболее значимо разделение договоров по содержанию регулируемой ими деятельности. По данному критерию может быть выделено два основных типа договоров:

имущественные;

организационные.

К числу имущественных относятся договоры, направленные на регулирование деятельности лиц по поводу определенного блага.

Спецификой организационных договоров является то, что они предназначены создать предпосылки, предусмотреть возможности для последующей предпринимательской или иной деятельности.

Внутри каждого типа могут быть выделены виды договоров, характеризуемые устойчивыми существенными признаками. Так, среди имущественных договоров выделяют три основных вида:

1. на передачу имущества;

2. выполнение работ;

3. оказание услуг.

При этом указанные виды, в свою очередь, подразделяются на подвиды (например, купля-продажа, подряд, комиссия и др.).

Среди организационных договоров также можно выделить три основных вида:

1. учредительные договоры (например, об образовании юридических лиц);

2. договоры-соглашения (например, между юридическими лицами и органами местного самоуправления);

3. генеральные (в них определяются наиболее общие условия будущей деятельности, которые затем детализируются или дополняются в имущественных договорах).

Кроме того, договоры могут подразделяться на:

возмездные;

безвозмездные;

консенсуальные;

реальные.

Примером безвозмездного договора могут служить договоры дарения, страхования в пользу третьего лица и др.

Существенным условием всякого возмездного договора является цена, поэтому чрезвычайно важное значение будут иметь положения, регулирующие условие договора о цене (см. ст. 424 ГК РФ).

Общим правилом для возмездных договоров является оплата товаров, работ, услуг по ценам (тарифам, расценкам, ставкам), установленным договором или иным соглашением сторон. Стороны сами устанавливают цену или включают в договор условия, позволяющие определить цену товаров, работ, услуг в момент их оплаты.

Вместе с тем в некоторых случаях, предусмотренных законом, применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т. л.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

Говоря о различиях между консенсуальными и реальными договорами, следует подчеркнуть, что если по первому достаточно достижения между сторонами соглашения относительно условий (например, купля-продажа и др.), то в реальных договорах помимо соглашения требуется передача вещи в натуре (например, договор займа и др.).

В зависимости от распределения между сторонами прав и обязанностей договоры подразделяются на:

односторонние;

взаимные.

В отличие от односторонних договоров, где одна сторона обладает только правами, а другая - обязанностями, во взаимных договорах у каждой из сторон имеются не только права, но и обязанности.

Гражданский кодекс выделяет несколько видов договоров, в том числе: обычный договор, публичный договор, договор присоединения, предварительный договор, договор в пользу третьего лица.

В ст.426 содержится следующее определение публичного договора

«Публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.)».

Так же как и публичный договор, отдельным типом гражданско-правового договора является договор присоединения. Это понятие объединяет в единый тип те договоры, которые были заключены путем присоединения одной из сторон к условиям договора, определенным другой стороной в формулярах или иных стандартных формах.

Следующий вид договора - это договор в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ), который представляет собой особую конструкцию договорного обязательства. Ранее нормы о договоре в пользу третьего лица содержались как ГК 1964 года (ст. 167 ГК РФ), так и в Основах 1991 года (ст. 61 ГК РФ). Конструкция договора в пользу третьего лица нашла широкое практическое применение в отношениях по страхованию (особенно по страхованию ответственности заемщика за не возврат кредита), перевозке грузов и некоторых других.

2. Понятие свободы и ограничения договора

2.1 Понятие и правовой статус свободы договоров

Договорные отношения субъектов гражданского права основаны на их взаимном юридическом равенстве, исключающим властное подчинение одной стороны другой. Следовательно, заключение договора и формирование его условий по общему правилу должно носить добровольный характер, базирующийся исключительно на соглашении сторон и определяемый их частными интересами. На этой основе формируется одно из основополагающих начал частноправового регулирования - принцип свободы договора (п.1 ст. 1 ГК), который по своему социально - экономическому значению стоит в одном ряду с принципом признания и неприкосновенности права частной собственности.

Свобода заключения договора - необходимый, неизмеримый атрибут рыночной экономики. В связи со становлением рыночных отношений в России вполне естественной выглядит её актуализация в гражданском законодательстве. Свобода заключения договора, содержание которой сводится к недопущению административного вмешательства в предпринимательские отношения, является новеллой в гражданском праве РФ.

В юридической литературе свобода договора трактуется как совокупность её трёх проявлений: во - первых, это признание граждан и юридических лиц свободными в заключении договора. Во-вторых, предоставление сторонам возможности заключить любой договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом, а также смешанный договор. В-третьих, стороны свободны в определении условий заключаемого договора.

На этом основании можно сделать вывод, что проявления свободы договора в совокупности необходимы субъектам права для того, чтобы заключать гражданско-правовые договоры в различных в сферах гражданского оборота.

По моему мнению, для гражданского законодательства РФ свобода договора играет роль общего принципа. Поэтому в договорном праве она конкретизируется, прежде всего, в виде принципа свободы заключения договора. На этом основании "свободу договора" необходимо рассматривать как принцип гражданского законодательства РФ, а "свободу заключения договора" - как принцип договорного права. В этом случае, с нашей точки зрения, название ст. 421 ГК следует привести в соответствие с её содержанием и изложить как "свобода заключения договора". Это необходимо по нескольким причинам:

Во-первых, для того, чтобы избежать неточностей при толковании их смыслового значения. Ведь свобода договора в своём словосочетании по смыслу направлена к неодушевлённому объекту - договору.

Во-вторых, сама категория свободы договора - явление субъективное. Для такого конкретного и юридически значимого действия как заключение договора она, на наш взгляд, не в полной мере отражает его содержание.

В-третьих, в юридической литературе высказывается общее мнение о допустимости ограничений свободы договора в гражданском обороте. По моему мнению, в этих случаях все авторы допускают одну не точность: свобода договора может быть ограничена, но только с точки зрения изъявления воли субъектами гражданского оборота при его заключении. В ст. 1 ГК РФ определяются исходные принципы, которыми пронизано предпринимательское право. Она базируются на положениях Конституции РФ и выражают как сущность отношений, складывающихся в сфере предпринимательской деятельности, так и её особенности. Одним из наиважнейших закреплённых в норме закона принципов является принцип свободы договора. Ему, тем не менее, в литературе незаслуженно уделено незначительное внимание.

Обычно реализуются права и обязанности независимых и юридически равноправных субъектов в сфере экономической деятельности в виде договора. Договор - это основная форма организации и регулирования экономических связей между равноправными и независимыми контрагентами. Посредством договора происходит закрепление юридических прав и обязанностей сторон, выявляются реальные потребности рынка в товарах, работах, услугах.

Свобода заключения договора выражается в следующих элементах, имеющих решающее значение для договорного права:

· праве участников гражданского оборота самостоятельно решать, следует им заключать договор или нет;

· установлении для граждан и юридических лиц реальной свободы в выборе контрагента по договору;

· юридическом равенстве сторон в процессе достижения соглашения;

· самостоятельности сторон в определении вида (разновидности) договора, которому они хотят подчинить свои правоотношения;

· возможности заключить договор, в котором содержится элементы различных договоров, предусмотренных законом или иным правовым актом (смешанный договор);

· праве сторон самостоятельно вести переговоры с целью достижения соглашения путём использования любых правомерных способов и без ограничения во времени, а также в решении вопроса о целесообразности продолжения переговоров;

· регулировании взаимоотношений участников договора преимущественно диспозитивными (дозволительными) нормами, которые действуют только в том случае, если иное правило не предусмотрено в самом договоре, разработанном сторонами.

Кроме того, ГК РФ значительно расширил правоспособность коммерческих организаций, сферу применения договора, увеличил круг объектов, по поводу которых возможно заключение договора, что, безусловно, позитивно отразилось на развитии рыночных отношений.

Каждый из перечисленных элементов имеет собственное содержание, которое можно проследить с помощью анализа положений ГК РФ.

Свобода договора проявляется в нескольких аспектах:

Во - первых, это - свобода в заключении договора и отсутствие понуждения к вступлению в договорные отношения (п. ст. 421 ГК). Иначе говоря, субъекты гражданского права сами решают, заключать им или не заключать тот или иной договор, поскольку никто из них не обязан вступать в договор против своей воли. Принудительное заключение договора допускается лишь как исключение, прямо предусмотренное либо законом (например, для публичных договоров в соответствии с п. 3 ст. 426 ГК), либо добровольно принятым на себя обязательством (например, по предварительному договору в соответствии со ст. 429 ГК). Таким образом, отпала широко распространённая в прежнем правопорядке обязанность заключения договора на основе различных плановых и других административно - правовых актов, как и сама вызванная к жизни условиями планового хозяйства категория "хозяйственных договоров" (которые стороны заключали по административному принуждению и на условиях, установленных указанными актами, а не определённых волей сторон).

Во-вторых, свобода договора состоит в свободе определения характера заключаемого договора. Иными словами, субъекты имущественного (гражданского) оборота сами решают, какой именно договор им заключить. Они вправе заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами, если только такой договор не противоречит прямым законодательным запретам и соответствует общим началам и смыслу гражданского законодательства (п. 1ст.8,п. 2 ст. 421 ГК). Развитое гражданское законодательство не предусматривает исчерпывающего, закрытого перечня договоров и не обязывает стороны "подгонять" их договорные взаимосвязи под одну из известных закону разновидностей. Данное обстоятельство особенно важно в условиях формирующегося рыночного хозяйства, когда экономические потребности весьма изменчивы, а правовое оформление нередко отстаёт от них. В частности, различные сделки, совершаемые в настоящее время на фондовых и валютных биржах, далеко не всегда имеют прямые законодательные "прототипы".

Более того, стороны свободны в заключении смешанных договоров, содержащих элементы различных известных разновидностей договора (п. 3 ст. 421 ГК). Например, в договор о поставке товара могут быть включены условия о его страховании, хранении, перевозке, погрузке и выгрузке и т.д., выходящие из рамки традиционной купли - продажи и вместе с тем вовсе не требующие заключения нескольких различных договоров. К такому единому, комплексному договору будет в соответствующих частях применяться правила о тех договорах, элементы которых содержаться в нём.

Наконец, в-третьих, свобода договора проявляется в свободе определения его условий (содержания) (п. 2 ст. 1, п. 4 ст. 421ГК). Стороны договора по своей воле определяют его содержание и формируют его конкретные условия, если только содержание какого - либо условия императивно не определено законом или иными правовыми актами. Так, условие о цене приобретаемого товара согласуется самими контрагентами и лишь в отдельных случаях определяется по установленным государством тарифам, ставкам и т.п. (например, когда дело касается продукции "естественных монополий").

В развитом рыночном хозяйстве свобода договора не может иметь абсолютного характера и неизбежно подвергается тем или иным ограничениям, установленным в публичном интересе. Прежде всего, договор, безусловно, должен соответствовать императивным нормам закона и иных правовых актов (п. 1 ст. 422 ГК), которые в сфере договорных обязательств практически всегда устанавливают те или иные ограничения договорной свободы в общественных и государственных (публичных) интересах. Однако императивные правила закона, принятого после заключения договора, не должны распространяться на условия ранее заключённых договоров, если только сам этот закон прямо не придаст им обратную силу (п. 2 ст. 422 ГК).

Подзаконными же актами, включая президентские указы, во всяком случае, нельзя предписывать изменения условий заключённых договоров. В ряде случаев ограничения договорной свободы вызваны развитием самого рынка, который не сможет нормально функционировать при их отсутствии. Так, ограничиваются возможности монопольных производителей товаров или услуг, которые не вправе навязывать своим контрагентам условия договоров, используя своё выгодное положение и невозможность потребителей обратиться к другим производителям, т.е. нарушая принцип конкуренции. Таким же незаконным будет и навязывание контрагентам условий договоров на основе заключённых соглашений о разделе тех или иных товарных рынков или иных форм недобросовестной конкуренции.

В тщательной защите нуждаются граждане - потребители, выступающие в качестве заведомо более слабой стороны в их взаимоотношениях с профессиональными предпринимателями. Так, в договорах, где кредитором является гражданин как потребитель товаров, работ и услуг, стороны лишены права своим соглашением ограничивать установленный законом размер ответственности должника - услугодателя (п. 2 ст. 400 ГК).

В этой сфере действует и общий принцип запрета злоупотребления правом (п. 1 ст. 10 ГК), в том числе свободой договоров. Применение данного принципа оправданно, например, в ситуациях, когда банк в качестве стороны кредитного договора навязывает своему клиенту - ссудополучателю несоразмерно большую неустойку за просрочку в возврате кредита (например, 5% от суммы кредита за каждый день просрочки, что составляет 1825% годовых) и затем требует её принудительного взыскания, ссылаясь на свободу договора.

2.2 Правовые основания ограничения договоров

Суть свободы договора, прежде всего, проявляется в различных аспектах автономии воли граждан и юридических лиц:

· иметь свободу на вступление в договорные отношения и, как правило, отсутствие возможности понудить к заключению договора;

· самостоятельный выбор контрагента;

· самостоятельное формирование вместе с ним договорной структуры и вида договорной связи;

· изъявление своей воли при формировании условий договора.

Так, в период действия договора стороны в соответствии с законом вправе по своему соглашению как изменить, так и расторгнуть его при условии, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами или самим договором. Значение договора состоит в возможности конкретно устанавливать права и обязанности сторон, вступающих в предпринимательские отношения. Более того, учитывается особенности партнёров(личные качества предпринимателей, временной фактор их связей), предмета договора, территории, место исполнения обязательства и т.д.

Действующее законодательство предоставляет возможность заключения поименованных и непоименованных договоров. Отсюда на основании п. 2 ст. 421ГК РФ следует вывод об открытом перечне договоров. Поэтому соответствуют закону договоры о компенсации морального вреда и другие, не указанные в норме права, но не противоречащие ей.

Рассматриваемый принцип свободы договора позволяет установить правоотношения, содержание которых определенно одной стороной, а другая зачастую не только в состоянии обсуждать договорные условия, но и не имеет выбора - присоединиться или нет к такого рода договору, - договору присоединения. Западные юристы подчёркивают, что договоры с заранее разработанными условиями неизбежны в тех сферах экономики, где заключается множество однотипных, стандартных сделок (пассажир городского транспорта всякий раз при очередной поездке заключает новый договор перевозки). Отсюда вывод - стандартные договоры неизбежны в любом современном обществе.

Проблема договоров присоединения имеет практический аспект 0 разработку адекватных правовых средств защиты интересов экономически слабой стороны в подобных взаимоотношениях. В договорах присоединения отсутствует даже малейшая возможность согласования воль, обсуждения содержания договора, т.е. в них нет элемента самого понятия договора. Свобода договора и автономия воли превратилась в фикцию.

Экономически сильные хозяйствующие субъекты называют свой собственный порядок в сфере потребительского рынка, по мнению Кесслера, а другие юристы считают, что индивидуальные правоотношения во всей большей степени регулируются формулярами, а не свободно заключёнными договорами. Крупные фирмы при составлении формуляров включают в них условия, ущемляющие интересы рядового контрагента (в частности, в них содержатся положения об освобождении продавца или сервисного предприятия от ответственности за вред, причинённый жизни, здоровью или имуществу контрагента при их исполнении). Классическое договорное право не располагает эффективными средствами защиты экономически слабой стороны в таких договорах. Исключение может составить разве что судебная практика Германии, использующая каучуковые формулировки, в том числе параграф 138 Германского гражданского уложения, объявляющего недействительными сделки, наносящие ущерб моральным устоям общества, признаёт недействительными договоры с использованием монопольного положения или экономического могущества одной из сторон.

Контроль за содержанием стандартных договоров возлагается на суды (Германия, Бельгия, Ирландия) или же на различные органы государственного управления, в том числе на министерства (Франция, Канада) и специальные органы, созданные для охраны интересов сторон. Исполнение таких договоров в большинстве случаев, например договора перевозок граждан на железнодорожном и авиационном транспорте, автоматически страхуется независимыми страховыми компаниями, и в случае причинения вреда гражданину выплачивается страховое возмещение, а затем уже в порядке регресса убытки требуются страховой компанией с организации - перевозчика. Ей легче добиться возмещения в судебном порядке с ответчика, нежели гражданину - потерпевшему.

Ещё одной тенденцией ограничения свободы договора присоединения в законодательстве западных стран может быть расширение прав суда в толковании договора вплоть до изменения или исключения из него условий, которые, по мнению суда, являются неразумными. «Если суд, согласно ст. 2 - 302 Единого торгового Кодекса США, найдёт, что договор или какая - то часть с точки зрения права были неоправданны в момент его совершения, суд может отказать в принудительном исполнении по этому договору или он может признать юридическую силу за его частью без неоправданного условия так, чтобы это применение не привело к неоправданным последствиям».

Таким образом, принцип свободы договора находится в определённых законодательных рамках не только в российском законодательстве, но и в других правовых системах. Отличие состоит в пределах реализации такой свободы. Это является оправданной мерой, поскольку иначе ведёт к беспределу, беззаконию. Поэтому на одной чаше весов находится свобода субъекта предпринимательской деятельности, а на другой - пределы осуществления субъективных прав. Ограничения рассматриваемого принципа закреплены в ст. 425 ГК РФ. Вовне они проявляются, например, как недопустимость отказа: коммерческой организации от заключения публичного договора (ст.426 ГК РФ); стороной, заключившей предварительный договор, от заключения основного договора (ст. 429 ГК РФ); банка от заключения договора банковского счёта клиенту без достаточных оснований (ст. ст. 845, 846 ГК РФ); монополиста от заключения госконтрактов в случаях, установленных законом, и при условии, что госзаказчиком будут возмещены все убытки, которые могут быть причинены поставщику в связи с выполнением госконтракта (п. 2 ст. 527 ГК РФ); монополиста, работающего в сфере оборонного комплекса, от заключения договора на поставку материальных средств в госрезерв РФ (ст. 9 Закона РФ «О государственном материальном резерве»).

Таким образом, некоторые условия заключаемых договоров могут быть предписаны для сторон императивными нормами гражданского законодательства (ст.422 ГК). Императивный характер гражданско - правовых норм может быть обусловлен как общественными интересами (п. 2 ст. ГК), так и интересами третьих лиц и недопустимостью случаев злоупотребления правом во всех его формах (п. 1 ст. 10 ГК). Свобода договора в условиях рынка подчинена также общему правилу, согласно которому запрещается использовать право в целях ограничения конкуренции и злоупотребления доминирующим положением на рынке (п. 1 ст. 10 ГК). Помимо этого, действуют нормативные ограничения свободы договора, которые субъекты могут принять или поступить по своему усмотрению. При согласии с установленными предписаниями контрагенты должны их исполнять. Иначе они принимают на свой риск всю ответственность за осуществление предпринимательской деятельности исходя из согласованных прав и обязанностей, основанных на договоре.

сделка договор

2.3 Свобода гражданско-правового регулирования

В отечественной цивилистике укоренилось представление о гражданско-правовом договоре как о юридическом факте. Однако гражданско-правовой договор - не только и не столько юридический факт, на основании которого возникают, изменяются и прекращаются предусмотренные законом права и обязанности. Гражданско-правовой договор -это прежде всего правовой акт, который сам, как и закон, регулирует договорные отношения и в этом смысле однороден с законом. Более того, договор выступает исходным, главным правовым регулятором договорных отношений, ибо посредством договора стороны своей волей и в своем интересе вступают в отношения и определяют их основное содержание. Между тем, закон, несмотря на его важность в правовом регулировании договорных отношений и количество правовых норм, участвующих в таком регулировании, служит лишь дополнительным правовым регулятором.

Важнейшие свойства договора - регулятивные свойства -лучше всего раскрываются через понятие гражданско-правового договорного регулирования, так как именно оно позволяет полно, системно и адекватно отразить сущность гражданско-правового договора как регулятивного правового акта.

Гражданско-правовое договорное регулирование можно рассматривать как вид правового регулирования и, соответственно, определить как правовое регулирование, осуществляемое посредством гражданско-правовых договоров.

Важнейшей характеристикой гражданско-правового договорного регулирования выступает его свобода. Прежде всего, следует выяснить соотношение свободы гражданско-правового договорного регулирования и свободы гражданско-правового договора.

Свобода гражданско-правового договорного регулирования - то же, что и свобода гражданско-правового договора. Однако, исследуя договорное регулирование, вполне допустимо и даже целесообразно говорить именно о свободе договорного регулирования. Тем более что и вне контекста означенного предмета исследования свобода договора проявляется именно как свобода договорного регулирования. Соответственно термин «свобода договорного регулирования» более точен, чем термин «свобода договора». Это связано с тем, что свобода прежде всего приложима к действиям. Договорное регулирование как раз отражает динамическую сторону договора. Поэтому «динамичная» свобода договорного регулирования естественнее, точнее «статичной» свободы договора (справедливость этого суждения станет яснее, если понятие свободы приложить к договору в его традиционном значении юридического факта - получится некая лишенная смысла «свобода юридического факта»). Таким образом, свободу гражданско-правового договорного регулирования следует рассматривать как проявление (можно сказать, динамическое проявление) свободы договора.

Сказанное не означает, однако, что от термина «свобода договора» надо отказаться. Некоторая неточность этого термина сторицей окупается его лаконичностью, привычностью и интересами стабильности устоявшейся терминологии. Равным образом, устоявшийся характер, традиционность термина «свобода договора» не исключает использование термина «свобода договорного регулирования» при условии точного определения их соотношения.

Поэтому еще раз следует подчеркнуть свобода договора и свобода договорного регулирования - понятия абсолютно идентичные по объему и содержанию. В зависимости от контекста может быть использовано и то, и другое. Далее с учетом предмета исследования будет использоваться чаще понятие «свобода договорного регулирования». Но все сказанное в отношении свободы договорного регулирования справедливо и для свободы договора.

Рассмотрение существа свободы гражданско-правового договорного регулирования следует начать с раскрытия принципа свободы договора.

В Гражданском кодексе Российской Федерации принцип свободы договора нашел четкое отражение и особенно в статьях 1, 18, 421, 422. Статья 421 ГК РФ так и называется «Свобода договора». Принцип свободы договора - важнейший принцип договорного права и в целом гражданского права. Понятно, что он привлекает внимание исследователей. Рассматриваемый принцип можно определить следующим образом.

Принцип свободы договора - это принцип договорного права (и гражданского права в целом), в силу которого субъекты гражданского права имеют возможность заключать любые гражданско-правовые договоры, определять любые их условия, не противоречащие законодательству.

Отталкиваясь от понятия принципа свободы договора можно сформулировать и определение свободы гражданско-правового договорного регулирования.

Свобода гражданско-правового договорного регулирования - это свобода (возможность) субъектов гражданского права посредством заключаемых ими гражданско-правовых договоров осуществлять гражданско-правовое регулирование своих отношений в любых пределах, не противоречащих законодательству.

Свобода договорного регулирования по своей природе является общим дозволением. Это принципиально важно для понимания свободы договорного регулирования. Возможность свободного (в любых пределах) осуществления гражданско-правового договорного регулирования является общим правилом, а ограничения этого общего правила - исключением. Гражданско-правовым договором можно осуществлять любое регулирование, не противоречащее законодательству (не запрещенное законодательством). Право на свободное договорное регулирование презюмируется, пока не будет найдено конкретное правовое положение, устанавливающее изъятие из этого общего права (дозволения).

Свобода договорного регулирования в рассматриваемом здесь аспекте - это юридическая свобода договора. Объем (пределы) реальной свободы договорного регулирования обусловлены не только юридическими, но также и фактическими обстоятельствами, в роли которых могут выступать самые различные факторы, в том числе экономические, политические и социальные.

Эти факторы зачастую выступают более сильными ограничителями реальной свободы договора, чем юридические. Гражданин - потребитель электроэнергии - юридически полностью свободен в выборе энергоснабжающей организации (контрагента договора энергоснабжения), но реально он может заключить договор энергоснабжения только с одной энергоснабжающей организацией-монополистом.

Содержанием (элементами) свободы гражданско-правового договорного регулирования является возможность сторон договора по своему усмотрению

1) определять заключать или не заключать договор, иными словами, вступать или не вступать в договорные отношения (свобода заключения договора);

2) определять, с кем заключать договор (свобода выбора контрагента договора);

3) определять, где заключать договор (свобода выбора места заключения договора);

4) определять, когда заключать договор (свобода выбора времени заключения договора);

5) определять форму заключаемого договора (свобода выбора формы договора);

6) определять вид заключаемого договора (свобода выбора вида договора);

7) определять содержание (условия) заключаемого договора, включая возможность изменять и отменять условия договора (свобода определения условий договора);

8) расторгать договор, иным образом прекращать действие договора, то есть выходить из договорных отношений (свобода расторжения договора).

Краткой формулой содержание свободы договорного регулирования можно выразить следующим образом. В силу свободы договорного регулирования стороны по своему усмотрению определяют заключать ли договор, с кем, где, когда, в какой форме, какой договор, на каких условиях и расторгать ли договор.

Свобода договорного регулирования (договора) не беспредельна и не может быть беспредельной. Она всегда имеет ограниченный характер. При этом свобода договорного регулирования (как и вообще гражданские права) может быть ограничена на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Разумные ограничения свободы договорного регулирования не только не претят ее существу, но и необходимы для обеспечения самой же свободы договорного регулирования. Анализируя возможность и приемы вмешательства государства в сферу частноправового (в том числе договорного) регулирования В.Ф. Яковлев пришел к следующему выводу «Государство вмешивается для того, чтобы договоры заключались на равных условиях, а не на условиях диктата одной стороны по отношению к другой. Полная свобода договора, следовательно, приводит к неравенству и, по существу, уничтожает саму свободу договора».

Объем (уровень) свободы договорного регулирования обусловлены количеством и характером ее ограничений. Поэтому чтобы познать действительную в данное время меру свободы договорного регулирования надо выявить ограничения свободы договорного регулирования.

Свобода договорного регулирования как общее дозволение выражена в нескольких правовых нормах. Правовых норм, ограничивающих свободу договорного регулирования, сотни и тысячи. В известном смысле любая правовая норма (помимо тех нескольких, что выражают свободу договора) есть ограничение свободы договорного регулирования, ибо любая, даже положительная, регламентация какой-либо деятельности, даже не направленная прямо на запреты и ограничения, выступает как ограничение свободы.

Но тысячи ограничений свободы договорного регулирования на юридических весах не перевешивают тех нескольких норм, закрепляющих свободу договорного регулирования, не устраняют ее природы как общего дозволения.

Свобода договорного регулирования ограничивается в отношении всех элементов, составляющих ее содержание. В зависимости от этого можно выделить ограничения свободы

1) заключения договора;

2) выбора контрагента договора;

3) выбора места заключения договора;

4) выбора времени заключения договора;

5) выбора формы договора;

6) выбора вида договора;

7) определения условий договора;

8) расторжения договора.

Средствами ограничения свободы договорного регулирования выступают

1) императивные нормы права;

2) административные правовые акты;

3) судебные правовые акты;

4) гражданско-правовые договоры (по отношению к другим договорам данных сторон).

Объем (уровень) свободы договорного регулирования обусловливается величиной ограничений такой свободы. Объем свободы договорного регулирования тем меньше, чем больше ограничений свободы договорного регулирования. Условно (весьма условно) можно говорить о количественных параметрах объема свободы договорного регулирования. Количественные параметры объема свободы договорного регулирования (или свободы договора, что одно и то же) можно было бы теоретически выразить в виде процентного соотношения объема свободы договорного регулирования и абсолютной (неограниченной) свободы договорного регулирования, принимаемого за сто процентов. Однако практически измерить точный объем свободы договорного регулирования в процентах, конечно, нельзя. Но вполне допустимо определение объема (уровня) свободы договорного регулирования в таких оценочных понятиях (в порядке убывания), как полная (абсолютная) свобода договорного регулирования, чрезмерная свобода договорного регулирования, оптимальная свобода договорного регулирования, недостаточная свобода договорного регулирования, а также полное отсутствие свободы договорного регулирования.

Объем (уровень) свободы договорного регулирования может быть различным в отношении отдельных

1) видов договоров;

2) условий договоров;

3) групп субъектов;

4) объектов договора.

Исходя из этого объем (уровень) свободы договорного регулирования можно рассматривать как обобщенно (в отношении всего договорного права), так и в отношении отдельных параметров договорного права (элементов, характеристик договорного регулирования).

Объем (уровень) свободы договорного регулирования обусловлен социально-экономическим строем в стране и изменяется с течением времени. Не будет преувеличением сказать, что объем (уровень) свободы договорного регулирования и уровень гражданских прав и свобод находятся в прямой зависимости.

Из всех ранее перечисленных элементов свободы договорного регулирования наиболее значима свобода определения условий договора, так как именно условия договора в совокупности образуют содержание договора, которым определяется и содержание договорного правоотношения (наряду с другими регуляторами). Поэтому самого пристального исследовательского внимания требует именно свобода сторон в определении содержания (условий) договора. Причем с теоретической и практической точек зрения важно раскрыть свободу сторон в определении их содержания достаточно системно и детально, по специальному логико-правовому алгоритму. Таким алгоритмом может служить классификация условий договора по объему свободы сторон в их определении, которая, однако, заслуживает специального рассмотрения.

В заключение следует сказать, что рассмотрение свободы договора в контексте свободы договорного регулирования способствует более объемному, адекватному пониманию свободы договора, чему подтверждением, надеюсь, служит настоящая статья.

Заключение

Принципу свободы заключения договора противостоят случаи обязательного заключения договора. Свобода заключения договоров могла бы быть абсолютной, если бы все законодательные акты по этому вопросу состояли бы из диспозитивных и факультативных норм. Нетрудно предвидеть, что такой путь неизбежно бы привел к гибели экономики страны и поверг бы в хаос все общество. Ограничение свободы заключения договора имеет позитивное значение как для контрагентов, так и для всего общества в целом.

Для этого законодательно должны быть перечислены все случаи обязательного заключения договоров, приняты новые нормативные акты, четко регламентирующие условия применения обязательного заключения договора. При этом важное значение имеет судебное решение по данному вопросу, которое является юридическим фактом, основанием для заключения договора. Но суды не должны руководствоваться только интересами управомоченной стороны, суд должен также, руководствуясь принципом справедливости, принимать во внимание обстоятельства, которые повлияли на поведение обязанной стороны, и выносить объективное решение.

Из этого видно, что не может быть абсолютной свободы и абсолютной обязанности заключить договор. Поэтому свобода должна быть в определенных рамках, но и обязанность должна иметь свои границы.

Важнейшей задачей законодателя является определение свободы и несвободы участников гражданского оборота в момент заключения договора в целях улучшения качества договорных отношений.

Таким образом, мною сделан вывод о том, что процедура реализации принципа свободы договора на основе договора займа данного предприятия проведена в полном соответствии с законодательством РФ, нарушений процедуры не выявлено.

Список используемой литературы

Нормативные акты

1. Конституция Российской Федерации: Принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г. - М.: Юридическая литература, 1993.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации: (части первая, вторая, третья и четвёртая) (с изменениями на 6 декабря 2007 г.). - М., 2009.

3. Налоговый кодекс Российской Федерации: (с изменениями на 6 декабря 2007 г.). - М., 2009.

4. Кодекс Российской Федерации: «Об административных правонарушениях» от 30 декабря2001 г. № 195 - ФЗ (с изменениями на 6 декабря 2007 г.). - М., 2009.

5. Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»: (с изменениями на 5 февраля 2007 г.) от 8 августа 2001 г. № 129 // Правовая система Консультант Плюс: Высшая школа.-2008.

6. Федеральный закон «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля»: от 8 августа 2001 г. № 134 // Правовая система Консультант Плюс: Высшая школа.-2008.

7. Федеральный закон «О защите конкуренции»: (с изменениями на 8 ноября 2008 года) от 26 июля 2006 г. № 135 // Правовая система Консультант Плюс: Высшая школа.-2008.

8. Федеральный закон «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации»: (с изменениями на 23 июля 2008 года) от 24 июля 2007 г. № 209 //

9. Федеральный закон РФ «О лицензировании отдельных видов деятельности»: (с изменениями на 5 февраля 2007 г.) от 8 августа 2001 г. № 128 // Правовая система Консультант Плюс: Высшая школа.-2008.

Журнальные и газетные издания

10. Ю70 Юридический словарь / сост., предисл., прилож. А.Ф. Никитина. - М.: ОЛМА - ПРЕСС

11. Белых В.С. Государственное регулирование предпринимательской деятельности в РФ: // Российский юридический журнал. 2007. № 1. С. 39

12. Бутова Т.В. Предпринимательство. : - М.: Юр.Книга, 2005

13. Гаджиев Г.А. Экономическая конституция.: Конституционные гарантии свободы предпринимательской (экономической) деятельности // Конституционный вестник: Проблемы реализации конституции. 2008. № 1.С. 249

14. Хриенко И.В. Правовое регулирование деятельности индивидуальных предпринимателей: // Учёные записки. 2005. Вып.6.С.72

15. Череданова Л.Н. Основы экономики и предпринимательства.: Учебник. - М.: Академия, 2004.

16. Черняк В.З. Введение в предпринимательство. - М.: Вита - Пресс, 2003.

17. Чубурков А.В. Особенности правового статуса индивидуального предпринимателя: // Актуальные проблемы правопорядка. Сборник научных статей. 2003. Вып.6.С.209

18.Сичинава В.В. Проблемы экономико - правовой свободы субъектов предпринимательской деятельности: // Проблемы теории и юридической практики в России. Материалы международной научно - практической конференции. - М., 2005. С. 215

19. Сергиенко В.К. Особенности правового регулирования деятельности индивидуального предпринимателя в Российской Федерации.: - М., 2006.

20. Клейн Н.И. Принцип свободы договора и основания его ограничения в предпринимательской деятельности: // Журнал российского права. 2008. №1. С. 27

Размещено на Allbest.ru