Внешнеторговый договор в мировой практике экспортных и импортных сделок

Внешнеторговый договор в мировой практике экспортных и импортных сделок

Трудно представить себе, как часто мы повторяем это волшебное слово "договор". К этому нас обязывает современная жизнь и деятельность в сфере экономических и гражданско-правовых отношений. Без договора немыслимо нынче совершить какую-либо сделку - от покупки недвижимости до реализации глобальных государственных программ. Даже представители теневых и криминальных структур ставят договор во главу угла. Как говорится, уговор дороже денег.

Основные понятия договора даны в Гражданском кодексе Республики Беларусь (далее - ГК). Так, в соответствии со ст. 390 ГК договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Существует множество видов договоров в зависимости от их содержания и применения: возмездные и безвозмездные договоры, публичные договоры, договоры в пользу третьего лица, односторонние договоры и т.д.

Как заключаются и оформляются договоры, можно узнать из того же ГК, но есть такой вид договора, к рассмотрению которого нужно подходить индивидуально, - это внешнеторговый договор.

Что представляет собой внешнеторговый договор в мировой практике экспортных и импортных сделок? Внешнеторговый контракт - это основной коммерческий документ внешнеторговой операции, свидетельствующий о достигнутом соглашении между сторонами. Предметом внешнеторгового контракта могут быть купля-продажа товара, выполнение подрядных работ, аренда, лицензирование, предоставление права на продажу и др.

Расчеты за поставки товаров и оказание услуг по внешнеторговому контракту могут производиться в иностранной, международной, национальной валюте и на безвалютной основе.

Необходимо также отметить, что права и обязанности сторон по внешнеторговому контракту определяются по праву страны, избранной таковой сторонами при заключении договора или в силу последующего соглашения. При отсутствии соглашения сторон о надлежащем применении права к внешнеторговым договорам применяется право страны, где учреждена, имеет место жительства или основное место деятельности сторона, являющаяся:

- продавцом (договор купли-продажи);

- наймодателем (договор имущественного найма);

- лицензиаром (лицензионный договор о пользовании исключительными или аналогичными правами),

- хранителем (договор хранения);

- комитентом (договор комиссии);

- доверителем (договор поручения);

- перевозчиком (договор перевозки);

- экспедитором (договор транспортно-экспедиционного обслуживания);

- страховщиком (договор страхования);

- кредитором (договор кредитования);

- дарителем (договор дарения);

- залогодателем (договор залога).

К внешнеторговым договорам о создании совместного предприятия применяется право страны, на территории которой совместное предприятие осуществляет свою деятельность. К внешнеторговому договору, заключенному на аукционе, в результате конкурса или на бирже, применяется право страны, на территории которого проводился аукцион, конкурс или находится биржа.

Одной из наиболее важных составных частей любого внешнеторгового контракта выступают валютные условия контракта: валюта цены контракта, валюта платежа, курс пересчета валюты цены в валюту платежа, оговорки, защищающие стороны от валютных рисков.

Валюта цены - это валюта, в которой устанавливается цена товара во внешнеторговом контракте или выражается сумма представленного международного кредита. Валюта цены устанавливается с целью страхования риска изменения курса валюты платежа. Для массовых товаров при выборе валюты цены имеют значение торговые обычаи.

Валюта платежа - денежная единица, в которой оплачивается товар при внешнеторговой операции. При ее несовпадении с валютой сделки используют переводной курс для пересчета валюты сделки в валюту платежа.

Валютная оговорка - условие, которое включается в международные кредитные, платежные, внешнеторговые и другие контракты для страхования кредитора и экспортера от риска падения курса валюты платежа с момента заключения контракта до момента его оплаты. Обычно применяют два вида валютной оговорки:

- использование в качестве валюты сделки устойчивой валюты;

- включение условия об изменении цены товара в такой же пропорции, в которой изменится курс валюты платежа по сравнению с курсом валюты сделки.

Во внешнеторговый контракт могут быть включены индексная оговорка, предусматривающая изменение цены и суммы платежа в зависимости от движения общего или специального индекса цен, а также мультивалютная оговорка, предусматривающая пересчет суммы платежа в случае изменения среднеарифметического курса наиболее устойчивых валют по отношению к валюте платежа.

Помимо указанных условий, которые включаются в содержание внешнеторгового контракта, в нем предусматриваются также и различного рода гарантии риска экспорта, компенсационные соглашения и другие условия.

Внешнеторговый договор и международная теория и практика

Заключение и оформление внешнеторгового договора - это, пожалуй, целая наука или, по крайней мере, отдельная ветвь юриспруденции, в том числе и международной.

Требования к форме внешнеторгового договора, его изменения или прекращения соглашением сторон установлены Венской конвенцией 1980 года. Поэтому они обязательны для всех государств-участников независимо от того, приняли они всю Конвенцию либо только ее ч. II или ч. III.

В силу ч. II Конвенции договор международной купли-продажи может заключаться в любой форме и доказываться любыми средствами, включая свидетельские показания. Пункт 1 ст. 29 допускает изменение или прекращение договора простым соглашением сторон. Это правило не действует лишь в случае, когда в самом договоре содержится условие о том, что изменение или прекращение договора может осуществляться в письменной форме (п. 2 ст. 29). Однако поведение стороны может исключить для нее возможность ссылаться на указанное условие в той мере, в какой другая сторона полагалась на такое поведение.

В изъятии из общих правил предусмотрено специальное правило об обязательной письменной форме (ст. 12). Оно распространяется как на договор международной купли-продажи, его изменение и прекращение соглашением сторон, так и на оферту, акцепт или иное выражение намерения. Применяется оно в случаях, когда хотя бы одна из сторон договора имеет коммерческое предприятие в государстве - участнике Конвенции, законодательство которого требует, чтобы договоры купли-продажи заключались или подтверждались в письменной форме, о чем соответствующее государство сделало заявление на основании ст. 96 Конвенции. Из законодательства Российской Федерации и Республики Беларусь вытекает, что для внешнеэкономических сделок, заключаемых юридическими лицами и гражданами, обязательна письменная форма, нарушение которой влечет за собой недействительность сделки.

В арбитражной практике встречаются случаи, когда сторона в качестве основания для признания изменения контракта ссылается на состоявшиеся между сторонами устные переговоры либо на свое письмо, которое в устной форме было подтверждено представителем другой стороны. Руководствуясь законом, арбитраж не признает, что состоялось соглашение об изменении условий контракта. Под письменной формой в Конвенции понимаются также сообщения по телеграфу и телетайпу (ст. 13).

Основной темой дискуссий о правилах составления внешнеторговых договоров является вопрос об объеме и подробности текста договора. В практической деятельности субъектов внешнеторговой деятельности зачастую встречаются договоры, составленные довольно скупо и непрофессионально, что тянет за собой вереницу нудных разбирательств юристов при наступлении спорных ситуаций.

Небрежность в подходе к составлению договоров приводит порой к последующим катастрофическим потерям и полному банкротству одной из сторон. Нормальные и толковые партнеры всегда тщательно обсудят все условия сделки, составят подробный текст договора или воспользуются хорошо проверенной проформой. Чем подробнее текст договора, тем надежнее защищается каждый из контрагентов от возможных коллизий, тем вернее планируемая экономическая выгода, надежнее защита от неизвестных условий, применяемых по умолчанию по применимому праву.

По крайней мере, субъекту хозяйствования необходимо выработать минимально допустимый перечень атрибутов, которые априори должны быть непременно включены в договор. Включение их в договор и обсуждение с партнером повлечет за собой и уточнение иных важных деталей, определяющих существенные условия договора. Текст договора даже при свободном изложении должен непременно содержать ряд обязательных атрибутов.

Чтобы договоры легко читались и сравнивались, рекомендуется придерживаться одного порядка изложения договора и его условий. По такому договору достаточно легко работать, а в случае возникновения споров арбитр найдет в договоре всю необходимую информацию для объективного и справедливого их разрешения.

Ну а теперь, учитывая вышеизложенное, попробуем проанализировать ситуацию с заключением внешнеторговых договоров в Республике Беларусь и разобраться, почему возникает столько, казалось бы, неразрешимых вопросов, связанных с содержанием договоров и исполнением их условий, учитывая, что действующих лиц в данном процессе, как всегда, трое: клиент, банк и государственный орган.

Как договариваемся мы

Применительно к нашему законодательству понятие внешнеторгового договора дано в Указе Президента Республики Беларусь от 04.01.2000 № 7 "О совершенствовании порядка проведения и контроля внешнеторговых операций" (далее - Указ № 7). Согласно Указу № 7, внешнеторговый договор - это договор между резидентом и нерезидентом Республики Беларусь, предусматривающий возмездную передачу товаров, выполнение работ, оказание услуг.

Как говорится, коротко и ясно. Однако самые серьезные проблемы в практической деятельности предприятий, организаций и обслуживающих их банков возникают не только и не столько в определении внешнеторгового договора, сколько в условиях, которые в обязательном порядке должны быть предусмотрены в таких договорах.

Примечателен факт, что очень часто раздаются жалобы и упреки в адрес контролирующих органов со стороны участников внешнеторговых сделок в том, что претензии контролеров в отношении составления внешнеторговых договоров слишком преувеличены. Так ли это на самом деле?

Обратимся к валютному законодательству. В соответствии со ст. 390 ГК договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Есть еще несколько важных положений ГК относительно заключения договоров. Так, согласно ст. 391 юридические лица свободны в заключении договора и условия договора определяются по усмотрению сторон в порядке и пределах, предусмотренных законодательством (ст. 392), а согласно ст. 404 ГК договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если настоящим Кодексом и иными актами законодательства для договоров данного вида не установлена определенная форма.

От гражданского законодательства плавно перейдем к валютному, а именно к Положению о порядке контроля за проведением юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями внешнеторговых операций, утвержденному Указом № 7. Согласно п. 15 вышеуказанного Положения юридические лица и индивидуальные предприниматели обязаны предусмотреть во внешнеторговом договоре наличие даты и места заключения договора, предмета договора, количества, качества и цены товара, условий расчета и поставки, валюты платежа, сроков поставки товаров, ответственности сторон, порядка разрешения споров, а также названий, юридических адресов и банковских реквизитов договаривающихся сторон.

Существует мнение, что противоречие требований ГК и Указа № 7 заключается в том, что согласно ГК договоры могут не содержать условий, оговоренных Указом № 7. Однако в соответствии со ст. 402 ГК договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. В свою очередь, существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законодательстве как существенные для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых должно быть достигнуто соглашение. Исходя из этого, Указ № 7 все-таки определяет именно те условия, которые являются существенными для внешнеторговых договоров.

Внешнеторговые договоры, заключаемые отечественными предприятиями и организациями с нерезидентами, отличаются определенной шаблонностью и, как правило, довольно скупы. Так, например, зачастую трудно определить, что именно и сколько продается или покупается, а валюта оценки или платежа вообще может поставить в тупик в случае, когда в договоре фигурируют просто "рубли" (российские или белорусские - непонятно).

В разделе "Качество товара" стороны "отделываются" стандартной фразой: "качество товара должно соответствовать обычно предъявляемым требованиям к данному виду товара". Знает ли контрагент, какие именно требования обычно предъявляются к товару в стране партнера, - это вопрос, который может возникнуть при судебном разбирательстве.

В разделе "Расчеты за товар" не всегда можно понять, сколько же все-таки товара поставляется по предварительной оплате, а сколько - по последующей.

В разделе "Ответственность сторон" опять же нередко применяется шаблонная фраза "в соответствии с законодательством". Когда же дело доходит до суда, то порой выясняется, что какая-то ответственность законодательством предусмотрена, а какая-то - нет. Да и законодательство страны одного партнера может значительно отличаться от законодательства страны другого. Конечно, суд разберется, но чего это будет стоить!

Практика деятельности предприятий и организаций показывает, что большой удельный вес во внешнеторговых сделках занимают сделки, оформляемые не договорами, а счетами-фактурами. Насколько соответствует применение данных документов валютному законодательству?

Напомним еще раз, что во внешнеторговых договорах необходимо предусмотреть наличие даты и места заключения договора, предмета договора, количества, качества и цены товара, условий расчета и поставки, валюты платежа, сроков поставки товаров, ответственности сторон, порядка разрешения споров, а также названий, юридических адресов и банковских реквизитов договаривающихся сторон.

В соответствии со ст. 27 Закона Республики Беларусь "О валютном регулировании и валютном контроле" банки не вправе выполнять распоряжение клиента о перечислении с его счета денежных средств, если им не представлены документы, предусмотренные законодательством Республики Беларусь, либо представленные документы не соответствуют требованиям законодательства Республики Беларусь. Это означает, что клиент должен представить в банк внешнеторговый договор, оформленный в соответствии как с ГК, так и с Указом № 7.

Счет-фактуру можно условно принять за договор, принимая во внимание тот факт, что законодательством, в том числе и валютным, не предусмотрена строгая форма внешнеторгового договора, равно как и его исчерпывающее содержание. Главные специфические требования к его оформлению состоят в том, чтобы он был заключен в письменной форме и содержал все те условия, о которых было сказано выше. Если в счете-фактуре нет всех существенных условий договора, предусмотренных Указом № 7, банк вправе отказать клиенту в проведении валютой операции.

В то же время нужно отметить, что ГК предусмотрено заключение договора посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной. Кроме того, договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

Если в счете-фактуре отсутствуют существенные условия, предъявляемые к внешнеторговому договору (а это в основном только ответственность сторон, порядок разрешения споров и форс-мажор), контрагенты могут оформить их путем направления писем или иными предусмотренными законодательством способами. Это позволит уполномоченному банку провести валютную операцию, так как все требования законодательства будут соблюдены клиентом.

Тем не менее, учитывая все то, о чем было сказано в предыдущих разделах данной статьи, предпочтительнее все же оформлять внешнеторговую сделку договором. Может быть, это усложнит заключение сделки на начальном этапе, зато значительно облегчит стадии ее выполнения, контроля и в случае возникновения спорных ситуаций. В таких случаях в выигрыше будет тот, кто заранее постарался внести в текст договора ясность, прозрачность, однозначность и определенность. Скрупулезность и педантизм помогут сохранить деньги, имущество и даже доброе имя.