Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности

Введение

Центральное место в предпринимательских отношениях занимает фигура предпринимателя. Предприниматель - это лицо с особой правосубъектностью, которое зарегистрировано в соответствующем качестве в установленном законом порядке и самостоятельно на свой риск осуществляет предпринимательскую деятельность в любом ее виде.

Предприниматель выступает субъектом широкого спектра правоотношений, включая отношения на потребительском, финансовом рынках, рынке факторов производства, а так же отношения публично-правового характера.

Большинство предпринимателей являются собственниками своего имущества. Однако право собственности, хотя и обеспечивает абсолютную полноту власти над имуществом, а так же характеристику вещно-правовых отношений предпринимателя с третьими лицами как абсолютных, но не является единственной правовой формой обособления имущества. Имущество может быть закреплено за предпринимателем на нескольких правовых основаниях. Рассмотрим Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности.

Общая характеристика форм предпринимательской деятельности

Как любая социальная деятельность предпринимательская деятельность может осуществляться на индивидуальной или коллективной основе. Материальной предпосылкой деятельности субъекта предпринимательских отношений является его имущественная обособленность, базирующаяся на отношениях собственности. Собственность как общественная форма, внутри и посредством которой происходит процесс присвоения человеком материальных благ, имеет вещественную (материальную) и общественную (социальную) стороны. Последняя выражается в устранении индивидом (коллективом, обществом) всех окружающих его лиц от присваиваемых им материальных благ. Частная форма собственности характеризуется тем, что отдельному индивиду как собственнику противостоит все общество как не собственник. При общественной собственности всему обществу как собственнику противостоят как не собственники отдельные члены общества и коллективные образования.

Но что лежит в основе этого деления? Кто кому противостоит?

Кто кого устраняет от присвоения? По мнению М. В. Колганова, «форма имущественных отношений, господствующая в данном обществе, определяется тремя факторами: характером и уровнем развития орудий труда, общественного богатства и субъектом собственности. Иначе говоря, форма собственности зависит от того, чем присваивается, что присваивается и кто присваивает» [18, с. 50].

Присвоение обусловлено способом, которым оно может и должно быть осуществлено. От уровня развития орудий труда зависит, будет оно осуществлено посредством объединения индивидумов - коллективное производство, коллективная собственность - или их разъединения - частный характер производства, частная собственность - в общественном производстве.

Если уровень развития орудий труда позволяет понять, почему в данном обществе существует коллективное или частное присвоение, то характер общественного богатства отвечает на вопрос об отношениях между субъектами собственности. В одном случае деятельность направлена на присвоение натурального богатства (готовых продуктов природы, готовых продуктов труда), в другом на производство продуктов труда; в одном случае материальные блага присваиваются без обмена, а в другом - путем обмена.

Присвоение также обусловлено присваивающим индивидом. В том, кто присваивает средства производства и продукты труда в данном обществе, в чьем распоряжении они находятся, отражаются существенные черты различных форм имущественных отношений. Здесь имеют значение различные факторы. Например, кто осуществляет присвоение? Если непосредственно индивид, то форма присвоения индивидуальная с соответствующей формой собственности. Если социальное образование, то коллективные формы присвоения и важный для права вопрос: с образованием юридического лица или без такового. Кто кого устраняет от средств производства: непосредственный производитель прочих частных лиц или частные лица непосредственных производителей? В этом классическое отличие частной трудовой собственности от частной капиталистической, значительно усложнившееся и трансформировавшееся в современных условиях.

Если характер принадлежащих собственнику средств производства (основного объекта собственности) требует для их запуска в процессе производства совместных усилий многих лиц, не являющихся их собственниками, то собственник неизбежно вступает в отношения с этими лицами. Таким образом, допускается использование имущества собственника другими лицами на устанавливаемых им условиях и, как правило, в его интересах. В форме этих общественных отношений соединяется рабочая сила со средствами производства.

Итак, выбор индивидуальной или коллективной формы осуществления предпринимательской деятельности экономически и социально детерминирован.

Коллективная предпринимательская деятельность может осуществляться на договорной и статутной основе, т. е. без создания нового субъекта права и предпринимательских отношений или с созданием такового. Договорная основа подразумевает не все богатство договорных отношений, а только договорные обязательства по совместной деятельности. Специфика организации предпринимательской деятельности раскрывается именно через их природу и основные черты, к которым относятся:

общая цель деятельности, ради достижения которой участники объединяют свои усилия посредством заключения договора;

многосторонний характер, так как каждый участник находится во взаимоотношениях со всеми другими, обладает и правами, и обязанностями (отличие от односторонних сделок), причем равными по содержанию и единой направленности (в отличие от двухсторонних), кроме того, участники не противостоят друг другу как кредитор и должник, а преследуют общие цели; товарно-денежный характер;

организационный характер - содержание обязательств составляет не столько обмен товарами, работами, услугами, сколько особая организация отношений, позволяющая участникам обязательства совместно выступать в гражданском обороте; субсидиарный имущественный характер: взносы участников не цель договора, а средство - необходимая имущественная база совместной деятельности;

консенсуальный характер;

возмездный характер, так как для ведения совместной деятельности каждый из участников должен сделать соответствующий имущественный вклад, а участник, выполнивший свои обязанности по совместной деятельности, вправе пользоваться общим имуществом, результатом совместной деятельности для удовлетворения своих интересов соответственно внесенному вкладу;

количество участников не может быть менее двух;

при участии юридических лиц совместная деятельность должна соответствовать целям и задачам деятельности юридических лиц.

Статусная основа, как уже было отмечено, подразумевает наличие специального субъекта. Мы уже говорили о сложной, многоотраслевой структуре правосубъектности в предпринимательской деятельности. Поэтому ограничение круга специальных субъектов только фигурой юридического лица обедняет рассматриваемую форму предпринимательской деятельности и не соответствует ни действующему законодательству, ни сложившейся практике. Кроме юридических лиц следует выделять: публичные субъекты предпpинимaтeльcтвa (государство и муниципальные образования); субъекты, осуществляющие функции органов юридического лица, и приравненные к ним; нетрадиционные объединения юридических лиц; крестьянское (фермерское) хозяйство.

С учетом специфики имущественной и организационной обособленности, корпоративных отношений и отношений с третьими лицами, ответственности выделяют различные организационно-правовые формы предпринимательской деятельности. Под организационно-правовой формой предпринимательской деятельности понимают совокупность специфических признаков имущественной и организационной обособленности, способов формирования имущественной базы, особенностей взаимодействия собственников, учредителей, участников, самого предпринимателя, в ряде случаев - его структурных подразделений, трудового коллектива, их ответственности друг перед другом, контрагентами, потребителями, конкурентами, государством и обществом [13]. Ее частным случаем выступает организационно-правовая форма юридических лиц.

Юридическое лицо как организационно-правовая форма предпринимательства

Наиболее распространенной и значимой для гражданского оборота организационно-правовой формой предпринимательской деятельности является юридическое лицо. Следует разграничивать понятия «юридическое лицо», «предприятие», «предприниматель». Последние два могут обладать отдельными признаками юридического лица или всей их совокупностью, но не быть зарегистрированными в качестве юридического лица.

До недавнего времени в законодательстве широко использовалось понятие «предприятие», отождествлявшееся с понятием «юридическое лицо» В сфере производства (в противовес «учреждению» В непроизводственной сфере). Это объяснялось неразвитостью системы юридических лиц, некоторым сходством с принятым за рубежом делением их на корпорации и учреждения и другими, мало связанными с правом причинами.

По действующему ГК РФ предприятие является объектом гражданско-правовых отношений (ст. 132 ГК РФ), а юридическое лицо - субъектом. На это принципиальное различие не влияет даже использование термина «предприятие» в названии одной из организационно-правовых форм юридического лица, так как оно включено в устойчивое словосочетание «государственные и муниципальные предприятия». Юридическое лицо действует на базе имущественного комплекса, который может быть предприятием. С экономической точки зрения юридическое лицо может представлять собой не только производственное предприятие, но и учреждение. Представляется целесообразным окончательно привести в соответствие с ГК РФ действующие право вые акты по этому вопросу.

Предпринимательская деятельность осуществляется как на Индивидуальной, так и на коллективной основе. Коллективная предпринимательская деятельность может осуществляться как с образованием юридического лица, так и без его образования (например, договор простого товарищества). Некоммерческие юридические лица не входят в число предпринимателей.

Таким образом, понятия «юридическое лицо», «предприятие», «предприниматель» хотя и пересекаются, но не являются тождественными, что находит свое отражение в том числе в правосубъектности юридических лиц.

Организационно-правовая форма (или, точнее, группа организационно-правовых форм), к которой относится юридическое лицо, является основанием наиболее распространенной классификации. По современному российскому законодательству можно выделить четыре основные группы организационно-правовых форм юридических лиц:

хозяйственные общества и товарищества (ст.48, 50, §2 гл. 4 ГК);

кооперативы (СТ.48, 50, § 3 гл. 4, ст. 116 ГК РФ); государственные и муниципальные, унитарные предприятия (ст. 48, 50, §4 гл. 4 ГК РФ) и финансируемые собственником учреждения (ст.48, 50, 120 ГК РФ);

некоммерческие организации-собственники (ст.48, 50, 117119, 121-123 ГК РФ).

1. Хозяйственные общества и товарищества, или торговые общества и товарищества являются наиболее распространенной и универсальной организационно-правовой формой.

Как правило, хозяйственное (торговое) общество (товарищество) служит средством концентрации в одних руках разрозненных капиталов, дающих в хозяйственной деятельности каждый в отдельности небольшой эффект. Его цель - извлечение доходов, получение прибыли.

Изначально это добровольное договорное объединение сил. Интересы контрагентов в товариществе (обществе) в отличие от других договоров не противоположны, а тождественны. Договор в институте хозяйственного (торгового) общества (товарищества) не цель, а средство наиболее успешного заключения и исполнения других договоров, посредством которых и возможно получение определенных выгод. В связи с этим в момент заключения договора, создания общества невозможно исчерпывающее определение обязанностей товарищей по ведению дел.

Это соединение личных и имущественных сил; в таком наиболее общем виде (участие личное или имуществом или и то, и другое одновременно) и определяются обязанности образующих товарищество (общество) лиц. Средством достижения цели хозяйственного (торгового) общества служит постоянная хозяйственная деятельность как промысел, а не как единичные операции. Отсюда - длящийся (часто неопределенный по времени) характер договора, отношений. Обычно хозяйственное (торговое) общество является юридическим лицом.

Из всего известного широкой практике многообразия хозяйственных обществ и товариществ современное российское законодательство выбрало пять видов: полное товарищество, товарищество на вере (коммандитное товарищество), общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью и акционерное общество. Гражданский кодекс дает полную и подробную характеристику статуса хозяйственных товариществ и устанавливает общие правила в отношении хозяйственных обществ, оставляя их конкретизацию специальному законодательству. При использовании этих норм следует помнить различия объединений лиц, к которым относятся хозяйственные товарищества, и объединений капиталов, к которым относятся хозяйственные общества.

Полное товарищество (ПТ) ближе всех хозяйственных товариществ находится к договорному объединению.

Участниками ПТ могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Лицо вправе быть участником только одного полного товарищества, что играет большую роль при реализации ответственности по обязательствам ПТ. Участник ПТ не может быть полным товарищем в товариществе на вере. Полный товарищ в товариществе на вере не может быть участником полного товарищества. Участники ПТ сохраняют полную самостоятельность, в том числе и права юридического лица, что позволяет им заниматься всеми видами предпринимательской деятельности, даже той, которая выходит за рамки правосубъектности ПТ Исключение составляет предмет деятельности ПТ: сделки, входящие в него или однородные ему, можно совершать от своего имени и в своих интересах или интересах третьих лиц только с согласия остальных участников ПТ. При нарушении этого порядка ПТ может требовать возмещения ему убытков или передачи всей полученной по сделкам выгоды.

ПТ создается и действует на основании учредительного договора. Фирменное наименование ПТ должно содержать имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и «полное товарищество». То есть законодательство содержит специальные требования, связанные с индивидуализацией участников.

К моменту регистрации ПТ каждый участник обязан внести не менее 50 % своего вклада в складочный капитал. Остальная часть вносится в сроки, установленные учредительным договором. При просрочке участник уплачивает ПТ с невнесенной части вклада 10 % годовых, а также возмещает ему причиненные убытки, если иные последствия не установлены учредительным договором.

Прибыль и убытки, образующиеся в результате деятельности ПТ, распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено соглашением участников. То есть размер доли влияет на имущественные права и обязанности участников, но не имеет значения для реализации права на участие в управлении деятельностью ПТ.

К принципам управления можно отнести общее согласие всех участников; в случаях, предусмотренных учредительным договором, решение может приниматься большинством голосов. Каждый участник ПТ имеет, по общему правилу, один голос (диспозитивная норма, может быть изменена учредительным договором) и вправе действовать от имени ПТ, если учредительным договором не установлено, что все участники ведут дела совместно или ведение дел поручено отдельным участникам. Совместное ведение дел означает, что совершение каждой сделки требует согласия всех участников.

Особенностью ПТ является то, что его участники солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам всем своим имуществом независимо от размера вклада. Это означает, что при недостатке имущества ПТ его кредитор вправе требовать исполнения обязательства как от всех участников ПТ совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга. Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из участников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников-участников. Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью.

Предусмотрена и пролонгированная ответственность: нового участника по обязательствам, возникшим до его вступления в ПТ, и выбывшего из ПТ участника по обязательствам, возникшим до его выбытия. Солидарная субсидиарная ответственность сохраняется в случае выбытия участника из ПТ по обязательствам, возникшим до момента его выбытия, в течение 2-х лет со дня утверждения отчета о деятельности ПТ за год, в котором он выбыл из ПТ. Какое-либо ограничение ответственности участников ПТ не допускается.

В ГК содержатся особенности получения участником стоимости части имущества ПТ, соответствующей доле этого участника в складочном капитале, при выходе из него. Выплата может быть осуществлена в денежной форме или заменяется на выдачу имущества в натуре по соглашению сторон. Размер выплаты определяется по балансу, составленному на момент выбытия участника из товарищества.

Изменения состава участников ПТ возможны в случаях: выхода, исключения в судебном порядке, смерти (ликвидации) кого-либо из участников, признания одного из них безвестно отсутствующим, недееспособным, ограниченно дееспособным или несостоятельным (банкротом), открытия в отношении одного из них реорганизационных процедур по решению суда, обращения кредитором одного из участников взыскания на часть имущества, соответствующую его доле в складочном капитале.

По общему правилу, выход одного из участников означает ликвидацию пт. Но учредительным договором или соглашением остающихся участников может быть предусмотрено, что ПТ продолжает свою деятельность. ПТ обязательно ликвидируется, если в товариществе остается единственный участник и в течение 6 месяцев с момента, когда он стал единственным участником, ПТ не преобразовано им в хозяйственное общество.

Допускается прием новых участников с изменением учредительного договора.

В целом отношения участников ПТ носят доверительный характер, обусловленный солидарной ответственностью по его обязательствам.

Товарищество на вере (ТВ) или коммандитное товарищество создается на основе сочетания принципов полной и ограниченной ответственности.

В него наряду с участниками - индивидуальными предпринимателями и (или) коммерческими организациями, - осуществляющими от имени ТВ предпринимательскую деятельность и несущими ответственность по обязательствам ТВ всем своим имуществом (полные товарищи), входят один или несколько участников, которые несут риск убытков, связанных с деятельностью ТВ, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении ТВ предпринимательской деятельностью (вкладчики или коммандитисты).

Лицо может быть полным товарищем только в одном ТВ. Участник ПТ не может быть полным товарищем в ТВ. Полный товарищ в ТВ не может быть участником пт. Вкладчиками могут быть любые физические и юридические лица, удовлетворяющие общим требованиям к правосубъектности.

ТВ создается и действует на основании учредительного договора. Фирменное наименование ТВ должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и «товарищество на вере», или «коммандитное товарищество».

Правовое положение полных товарищей в ТВ такое же, как и участников ПТ, они солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам ТВ, имеют исключительное право на участие в управлении его деятельностью.

Вкладчики не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел ТВ. От имени последнего они выступают только по доверенности. В отличие от полных товарищей, вкладчики получают при выбытии из ТВ не часть имущества пропорционально их долям в складочном капитале, а лишь свой вклад.

Но зато право на получение вклада является преимущественным и гарантированным. Кроме того, вкладчик может передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому лицу без согласования с участниками ТВ, а также имеет преимущественное право покупки доли (ее части) перед третьими лицами.

Выбытие всех вкладчиков в ТВ требует его ликвидации или преобразования в ПТ.

ТВ является переходной формой от объединения лиц к объединению капиталов.

Общества с ограниченной ответственностью (ООО) - одна из наиболее распространенных организационно-правовых форм коммерческих организаций. Это статутные объединения юридических и физических лиц в целях осуществления предпринимательской деятельности.

Число участников не должно превышать предела, установленного специальным законодательством (на сегодняшний день 50). Однако вопреки сути объединения лиц российское законодательство восприняло и конструкцию «общества одного лица» возможность создания ООО одним лицом. За рубежом наблюдается постепенный отказ от этой конструкции. 000 не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Учредительными документами ООО являются учредительный договор и устав. При учреждении ООО одним участником - только устав. Фирменное наименование ООО индивидуализирует само юридическое лицо, а не его участников, как в хозяйственных товариществах: оно должно содержать наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью».

Уставный капитал ООО составляется из стоимости вкладов его участников. Он должен быть оплачен участниками в размере не менее 50 % на момент государственной регистрации ООО, а оставшиеся 50 % вносятся в течение первого года деятельности общества. Невыполнение этого условия влечет за собой уменьшение уставного капитала либо ликвидацию ООО.

Участники ООО получают часть прибыли пропорционально долям в уставном капитале, не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах внесенных ими вкладов.

Участники управляют делами ООО на основаниях, определенных в уставе, через специальные органы. Высшим органом является общее собрание участников. Единоличный исполнительный орган, осуществляющий текущее руководство деятельностью 000 и подотчетный общему собранию его участников, может быть избран также и не из числа его участников.

ООО практически освобождается от публичной отчетности опубликования сведений о результатах ведения его дел.

В связи с тем, что ООО - это объединение капиталов, а не лиц, а также необходимостью реализации принципа ограниченной ответственности предусматривается большая свобода отчуждения долей в уставном капитале.

Доля может быть отчуждена только в оплаченной части. Отчуждение другим участникам ООО осуществляется без каких-либо ограничений. Отчуждение доли (ее части) третьим лицам допускается, если уставом общества не предусмотрено иное.

Участники ООО пользуются преимущественным правом покупки продаваемой доли пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением его участников не предусмотрен иной порядок. Срок реализации этого права - один месяц со дня извещения (или иной, предусмотренный уставом или соглашением участников ООО) - и является пресекательным. По истечении этого срока допускается отчуждение доли третьим лицам.

Если в соответствии с уставом ООО отчуждение доли третьим лицам невозможно, а другие участники общества от ее покупки отказываются, то эта доля выкупается самим ООО, которое обязано реализовать ее другим участникам или третьим лицам в ограниченные законом и учредительными документами сроки или уменьшить величину уставного капитала. ООО выплачивает участнику действительную стоимость доли либо выдает ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости.

Кроме отчуждения части доли участник ООО имеет право выхода из него в любое время независимо от согласия других участников.

Добровольная реорганизация или ликвидация 000 возможны только по единогласному решению его участников, причем реорганизация в форме преобразования возможна только в акционерное общество или в производственный кооператив. С одной стороны, сохраняется цель прежнего юридического лица - извлечение прибыли (в отличие, например, от потребительского кооператива) и право собственности на имущество (в отличие, например, от государственного унитарного предприятия); с другой - исключаются проблемы с составом участников, который в хозяйственных товариществах ограничен предпринимателями (за исключением вкладчиков в ТВ).

К Обществам с дополнительной ответственностью (ОДО) применяются правила ГК об ООО постольку, поскольку иное не предусмотрено ст. 95 ГК.

в отличие от ООО в ОДО при недостаточности имущества общества по его обязательствам субсидиарную ответственность несут его участники. В отличие от хозяйственных товариществ участники ОДО отвечают перед кредиторами общества своим имуществом в одинаковом для всех участников кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам ООО распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок не предусмотрен учредительными документами.

Это дает преимущество в получении средств, повышает ответственность участников за результаты деятельности общества. Таким образом, ОДО занимает промежуточное положение между хозяйственными товариществами с неограниченной ответственностью их участников и хозяйственными обществами с ограниченной ответственностью.

Акционерное общество (АО) - на сегодняшний день самая разработанная в смысле правового регулирования организационно-правовая форма, максимально отстоящая от первоначального для хозяйственных товариществ и обществ договорного начала.

Учредительным документом АО является его устав. Договор о создании АО, хотя и носит название учредительного, но к учредительным документам не относится.

АО может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае при обретения одним акционером всех акций общества. АО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. В законодательстве четко прослеживается разграничение между учредителями АО и другими участниками, хотя'все они именуются акционерами, но первые обладают дополнительными правами и обязанностями. Так, например, учредители АО несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации общества. В ряде случаев учредители в течение определенного срока после создания АО ограничены в праве отчуждения принадлежащих им акций. Учредители имеют возможность чаще реализовать преимущественное право приобретения дополнительных акций, так как являются участниками АО с момента его регистрации и «присутствуют» при эмиссиях акций именно с этого момента.

Уставный капитал АО формируется за счет вкладов участников и представляет собой абстрактную величину, равную сумме номинальных стоимостей акций, выдаваемых участникам за вклад. АО является единственным юридическим лицом, имеющим право выпуска специальных ценных бумаг - акций. Кроме удостоверения внесения определенного вклада и, соответственно, членства в АО акции еще определяют долю участия акционеров (участников) в доходах и расходах АО, управлении им, подлежат свободному отчуждению, что означает наиболее полную реализацию принципа ограниченной ответственности.

Акционерное законодательство и законодательство о рынке ценных бумаг предусматривают выпуск обыкновенных акций и привилегированных. Последние из всей известной миру палитры «привилегий» В России наделяют своих владельцев дополнительными правами имущественного характера - на первоочередное получение части прибыли в форме дивиденда и части имущества АО, остающегося при его ликвидации после расчетов с кредиторами, фиксированного размера. Новым является введение дробных акций, которые не выпускаются в качестве таковых, а образуются в результате определенных сделок и иных юридических фактов, и должны предоставлять права, пропорционально этим дробям.

Примечательно, что акционеры имеют право требовать часть прибыли АО, но последнее не является по отношению к ним обязанным лицом. Дивиденды выплачиваются при наличии прибыли у АО, принятии высшим органом управления решения о ее распределении в дивиденды и наступления срока выплаты. Итак, АО не несет имущественных обязанностей в классическом понимании перед акционерам. Но и акционеры не отвечают по обязательствам общества, а лишь несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в рамках стоимости внесенного вклада.

В самом общем виде принципы участия акционеров в АО сводятся к одинаковому объему прав по акциям одной категории (типа), к голосованию по принципу «Одна голосующая акция - одна акция». Общемировой тенденцией является увеличение в акционерном законодательстве доли норм, посвященных правам акционеров. Нарушение последних влечет за собой ответственность АО.

В АО максимально развита система органов, в том числе органов управления. Выделяются органы стратегического и тактического управления, управления и контроля. Примечательно, что кроме общего собрания акционеров - высшего органа управления - все остальные могут формироваться из лиц, не являющихся акционерами. Специальное законодательство подробно регулирует вопросы компетенции органов и кворума. Добровольная реорганизация или ликвидация АО возможны по решению общего собрания акционеров, причем в соответствии с ГК реорганизация в форме преобразования возможна только в ООО или в производственный кооператив. На наш взгляд, это объясняется теми же причинами, что и ограничения на преобразование ООО. Но специальное законодательство установило также возможность преобразования АО в некоммерческое партнерство по единогласному решению всех акционеров.

Именно в АО реорганизуются государственные и муниципальные унитарные предприятия в процессе приватизации.

Закон различает открытые и закрытые АО. Для первых предусмотрен более высокий минимальный размер уставного капитала. Количество участников ОАО не ограничено. ОАО вправе размещать свои акции как путем открытой подписки и свободной продажи, также и путем закрытой подписки с распределением акций между заранее определенным кругом лиц. ОАО обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков, ежегодно привлекать для проверки и подтверждения правильности годовой финансовой отчетности независимого профессионального аудитора. Кроме этого ОАО обязано раскрывать проспект эмиссии акций общества в случаях, предусмотренных правовыми актами РФ, сообщение о проведении общего собрания акционеров в порядке, предусмотренном специальным законодательством, иные сведения, определяемые федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Общества, учредителями которых выступают Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальные образования (за исключением обществ, создаваемых в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий), могут быть только открытыми.

У ЗАО меньше легальный минимальный размер уставного капитала. Количество участников ЗАО не должно превышать 50 под угрозой преобразования в ОАО или ликвидации. ЗАО вправе размещать свои акции только путем закрытой подписки между учредителями или иного, заранее определенного круга лиц. В ЗАО не может быть счетной комиссии, может не быть совета директоров (наблюдательного совета) и его председателя. Акционеры ЗАО пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения 3-му лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом ЗАО может быть предусмотрено преимущественно е право при обретения самим ЗАО акций, продаваемых его акционерами, если другие акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций. Уступка преимущественных прав не допускается.

Правовое регулирование организации и деятельности АО осуществляется общегражданским законодательством, акционерным законодательством, законодательством о рынке ценных бумаг, а также по отдельным вопросам -антимонопольным, банковским, страховым законодательством и законодательством о приватизации.

Не являются самостоятельной организационно-правовой формой дочерние и зависимые хозяйственные общества (ст. 105, 106 ГК РФ). Следует отметить, что дочерним, зависимым и преобладающим (участвующим) может быть только хозяйственное общество, а материнским (основным) - как хозяйственное общество, так и хозяйственное товарищество.

Дочерние общества (ДО) находятся в определенном подчинении, зависимости от основного хозяйственного общества или товарищества, которое может быть обусловлено:

- преобладающим участием в уставном капитале;

- заключенным договором;

- иными условиями, которые приводят к возможности определять решения, принимаемые ДО.

Действующим законодательством четко не определена доля одного хозяйствующего субъекта в уставном капитале другого хозяйствующего субъекта, которая была бы определяющим в признании одного общества дочерним по отношению к другому.

Основное общество (товарищество), которое имеет право давать ДО обязательные для него указания, отвечает солидарно с ДО по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний. В случае несостоятельности (банкротства) ДО по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам. Участники ДО вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине ДО, если иное не установлено специальным законодательством. То есть речь Идет о предъявлении иска в интересах третьего лица. За рубежом они получили признание как косвенные иски.

Действующим законодательством наряду с ДО, предусмотрено существование зависимых хозяйственных обществ (ЗО).

Признание общества зависимым осуществляется в том случае, когда преобладающему, участвующему обществу принадлежит более 20% голосующих акций АО или более 20 % уставного капитала ООО.

Информация о наличии ДО и ЗО является публичной, обязательной к раскрытию.

Система основных обществ (товариществ) и ДО, преобладающих (участвующих) обществ и ЗО может быть основой создания компании холдингового типа и иллюстрирует наличие в гражданском праве отношений, основанных на властном подчинении одной стороны другой (п. 3 ст. 2 ГК).

2. Второй группой организационно-правовых форм юридических лиц являются кооперативы. Кооператив - добровольное членское объединение лиц для совместного достижения определенных целей на основе объединения его членами (участниками) имущественных паевых взносов, право собственности на которые после их передачи кооперативу возникает у самого кооператива, а его участники приобретают права требования, которые можно осуществить при наличии установленных законом условий.

Гражданский кодекс выделяет производственные кооперативы как коммерческие юридические лица и потребительские - как некоммерческие. Производственный кооператив - добровольное объединение граждан (а в случаях, предусмотренных законом и учредительными документами, и юридических лиц), созданное ими на основе членства для ведения совместной деятельности, основанной на их личном труде и ином участии и объединении имущественных паевых взносов. Причем члены кооператива несут по его обязательствам субсидиарную ответственность в предусмотренных законодательством и уставом размерах и порядке.

Имущество производственного кооператива формируется за счет взносов (паев) его членов. Право собственности на это имущество принадлежит кооперативу, а его члену принадлежит право требования части прибыли, стоимости своего пая или имущества, соответствующего его паю, при выходе или исключении из кооператива, а также части имущества, оставшегося после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов.

Сам кооператив построен на принципе членства. Он подпадает под классификацию «объединения лиц - объединения капиталов», относясь к объединениям лиц. Однако ни паевой взнос, ни его размер не влияют на право вое положение членов кооператива. В управлении кооперативом (при принятии решений общим собранием) каждый член кооператива имеет только один голос (п. 4 ст. 110 ГК РФ). Прибыль кооператива распределяется между его членами, как правило, в соответствии с их трудовым участием, а не в зависимости от размера пая или количества паев, как в хозяйственных обществах и товариществах. По тому же принципу распределяется имущество, оставшееся после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов (п. 4 СТ. 109 ГК РФ).

Члены кооператива несут по его долгам дополнительную ответственность, а обращение взыскания на пай по их собственным долгам допускается только при недостатке иного имущества должника для покрытия долгов В порядке, предусмотренном законом и уставом кооператива, так как пай - не доля в имуществе кооператива и не его часть, а лишь право требования, которое в данном случае переходит к кредитору с правами на прочее имущество должника.

В п. 1 ст. 107 ГК РФ предусмотрена возможность участия в производственных кооперативах, не носящего личного трудового характера. Очевидно, речь идет только об имущественном участии. Для таких «финансовых» участников законом и уставом должен быть предусмотрен особый порядок участия в прибыли кооператива, в ликвидационной квоте и Т.д., отличный от принципа трудового участия. Однако за трудовым участием должен сохраняться приоритет, иначе это будет противоречить самой природе кооператива.

Потребительский кооператив является некоммерческим юридическим лицом, объединяет как физических, так и юридических лиц, не требует обязательного личного участия членов в общих делах, не имеет законодательно определенного нижнего предела для количества членов (в производственных - пять). Его имущество также принадлежит на праве собственности ему самому, но члены жилищных, жилищно-строительных, дачных, гаражных или иных потребительских кооперативов, а также другие лица, имеющие права на паенакопления (при условии полного внесения паевого взноса за квартиру, дачу, гараж, иное помещение, предоставляемое этим лицам кооперативами) приобретают на данное имущество право собственности (п.4 СТ. 218 ГК РФ). Одновременно кооператив утрачивает на него право собственности.

Так как, по общему правилу, потребительский кооператив не получает доходов от своей деятельности, то в случае образования убытков обязанность их покрытия (в течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса) ложится на членов кооператива и должна быть выполнена путем дополнительных взносов. Ответственность членов потребительского кооператива по его обязательствам ограничена пределами невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов кооператива и носит субсидиарный характер. Члены кооператива несут ее солидарно (П. 4 СТ. 116 ГК РФ).

Правовой статус кооперативов конкретизируется в специальном законодательств.

3. Третьей крупной группой организационно-правовых форм являются государственные и муниципальные предприятия и финансируемые собственником учреждения, о которых мы будем говорить в разд. 3.3.

4. Четвертую группу организационно-правовых форм составляют некоммерческие организации-собственники (общественные и религиозные организации (объединения), фонды, статутные объединения юридических лиц (ассоциации и союзы). Им свойственны следующие общие черты: некоммерческие цели и характер деятельности; добровольность объединения; право собственности на имущество и отсутствие каких-либо прав на него у их участников (учредителей); отсутствие ответственности этих юридических лиц по обязательствам участников (учредителей).

Различаются они по принципу организации, субъектному составу участников (учредителей), отношению к предпринимательской деятельности, наличию ответственности по их обязательствам у участников (учредителей).

Общественные и религиозные организации (объединения) и статутные объединения юридических лиц (ассоциации и союзы) создаются на основе членства, а фондом признается некоммерческая организация, не имеющая членства. Общественные и религиозные организации создаются исключительно физическими лицами, ассоциации и союзы - только юридическими лицами (причем законодатель не предусматривает возможность одновременного участия в них и коммерческих, и некоммерческих юридических лиц), фонды учреждаются физическими и (или) юридическими лицами.

Общественные и религиозные организации, а также фонды вправе заниматься предпринимательской деятельностью в рамках тех ограничений, которые накладывает на них статус некоммерческих юридических лиц, причем в законе специально оговорено, что фонды могут осуществлять ее непосредственно или через создаваемые для этих целей хозяйственные общества, а также путем участия в уже существующих.

Ассоциации и союзы могут осуществлять предпринимательскую деятельность только через создание для этого хозяйственного общества или путем участия в уже существующем. Учредители (участники) общественных и религиозных организаций и фондов не отвечают по обязательствам созданных ими юридических лиц, в то время как члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и в порядке, предусмотренными учредительными документами ассоциации (союза).

Особенности правового положения общественных и религиозных организаций (объединений), фондов определяются п. 3 СТ. 117, П. 2 СТ. 119 ГК РФ, федеральными законами «О некоммерческих организациях» и «Об общественных объединениях». Допускается нормотворчество и по вопросам ассоциаций и союзов. Именно эта группа наиболее ярко свидетельствует о том, что ГК содержит открытый перечень юридических лиц. Так, например, ФЗ «О некоммерческих организациях» от 12 января 1996 Г. кроме уже известных нам общественных и религиозных организаций (объединений), фондов, учреждений, ассоциаций и союзов называет некоммерческие партнерства (ст.8), автономные некоммерческие организации (СТ. 10). Допустимы и другие формы.

Для предпринимательской деятельности имеют значение и другие классификации. Длительное время в различных странах наибольшее значение придается двум видам классификации: делению юридических лиц на объединения лиц и объединения капиталов и их делению на корпорации и учреждения.

Первая классификация проводится по степени участия или преимущественного участия труда и капитала. Характерными особенностями объединения лиц являются личное участие членов в хозяйственной деятельности и их солидарная ответственность по обязательствам объединения (например, полные товарищества континентального права, товарищества американского права и товарищества с неограниченной ответственностью). При объединении капиталов члены их обязаны участвовать в приложении капитала к процессу воспроизводства. Представительство и оперативную деятельность таких объединений осуществляют специальные органы. Объединение само несет ответственность по своим обязательствам (например, общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества континентального права, английские частные и публичные компании с ограниченной ответственностью, корпорации США) [10, 28]. Целью деятельности обеих групп является систематическое получение прибыли.

Деление юридических лиц на корпорации и учреждения проводится по порядку создания имущественной базы юридического лица, отчасти - по субъектному составу и по сфере деятельности. Как правило, корпорация создается путем объединения имущества на основе членства вкладчиков для предпринимательской деятельности, а учреждение - путем выделения средств одного лица для непредпринимательских целей и представляет собой по внутреннему содержанию некое единое целое. Таким образом, вторая классификация шире первой и охватывает всю сферу гражданского оборота, а не только предпринимательские отношения, хотя и менее детализирована применительно к последним. К этой, второй, классификации было близко до недавнего времени существовавшее в нашей стране деление юридических лиц на учреждения (непроизводственная сфера) и предприятия (сфера производства).

В настоящее время легальная классификация юридических лиц усложнилась. Ее главным критерием, всегда сохраняющим юридическую силу и значение, можно назвать форму собственности, в рамках которой создается и функционирует юридическое лицо. На современном этапе выделяют государственные юридические лица (право государственной собственности), муниципальные (право муниципальной собственности) и частные (право собственности граждан и юридических лиц).

Следующим критерием классификации выступает соотношение в правах учредителей (участников) и самого юридического лица на имущество последнего (пп. 2, 3 ст. 48 ГК РФ). По этому основанию выделяются:

1) юридические лица, в отношении которых учредители (участники) имеют обязательственные права (хозяйственные общества и товарищества, потребительские и производственные кооперативы);

2) юридические лица, на имущество которых их учредители имеют право собственности или иное вещное право (государственные и муниципальные унитарные предприятия, в том числе дочерние, а также финансируемые собственником учреждения);

3) юридические лица, в отношении которых их учредители (участники) не имеют имущественных прав - общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы).

В первом случае имущество, передаваемое юридическому лицу его учредителями (участниками), обезличивается и, как правило, переходит в его собственность. Учредители утрачивают на него свои вещные права и приобретают взамен обязательственные права требования к юридическому лицу, например, право требования части прибыли юридического лица, право получить в случае его ликвидации часть имущества, оставшуюся после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

Во втором случае, несмотря на передачу имущества юридическому лицу, учредитель сохраняет на него право собственности или иное вещное право, которое распространяется в дальнейшем на доходы юридического лица и иное приобретаемое им имущество. у юридического лица существует на это имущество особое, производное от права собственности, вещное право - право хозяйственного ведения или оперативного управления (ст. 113-115, 294296 ГК РФ). При ликвидации юридического лица учредитель получает все имущество, оставшееся после расчетов с кредиторами.

В третьем случае юридическое лицо обладает правом собственности на принадлежащее ему имущество, которое не является одновременно объектом какого-либо имущественного права (обязательственного или вещного) учредителей. Никаких прав на оставшееся при ликвидации юридического лица имущество учредители не имеют.

Следующим критерием классификации является цель осуществляемой деятельности. Эта классификация носит двучленный характер и включает в себя коммерческие юридические лица, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели деятельности, и некоммерческие юридические лица, не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и нераспределяющие полученную прибыль между участниками (ст.50 ГК РФ). Но и некоммерческие организации также могут заниматься предпринимательской деятельностью, если это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям (п. 3 ст. 50 ГК РФ). Такие коммерческие юридические лица, как унитарные предприятия не распределяют полученную прибыль между участниками.

Таким образом, обособление организационно-правовых форм юридических лиц основано одновременно на нескольких критериях в их различных сочетаниях. Наиболее стройной и относительно законченной представляется, по современному гражданскому законодательству, система организационно-правовых форм коммерческих юридических лиц. Она построена на сочетании трех основных критериев (признаков).

Первый и главный из них - характер организации юридического лица (корпоративный или унитарный). Согласно ему выделяют: корпорации, к которым относятся хозяйственные общества и товарищества и производственные кооперативы; унитарные предприятия.

Второй критерий - характер гражданско-правовой ответственности юридического лица. В зависимости от того, является ли она исключительно самостоятельной для юридического лица или применяется дополнительная ответственность третьих лиц по его обязательствам, различают: унитарные предприятия, созданные на праве хозяйственного ведения, общества с ограниченной ответственностью, акционерные общества; казенные предприятия, производственные кооперативы, хозяйственные товарищества, общества с дополнительной ответственностью.

Вторая группа, в свою очередь, по степени полноты этой дополнительной ответственности делится на: казенные предприятия и хозяйственные товарищества; производственные кооперативы и общества с дополнительной ответственностью. Есть различия и внутри этих подгрупп: например, между полными товариществами и товариществами на вере (по субъектам, которые несут дополнительную ответственность), между производственными кооперативами и обществами с дополнительной ответственностью (по способам ограничения этой ответственности), но они не играют важной роли для нашей классификации.

Третий критерий - характер внутрисубъектного состава (закрытый или открытый). Он распространяется только на корпорации, среди которых от всех других форм отличаются открытые акционерные общества.

Заключение

Систему организационно-правовых форм предпринимательской деятельности можно представить в следующем виде:

Таким образом, обособление организационно-правовых форм юридических лиц основано одновременно на нескольких критериях в их различных сочетаниях. Наиболее стойкой и относительно законченной представляется, по современному гражданскому законодательству, система организационно-правовых базовых форм коммерческих лиц выше изложенных.

Список литературы

1. Долинская В.В. Предпринимательское право -М.: Издательский центр академия, 2006.- 208с.

2. Лапин М. С., Лапин С. М. Предприниматель без образования юридического лица: практическое пособие. - М.: ИНФРА-М,2007. с. 75.