При постановке на учет в налоговой инспекции сведения о каждом налогоплательщике автоматизированно обрабатываются и ему в установленном порядке присваивается идентификационный номер, являющийся единым учетным номером в налоговых инспекциях на всей территории Российской Федерации.

Сведения о налогоплательщике и присвоенном ему идентификационном номере вносятся в Государственный реестр предприятий, который ведется налоговой службой в соответствии с Положением о порядке ведения Государственного реестра предприятий, утвержденный Госналогслужбой России по согласованию с Минфином России 12 апреля 1993 года №ЮУ-4-12/65н.

3. Справка из Государственного комитета РФ по статистике о включении коммерческой организации в Единый государственный регистр предприятий и организаций (ЕГРПО) и присвоения кодов Общероссийского классификатора предприятий и организаций и классификационных признаков (подчиненность министерству, местонахождение, вид деятельности, организационно-правовая форма, форма собственности и др.).

4. Декларация об изготовлении печати. В этом документе приводятся основные сведения о коммерческой организации, а также образцы печатей и подписей руководителя и главного бухгалтера.

5. Справка о постановке на учет в социальных фондах: Пенсионном фонде, Фонде занятости населения, Фонде государственного социального страхования, фондах медицинского страхования.

После представления указанных выше документов организации выдается постоянное свидетельство о регистрации. Если в течение 45 дней с момента получения временного свидетельства о регистрации документы не будут представлены, коммерческая организация признается несостоявшейся как юридическое лицо из-за отсутствия установленных законом признаков.

После получения постоянного свидетельства необходимо нотариально заверить его копии и представить их в налоговую инспекцию, Пенсионный фонд, Фонд обязательного медицинского страхования, Фонд занятости, Фонд государственного социального страхования и в банк.

Таков действующий порядок государственной регистрации коммерческой организации. Согласно ст. 51 ГК РФ нарушение установленного законом порядка образования организации или несоответствие ее учредительных документов закону влечет отказ в государственной регистрации. Отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания организации не допускается. Неправомерный отказ в регистрации либо уклонение от регистрации, если эти деяния совершены должностным лицом с использованием его служебного положения, являются уголовно наказуемыми деяниями (ч. 1 ст. 169 УК РФ).

Отказ в государственной регистрации может быть обжалован в арбитражном суде. В случае признания судом недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления об отказе в регистрации соответствующее решение суда следует считать актом государственной регистрации. Решение суда является основанием для внесения организации в Единый государственный реестр. В соответствии с ч. 10 ст. 108 АПК РФ в этом случае в резолюционной части решения суда указывается, с какой даты организация считается зарегистрированной.

По мнению Высшего арбитражного Суда РФ организация должны признаваться зарегистрированными с момента истечения месячного срока, предусмотренного ч. 4 ст. 34 Закона РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» для принятия решения о регистрации. По просьбе истца может быть установлен более поздний срок.

Кроме того, необходимо в резолюционной части суда обязывать соответствующий государственный орган в определенный судом срок свидетельство о регистрации, что позволит в случае неисполнения данного решения применить ответственность, предусмотренную ст. 151 АПК РФ.

3.2 Уставный капитал акционерного общества

Уставный капитал акционерного общества складывается из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами, и выполняет четыре важнейшие функции:

1. Образует материальную базу («стартовый» капитал) для начала деятельности общества при его создании и дальнейшем функционировании.

2. Гарантирует интересы кредиторов, что, однако, весьма спорно. В ситуации, когда вновь созданное общество, получив задаток от покупателя, направило все свои средства, включая полученный задаток и деньги, внесенные в уставный капитал, на приобретение товара для последующей передачи его в собственность покупателя другому лицу, а это лицо не исполнило обязательство по поставке товара, говорить о гарантиях интересов покупателя (кредитора) за счет средств уставного капитала было бы бессмысленно, поскольку никаких денежных средств на расчетном счете нового общества нет и имущества нет (так как уставный капитал был оплачен деньгами). Поэтому о гарантийной функции уставного капитала уместно упоминать лишь в ограниченном числе случаев.

3. Уставный капитал определяет долю участия каждого акционера в распределении прибыли общества путем установления доли этого акционера в уставном капитале.

4. Уставный капитал (точнее, его размер) является своеобразным индикатором эффективности хозяйственной деятельности общества. В случае, если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше размера его уставного капитала, то оно обязано сообразно уменьшить уставный капитал; если в дальнейшем стоимость чистых активов окажется менее установленного законом минимального размера, то общество обязано принять решение о ликвидации, или его ликвидации в судебном порядке могут потребовать акционеры, кредиторы и уполномоченные государственные органы.

С уставным капиталом связан целый ряд специфических имущественных отношений. Учредители, заключая между собой договор о создании общества, определяют его размер, который, однако, не может быть менее 1000 МРОТ для открытых обществ и менее 100 МРОТ - для закрытыхФедеральный закон «Об акционерных обществах», ст. 26. . Установление минимального размера уставного капитала является примером прямого вмешательства государства в частноправовые отношения учредителей, в чем проявляются публично-правовые особенности регулирования отдельных видов правоотношений, возникающих при создании акционерного общества.

Отдельные группы акционерных обществ, действующих в банковской, страховой, инвестиционной сферах, имеют повышенный минимальный размер уставного капитала. При заключении договора о создании общества у учредителей возникает юридическая обязанность по оплате 50% от общего размера уставного капитала Федеральный закон «Об акционерных обществах», ст. 34., невыполнение которой влечет санкцию - отказ в государственной регистрации общества.

Необходимо отметить, что в соответствии с п. 21 ст. 1 Закона РФ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 7 августа 2001 года №120-ФЗ не менее 50% акций общества, размещаемых при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с даты государственной регистрации компании. Таким образом, учредителям общества предоставляется дополнительный срок для оплаты уставного капитала.

При этом возникает весьма любопытное противоречие. С одной стороны, общество с неоплаченным уставным капиталом должно быть зарегистрировано в установленном порядке органами юстиции. Указанное означает, что с момента государственной регистрации оно приобретает способность быть полноценным субъектом права. С другой стороны, в указанном Законе содержится императивная норма, прямо запрещающая обществу совершать какие-либо сделки, исключая связанные с его учреждением, до оплаты 50% акций, распределенных среди учредителей.

Сам собой напрашивается парадоксальный вывод о том, что зарегистрированное в установленном порядке акционерное общество не может полноценно участвовать в гражданском обороте до тех пор, пока его учредители не оплатят 50% своих акций.

Формирование уставного капитала знает ряд особенностей. В случае, если в оплату уставного капитала вносятся не денежные средства, а имущество, имущественные права, нематериальные активы, интеллектуальная собственность и т.п., то их денежная оценка производится по соглашению учредителей до тех пор, пока стоимость таких активов не превысит 200 МРОТ. В случае превышения указанного предела оценка активов производится независимым оценщиком. Законодатель, вводя такую норму, видимо, учел «опыт» печально известных пирамид, уставный капитал которых частенько оплачивался некой очень дорогой интеллектуальной собственностью. Далее была ничем не обеспеченная эмиссия, а потом - толпы обманутых вкладчиков. Очевидно, что отсутствие ответственности оценщика за злонамеренное завышение стоимости имущества - поле для разнообразных злоупотреблений.

Ситуация несколько улучшилась в связи с принятием Закона РФ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг». П. 5 ст. 5 указанного закона устанавливает, что независимый оценщик и аудитор, подписавшие проспект эмиссии ценных бумаг, несут солидарно с иными лицами, подписавшими указанный проспект, субсидиарную с эмитентом ответственность за ущерб, причиненный инвестору эмитентом, вследствие содержащейся в проспекте эмиссии ценных бумаг недостоверной и (или) вводящей в заблуждение информации. Необходимо отметить, что такая процедура, как подготовка и регистрация проспекта эмиссии ценных бумаг, является обязательной в ограниченном числе случаев, а независимая денежная оценка стоимости имущества, имущественных прав, интеллектуальной собственности, вносимых в качестве вклада в уставный капитал акционерного общества, встречается на практике значительно чаще.

Именно поэтому независимый оценщик будет нести имущественную ответственность за махинации при определении рыночной стоимости активов, вносимых в качестве вклада в уставный капитал, лишь в случае, если размещение ценных бумаг сопровождалось регистрацией проспекта их эмиссии. Кроме того, указанная норма защищает только интересы лиц, приобретающих ценные бумаги акционерного общества, т.е. инвесторов, однако уставный капитал должен еще и гарантировать интересы кредиторов, о которых опять почему-то забыли.

Существующие правила оценки неденежных активов, вносимых в качестве оплаты за акции, сохраняют возможности для разнообразных махинаций.

Кроме того, целесообразным является введение соотношения между денежной и неденежной частями уставного капитала. Такое соотношение существует, например, для банков - доля неденежных активов не может превышать 20% в первые два года работы и 10% в последующие.

Для акционерных обществ с иностранными инвестициями вопросы оплаты уставного капитала дополнительно регулируются также большим количеством подзаконных актов. Особой популярностью среди иностранных инвесторов пользуется Постановление Правительства РФ «О льготах по уплате ввозной таможенной пошлины и налога на добавленную стоимость в отношении товаров, ввозимых иностранными инвесторами в качестве вклада в уставный (складочный) капитал предприятий с иностранными инвестициями» от 23 июля 1996 года №883, в соответствии с которым товары, ввозимые на таможенную территорию Российской Федерации в качестве вклада иностранного учредителя в уставный (складочный) капитал, освобождаются от обложения таможенными пошлинами при условии, что такие товары:

· не являются подакцизными;

· относятся к основным производственным фондам;

· ввозятся в сроки, установленные учредительными документами для формирования уставного (складочного) капитала.

Данные льготы широко используются иностранными инвесторами для ввоза дорогого технологического оборудования, а также оборудования и мебели для гостиниц и офисных центров, поскольку существующие пошлины и налоги неоправданно высоки.

Правила оплаты нерезидентами долей в уставном капитале акционерного общества денежными средствами устанавливаются валютным законодательством РФ.

Акционер, внося деньги или имущество в оплату уставного капитала, утрачивает право собственности, которое переходит к обществу, получая взамен право собственности на оплаченные им таковой передачей акции.

Ситуация еще больше усложняется, если в качестве вклада в уставный капитал фигурируют, например, срочные права пользования (аренды, права на результаты творческой деятельности и т.п.). Существует необходимость включения в законодательство норм, регулирующих взаимоотношения общества, акционеров и третьих заинтересованных лиц по поводу материальных ценностей и имущественных благ, составляющих уставный капитал акционерного общества. В настоящее время все не урегулированные в законе вопросы лучше всего оговаривать в учредительном договоре, чтобы избежать проблем в дальнейшем.

Уставный капитал должен быть полностью оплачен в течение года с момента государственной регистрации общества. В противном случае акции, не оплаченные в указанный срок, поступают в распоряжение общества и должны быть в течение года реализованы, иначе уставный капитал должен быть уменьшен путем погашения указанных акций. Деньги и иное имущество, внесенные в оплату таких акций, не возвращаются. Указанная норма стимулирует акционера произвести полную оплату акций под угрозой лишения его права собственности на них, т.е. устанавливает особый вид юридической ответственности.

Уставом общества годичный срок оплаты уставного капитала может быть сокращен.

На практике нередко встречаются случаи, когда акции не изымаются, даже если акционер вообще ничего не внес в их оплату, поскольку регистрирующие органы контролируют только самый факт оплаты 50% уставного капитала, не вникая при этом, кто из акционеров внес свою долю, а кто - нет.

Также не контролируется судьба акций, находящихся в распоряжении общества, поскольку такие акции могут находиться на специальном счете в реестре акционеров годами без каких-либо ощутимых последствий для общества.

Описанная ситуация изменилась с 1 января 2002 года. Изменения и дополнения, внесенные в Закон РФ «Об акционерных обществах», предоставляют право органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, органу местного самоуправления и иному органу (какому именно - в Законе не указано) предъявить в суд требование о ликвидации акционерного общества, которое в разумный срок не приняло решение об уменьшении своего уставного капитала в случаях, когда такая обязанность установлена законом. Введение подобной санкции, безусловно, будет стимулировать акционеров к выполнению своих обязанностей, предусмотренных действующим законодательством.

Пункт 4 ст. 34 Закона РФ «Об акционерных обществах» устанавливает правило, согласно которому акция не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, за исключением акций, приобретаемых учредителями при создании общества. Раньше на практике были вполне возможны ситуации, когда недобросовестный акционер, не оплативший полностью свои акции, продает их третьему лицу. Приобретатель в этом случае не имеет права голоса до момента полной оплаты акций. В связи с принятием Закона РФ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» рассмотренная ситуация исключается, поскольку п. 2 ст. 5 упомянутого закона прямо запрещает владельцам акций совершать с ними какие-либо сделки до полной оплаты их стоимости.

Уставный капитал не является неизменной величиной, он может быть уменьшен или увеличен.

3.3 Права акционеров

Акционеры, владеющие акциями, имеют следующие права:

1) право на участие в общем собрании (в том числе и владельцев привилегированных акций с правом голоса по всем вопросам повестки дня при наличии определенных условий) - защищается предъявлением иска о признании недействительным решения общего собрания;

2) право получения информации о деятельности общества - защищается иском о понуждении общества к исполнению обязанности по предоставлению информации;

3) право на участие в распределении прибыли - в случае начисления, но невыплаты дивидендов защищается иском о понуждении общества к исполнению обязанности по выплате дивидендов или иском о взыскании дивидендов с непосредственной ссылкой на п. 1 ст. 42 Закона РФ «Об акционерных обществах»;

4) право акционера на возмещение ущерба, причиненного ему обществом вследствие содержащейся в проспекте эмиссии недостоверной и (или) вводящей в заблуждение информации, - защищается иском к обществу о возмещении причиненного ущерба. Необходимо отметить, что в случае недостаточности средств и иных активов акционерного общества для удовлетворения требований акционера аналогичный иск может быть предъявлен к любому из лиц, подписавших проспект эмиссии ценных бумаг, которые солидарно несут субсидиарную с эмитентом ответственность за указанный ущерб, причиненный акционеру. Аналогичными правами обладает и держатель облигации, эмитированной акционерным обществом. Иски о возмещении ущерба к лицам, подписавшим проспект эмиссии ценных бумаг, включая независимого оценщика и аудитора, могут быть предъявлены в течение одного года со дня обнаружения нарушения, но не позднее трех лет со дня начала размещения ценных бумаг;

5) право на получение части имущества, оставшейся после расчетов с кредиторами, в случае ликвидации общества - защищается иском о понуждении общества к исполнению обязанности по выплате денежных сумм или выдаче имущества в натуре, а также в случае преднамеренного банкротства или неправомерных действий при банкротстве - в порядке уголовного судопроизводства.

Категории акций определяют следующее право акционеров:

1) право владельцев кумулятивных привилегированных акций требовать от общества выплаты накопленных, но не выплаченных дивидендов до выплаты дивидендов по обыкновенным акциям - защищается иском о признании решения соответствующего органа управления общества недействительным и иском о понуждении общества к исполнению обязательства. В связи с реализацией указанных способов защиты необходимо учитывать то обстоятельство, что общество не имеет права выплачивать дивиденд по акциям в определенных случаях.

Права акционеров, обусловленные типом общества, заключаются в следующем:

1. преимущественное право акционеров закрытого акционерного общества на приобретение акций общества, продаваемых другими акционерами, по цене предложения другому лицу -защищается иском о переводе на заинтересованного акционера прав и обязанностей по договору купли-продажи акций, покупателем по которому является третье лицо. Согласно разъяснениям Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ указанное преимущественное право не применяется в случаях безвозмездного отчуждения акционером принадлежащих ему акций и в случаях перехода акций в собственность третьего лица в порядке универсального правопреемства.

Можно сформулировать права акционеров, обусловленные специальными юридическими фактами:

1) права акционера, возникающие при аккумулировании им определенного пакета акций:

· 1% акций:

позволяет требовать предоставления данных реестра акционеров обо всех зарегистрированных владельцах - использование судебной защиты в случае нарушения этого права не представляется целесообразным, так как проще обратиться с жалобой в ФКЦБ, и регистратора немедленно лишат лицензии (на практике лучшего средства борьбы с нарушениями такого рода не существует); если реестр акционеров ведет сам эмитент, то придется пользоваться судебной защитой - иском о понуждении к выполнению обязанности;

акционер вправе обратиться в суд с иском о возмещении убытков, причиненных обществу действиями/бездействиями членов органов управления обществом;

· 2% акций:

акционер, владеющий указанным пакетом, вправе в срок не позднее 30 дней с момента окончания финансового года внести в повестку дня общего собрания до двух предложений и выдвинуть в состав совета директоров и ревизионной комиссии кандидатов, число которых не превышает количественного состава указанных органов;

решение совета директоров об отказе акционеру во включении вопросов в состав повестки дня или кандидатов в список кандидатур для голосования может быть признано судом недействительным по иску акционера, поскольку законом установлен исчерпывающий перечень оснований для такого отказа.

· 10% акций:

право требовать от общества предоставления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании, - защищается иском о понуждении общества к исполнению обязанности по выдаче списка;

право созыва внеочередного собрания акционеров - защищается различными исками, но проще воспользоваться правом, предоставленным акционерам п. 6 ст. 55 Закона РФ «Об акционерных обществах», и созвать внеочередное собрание самостоятельно;

право в любое время требовать ревизии финансово-хозяйственной деятельности общества - защищается иском о понуждении к исполнению обязанности;

2) права акционеров, связанные с выкупом или приобретением обществом размещенных акций:

условия возникновения и порядок осуществления акционерами указанных прав подробно рассмотрены в первой части настоящей книги. Защита указанных прав осуществляется путем предъявления иска обществу о понуждении последнего к заключению договора купли-продажи акций. Суд, удовлетворяя требования акционеров, в решении должен указать количество и тип (категорию) акций, которые должны быть выкуплены.

В заключение необходимо отметить, что ст. 14 Закона РФ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» предусматривает право федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг вступать в судебный процесс по своей инициативе для дачи заключения по делу в целях возложенных на него обязанностей, а также для защиты прав инвесторов - физических лиц и интересов государства. Кроме того, указанный федеральный орган вправе обращаться в суд с исками:

- в защиту государственных, общественных интересов и охраняемых законом интересов инвесторов;

- о ликвидации юридических лиц или прекращении деятельности индивидуальных предпринимателей, осуществляющих профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг без лицензии;

- об аннулировании выпуска акций;

- о признании сделок с ценными бумагами недействительными;

- в иных случаях, предусмотренных действующим законодательством РФ.

3.4 Эмиссия ценных бумаг и выплата дивидендов

акционерного общества

Процедура эмиссии эмиссионных ценных бумаг Федеральный закон «О рынке ценных бумаг», от 7 август 2001 года №221-ФЗ., если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации, включает следующие этапы:

· принятие эмитентом решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг;

· регистрацию выпуска эмиссионных ценных бумаг;

· для документарной формы выпуска - изготовление сертификатов ценных бумаг;

· размещение эмиссионных ценных бумаг;

· регистрацию отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг.

При эмиссии ценных бумаг регистрация проспекта эмиссии производится при размещении эмиссионных ценных бумаг среди неограниченного круга владельцев или заранее известного круга владельцев, число которых превышает 500, а также в случае, когда общий объем эмиссии превышает 50 тысяч минимальных размеров оплаты труда.

При регистрации проспекта эмиссии ценных бумаг процедура эмиссии дополняется следующими этапами:

· подготовкой проспекта эмиссии эмиссионных ценных бумаг;

· регистрацией проспекта эмиссии эмиссионных ценных бумаг;

· раскрытием всей информации, содержащейся в проспекте эмиссии;

· раскрытием всей информации, содержащейся в отчете об итогах выпуска.

Особенности процедуры эмиссии облигаций Банка России определяются Правительством Российской Федерации в соответствии с законодательством Российской Федерации (часть дополнительно включена с 14 июля 1999 года Федеральным законом от 8 июля 1999 года №139-ФЗ, действует до 1 января 2001 года).

Процедура эмиссии государственных и муниципальных ценных бумаг, условия их размещения и обращения регулируются федеральными законами или в порядке, ими установленном.

Запрещается производить эмиссию ценных бумаг, производных по отношению к эмиссионным ценным бумагам, итоги выпуска которых не прошли регистрацию.

Порядок конвертации в акции ценных бумаг общества устанавливается:

· уставом общества - в отношении конвертации привилегированных акций;

· решением о выпуске - в отношении конвертации облигаций и иных, за исключением акций, эмиссионных ценных бумаг.

Размещение акций общества в пределах количества объявленных акций, необходимого для конвертации в них размещенных обществом конвертируемых акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества, проводится только путем такой конвертации.

Условия и порядок конвертации акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества при его реорганизации определяются соответствующими решениями и договорами в соответствии с настоящим Федеральным законом. Закон РФ «Об акционерных обществах» от 07.08.2001 г. №120-ФЗ.

Статья устанавливает «первичные» документы, в которых определяется порядок конвертации ценных бумаг. Учитывая, что в соответствии со статьей 17 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» решение о выпуске эмиссионных ценных бумаг должно также содержать права владельца, закрепленные одной ценной бумагой. Порядок размещения эмиссионных ценных бумаг, порядок и условия конвертации должны содержаться в решении о выпуске ценных бумаг в качестве условий эмиссии или прав, удостоверяемых ценными бумагами. Вместе с тем, в соответствии со статьей осуществление конвертации привилегированных акций в обыкновенные акции и, соответственно, государственная регистрация соответствующего выпуска обыкновенных акций, размещаемых при такой конвертации, могут быть осуществлены только в случае, если порядок такой конвертации определен в уставе общества. В таком случае порядок конвертации, указываемый в решении о выпуске ценных бумаг, должен соответствовать порядку конвертации, установленному уставом общества. Соответствующие положения о возможности осуществления конвертации привилегированных акций в обыкновенные, как правило, должны содержаться в части устава общества, определяющей права, удостоверяемые привилегированными акциями. Это объясняется тем, что на практике конвертация, как правило, представляет собой право акционера - владельца привилегированной акции, т.е. акционеру предоставляется выбор: получить в результате конвертации обыкновенную акцию или остаться с привилегированной. Вместе с тем, устав может и не предусматривать «право выбора», устанавливая «обязательную» конвертацию привилегированных акций в обыкновенные независимо от желания владельцев ценных бумаг по наступлении срока, указанного в уставе.

Следует отметить, что конвертация привилегированных акций в обыкновенные акции при отсутствии порядка такой конвертации в уставе общества, может осуществляться только после внесения соответствующих изменений и дополнений в устав общества. Учитывая, что согласно статье 17 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» эмитент не вправе изменить зарегистрированное решение о выпуске ценных бумаг в части объема прав по одной эмиссионной ценной бумаге, установленных этим решением, «дополнение» в уставе прав по привилегированным акциям правом их конвертации в обыкновенные акции должно сопровождаться новой эмиссией привилегированных акций, размещаемых путем конвертации привилегированных акций без права конвертации в конвертируемые привилегированные акции (способ размещения - конвертация акций в акции с иными правами). Представляется, что в этом случае размещение конвертируемых привилегированных акций должно осуществляться не в пределах установленного уставом количества объявленных привилегированных акций соответствующего типа, так как такое размещение не приводит к увеличению количества находящихся в обращении привилегированных акций общества (т.е. дополнительно к ранее размещенным привилегированные акции не выпускаются), а только изменяет объем прав по привилегированным акциям. При этом если осуществляется конвертация привилегированных акций в обыкновенные, размещение последних возможно только в пределах количества обыкновенных объявленных акций, предусмотренного уставом общества.

Заметим, что в соответствии с пунктом 4 статьи 32 владельцы вышеупомянутого закона владельцы привилегированных акций приобретают право голоса при решении на общем собрании акционеров вопроса о внесении изменений и дополнений в устав общества в части дополнения прав по привилегированным акциям «правом» их конвертации в обыкновенные акции только в случае; если такая; конвертация осуществляется без согласия владельцев таких привилегированных акций по наступлению установленного уставам общества срока.

В случае нахождения в обращении ценных бумаг, конвертируемых в акции общества, количество объявленных акций, необходимое для такой конвертации; не может, быть размещено иным способом, кроме как путем такой конвертации. Это означает, что в случае, если общество намеревается увеличить свой «уставный капитал, например, путем размещения посредством подписки дополнительных акций, такое увеличение может быть осуществлено только в пределах количества объявленных акций, превышающего количество объявленных акций, необходимого для осуществления конвертации всех находящихся в обращении ценных бумаг общества, конвертируемых в акции. Так, если в обращении находятся облигации общества, которые могут быть конвертированы в 100 акций этого общества, путем подписки или иным способом, кроме конвертации, в пределах установленного уставом количества объявленных акций, составляющего 150 акций, могут быть размещены только 50 дополнительных акций.

«Первичными» документами, которые устанавливают порядок конвертации ценных бумаг в случае реорганизации общества в соответствии с Законом РФ «Об акционерных обществах» от 07.08.2001 г. №120-ФЗ, являются:

· для реорганизации в форме слияния - договор о слиянии (пункт 2 статьи 16);

· для реорганизации в форме присоединения - договор о присоединении (пункт 2 статьи 17);

· для реорганизации в форме разделения - решение общего собрания акционеров о реорганизации общества в форме разделения (пункт 3 статьи 18);

· для реорганизации в форме выделения - решение общего собрания акционеров о реорганизации общества в форме выделения (пункт 3 статьи 19);

· для реорганизации в форме преобразования возможна лишь конвертация облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, но не конвертация акций. Это объясняется тем, что в конвертации участвуют только ценные бумаги, а учитывая, что преобразование представляет собой изменение организационно-правовой формы существующего юридического лица, в результате акционерное общество не может преобразоваться в акционерное общество, т.е. в принципе не может быть осуществлена конвертация акций в акции, конвертация же акций в облигации запрещена Законом.

Исключение составляет лишь преобразование акционерного общества в акционерное общество работников (народное предприятие); которое осуществляется в соответствии с Федеральным законом «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)». При таком преобразовании действительно осуществляется конвертация акций акционерного общества в акции акционерного общества работников (народного предприятия), однако следует отметить, что указанная реорганизация является единственным случаем преобразования, не приводящим к изменению организационно-правовой формы юридического лица, что дает право в принципе оспаривать отнесение такого преобразования к реорганизации.

Оплата эмиссионных ценных бумаг общества, размещаемых посредством подписки, осуществляется по цене, определяемой советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии со статьей 77 Федерального закона «Об акционерных обществах» от 07.08.2001 г. №120-ФЗ.

При этом оплата эмиссионных цепных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемых посредством подписки, осуществляется по цене не ниже номинальной стоимости акций, в которые конвертируются, такие ценные бумаги,

Цена размещения эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, акционерам общества при осуществлении ими преимущественного права приобретения таких ценных бумаг может быть ниже цены размещения иным лицам, но не более чем на 10 процентов.

Размер вознаграждения посредника, участвующего в размещении эмиссионных ценных бумаг посредством подписки, не должен превышать 10 процентов цены размещения этих ценных бумаг.

Примером размещения ценных бумаг, конвертируемых в акции общества, могут служить конвертируемые облигации. При этом номинальная стоимость таких облигаций может быть как меньше, так и больше номинальной стоимости акций, в которые они инвертируются. Это, в частности, означает, что если облигация предоставляет право на ее конвертацию в акции общества, номинальная стоимость которых больше (превышает) номинальной стоимости такой облигации, то указанная облигация должна размещаться по цене, превышающей ее номинальную стоимость, но не ниже суммы номинальных стоимостей акций, в которые эта облигация конвертируется.

Статья 42 ФЗ «Об акционерных обществах» от 07.08.2001 г. №120-ФЗ определяет порядок выплаты дивидендов:

1. Общество вправе один раз в год принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по размешенным акциям, если иное не установлено настоящим Федеральным законом. Общество обязано выплатить объявленные по акциям каждой категории (типа) дивиденды. Дивиденды выплачиваются деньгами, а в случаях, предусмотренных уставом общества, - иным имуществом.

2. Дивиденды выплачиваются из чистой прибыли общества. Дивиденды по привилегированным акциям определенных типов могут выплачиваться за счет специально предназначенных для этого фондов общества.

3. Решение о выплате годовых дивидендов, размере годового дивиденда и форме его выплаты по акциям каждой категории (типа) принимается общим собранием акционеров. Размер годовых дивидендов не может быть больше рекомендованного советом Директоров (наблюдательным советом) общества.

4. Срок выплаты годовых дивидендов определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров о выплате годовых дивидендов. Если уставом общества или решением общего собрания акционеров дата выплаты годовых дивидендов не определена, срок их выплаты не должен превышать 60 дней со дня принятия решения о выплате годовых дивидендов.

Список лиц, имеющих право получения годовых дивидендов, составляется на дату составления списка лиц, имеющих право участвовать в годовом общем собрании акционеров. Для составления списка лиц, имеющих право получения годовых дивидендов, номинальный держатель акций представляет данные о лицах, в интересах которых он владеет акциями. ФЗ «Об акционерных обществах» от 07.08.2001 г. №120-ФЗ.

Законодатель ограничивает общество в праве принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов. Если в действовавшей редакции упомянутой статьи общество могло объявлять выплату дивидендов ежегодно, раз в полгода и ежеквартально, то теперь это разрешено только раз в год. Практика акционерных обществ фактически не знала случаев более частого объявления выплаты дивидендов, поэтому законодатель просто привел нормы Закона в соответствие с реальностью.

Кроме того, исключена возможность изменять регулярность объявлений о выплате дивидендов путем внесения соответствующих изменений в устав общества.

Поскольку дивиденды выплачиваются по итогам деятельности общества за прошедший период времени из чистой прибыли, а для ее определения необходимо подвести финансовые и бухгалтерские итоги, то и выплачивать дивиденды из чистой прибыли за текущий год можно лишь в будущем году, а не в момент объявления о выплате. Выплатить, (объявить) дивиденды за текущий год можно только в случае выплаты промежуточных дивидендов. Поскольку это невозможно, то исключение слов, «в текущем году» выглядит совершенно объяснимым.

Решение о выплате годовых дивидендов, их размере и форме выплаты по акциям каждой категории (типа) принимается общим собранием акционеров. Однако, если раньше все эти вопросы принимались общим собранием по рекомендации совета директоров (наблюдательного совета) общества, то теперь только размер годовых дивидендов и порядок по выплатам определяется по такой рекомендаций. И эта рекомендация служит для общего собрания высшей границей размера дивидендов, больше которой дивиденды объявляться не могут. Дивиденды выплачиваются деньгами; иным имуществом выплаты могут производиться, только если это предусмотрено уставом общества.

Законодатель отменил право общего собрания акционеров принимать решение о невыплате дивидендов по акциям определенных категорий (типов), а также право принимать решения о выплате дивидендов в неполном размере, по привилегированным акциям, размер дивиденда по которым, был определен в уставе.

На практике часто встречались ситуации, когда ни в уставе общества, ни в решении общего собрания не указывалась точная дата выплаты дивидендов. Теперь законодательство императивно определяет, что срок выплаты дивидендов не может превышать 60 дней со дня принятия решения о выплате годовых дивидендов, если уставом общества или решением общего собрания дата выплаты дивидендов не определена.

Законодатель четко определил, что список лиц, имеющих право получения годовых дивидендов, составляется на дату составления списка лиц, имеющих право участвовать в годовом общем собрании акционеров. В список вносятся не номинальные держатели акций, а лица, в интересах которых они владеют акциями. Данные об этих лицах номинальные держатели обязаны предоставлять лицу, ответственному за составление этого списка, или регистратору, если он составляет эти списки.

4. ОРГАНЫ УПРАВЛЕНИЯ АКЦИОНЕРНЫМ ОБЩЕСТВОМ

Акционерное общество, являясь коммерческой организацией, создается для удовлетворения общественных потребностей и извлечения прибыли в интересах акционеров. Достижение указанных целей невозможно без формирования структуры управления, обеспечивающей максимально эффективную деятельность компании.

Управление акционерным обществом представляет собой систему мер и действий, которые необходимы для успешной деятельности организации, достижения ее целей. В соответствии с Законом РФ «Об акционерных обществах» структура органов управления включает в себя:

· общее собрание акционеров;

· совет директоров (наблюдательный совет);

· коллегиальный исполнительный орган (дирекция, правление);

· единоличный исполнительный орган (генеральный директор, директор);

· ревизионную комиссию (ревизор).

Необходимо отметить, что ревизионная комиссия (ревизор) общества включена в перечень с некоторой долей условности.

В обществах с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее пятидесяти уставом может быть предусмотрено, что функции совета директоров осуществляет общее собрание акционеров. Устав общества в рассмотренном случае должен содержать указание на определенное лицо или орган, к компетенции которого будет отнесено решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении его повестки дня.

В зависимости от того, какие именно органы управления будут выбраны учредителями при утверждении ими устава, можно выделить четыре различные структуры управления акционерным, обществом.

Первая характерна для мелких акционерных обществ, обычно закрытых. Такие компании раньше создавались в большом количестве. Однако в связи с ужесточением требований к государственной регистрации выпусков ценных бумаг, введением в Москве сбора в размере 10 МРОТ за государственную регистрацию выпуска акций на смену таким компаниям пришли общества с ограниченной ответственностью. Для указанной группы компаний характерна следующая структура управления:

1

80

1

80

Анализ приведенной структуры показывает, что, во-первых, она может использоваться в тех акционерных обществах, где число акционеров - владельцев голосующих акций не превышает пятидесяти, а во-вторых, практический опыт показывает, что такая структура эффективно функционирует лишь в том случае, когда число акционеров не превышает пяти-семи человек, которые постоянно взаимодействуют с исполнительным органом общества, оказывая эффективное влияние на хозяйственную деятельность.

Вторая структура получила в настоящее время наибольшее распространение. Она может эффективно использоваться практически в любых акционерных обществах и выглядит следующим образом:

1

80

1

80

1

80

Рассмотренная структура управления позволяет усилить позиции единоличного исполнительного органа и прочих управленцев, которые могут входить в число членов совета директоров без каких-либо ограничений. В то же время лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может одновременно быть председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Использование такой структуры в мелких акционерных обществах нецелесообразно, поскольку совет директоров в этом случае рискует превратиться в дополнительного посредника между акционерами и исполнительным органом общества.

Третья структура также довольно часто встречается на практике. На практике лица, принявшие решение о формировании именно этой структуры, не могут внятно пояснить цели ее создания. Она выглядит следующим образом:

Эту структуру можно охарактеризовать как наиболее демократическую, поскольку влияние исполнительных органов на принятие решений в акционерном обществе будет в значительной степени ослаблено. В силу п. 2 ст. 66 Закона РФ «Об акционерных обществах» члены коллегиального исполнительного органа не могут составлять большинства в совете директоров.

Законом РФ «О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 7 августа 2001 года №120-ФЗ, который введен в действие с 1 января 2002 года, установлены еще более жесткие ограничения. Согласно п. 48 ст. 1 названного Закона члены коллегиального исполнительного органа управления не могут составлять более одной четверти состава совета директоров (наблюдательного совета) акционерного общества.

Выше также отмечалось, что лицо, исполняющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета директоров общества. П. 1 ст. 69 упомянутого закона устанавливает правило, в соответствии с которым лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа (генеральный директор, директор), также выполняет функции председателя коллегиального исполнительного органа. Очевидно, что при использовании рассматриваемой структуры управленцы никогда не получат большинства в совете директоров, именно поэтому влияние этого органа будет значительным, что может весьма усилить позиции его председателя.

Четвертая структура может быть успешно использована на практике для усиления ответственности управленцев за принятые ими решения, в первую очередь экономические. Такой вывод можно сделать на основании содержания ст. 71 Закона РФ «Об акционерных обществах», которая устанавливает солидарную имущественную ответственность членов коллегиального исполнительного органа за убытки, причиненные ими обществу их виновными действиями. Если все ключевые фигуры команды управления являются членами коллегиального исполнительного органа, то это будет их удерживать от принятия экономически нецелесообразных решений, а единоличный исполнительный орган (который одновременно будет являться председателем коллегиального исполнительного органа) получит возможность «разделить» свою ответственность с другими руководителями.

Выглядит четвертая структура так:

Поскольку рассмотренная структура не предусматривает образование такого органа, как совет директоров, то нельзя забывать о том, что она может быть использована только в тех обществах, где число акционеров - владельцев голосующих акций менее пятидесяти. Представляется разумным ее использование для эффективного управления акционерным обществом, которое имеет значительный оборот и активы, но при этом созданным ограниченным числом акционеров.

Необходимо осознавать, что определение конкретной оптимальной структуры управления акционерным обществом на этапе его создания является чрезвычайно важным. Бездумное использование первой попавшейся под руку модели может нанести вред отдельным учредителям, поскольку в этом случае всегда есть риск утраты влияния на акционерное общество. Кроме того, непродуманные решения могут привести к тому, что задачи организации эффективного управления компанией так и не будут решены.

Помимо общего собрания акционеров, совета директоров, коллегиального и единоличного исполнительных органов в обществе имеются иные образования, которые формально попадают под понятие органа, но не являются при этом органами управления. К числу указанных органов относится, в частности, ревизионная комиссия (ревизор) общества.

5. РЕОРГАНИЗАЦИЯ И ЛИКВИДАЦИЯ АКЦИОНЕРНОГО

ОБЩЕСТВА

Статья 15 ФЗ «Об акционерных обществах» от 07.08.2001 г. №120-ФЗ определяет следующий порядок реорганизации общества:

1. Общество может быть добровольно реорганизовано в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом. Особенности реорганизации общества - субъекта естественной монополии, более 25 процентов акций которого закреплено в федеральной собственности, определяются федеральным законом, устанавливающим основания и порядок реорганизации такого общества. Другие основания и порядок реорганизации общества определяются Гражданским кодексом Российской Федерации и иными федеральными законами.

2. Реорганизация общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.

3. Формирование имущества обществ, создаваемых в результате реорганизаций, осуществляется только за счет Имущества реорганизуемых обществ.

4. Общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации общества в форме присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества.

5. Государственная регистрация вновь возникших в результате реорганизации обществ и внесение записи о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются, в порядке, установленном федеральными законами.

6. Не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации общества, а при реорганизации общества в форме слияния или присоединения - с даты принятия решения об этом последним из обществ, участвующих в слиянии или присоединении, общество обязано письменно уведомить об этом кредиторов общества и опубликовать в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении. При этом кредиторы общества в течение 30 дней с даты направления им уведомлений или в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о принятом решении вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.

Государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются при наличии доказательств уведомления кредиторов в порядке, установленном настоящим пунктом. Если разделительный баланс или передаточный акт не дает возможности определить правопреемника реорганизованного общества, юридические лица, созданные в результате реорганизации, несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного общества перед его кредиторами.

Таким образом, законодательно введено ограничение на формирование имущества общества, создаваемого в результате реорганизации - оно осуществляется только за счет имущества реорганизуемых обществ. Таким образом, никакие денежные или имущественные увеличения имущества реорганизованного (реорганизованных) общества со стороны акционеров или иных лиц не допускается. Введение этого ограничения объясняется возможностью нарушения прав акционеров при возникновении необходимости делать дополнительные денежные или имущественные вклады в ходе реорганизации общества. При реорганизации не должен изменяться объем прав акционеров.

Общество при принятии решения о реорганизации обязано:

a) письменно уведомить о принятом решении кредиторов. При этом уведомление должно направляться в следующие сроки:

- не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации (при реорганизации путем выделения, разделения и преобразования),

- не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации последним из участвующих в реорганизации обществ (при реорганизации путем слияния или присоединения);

b) и, что является новеллой, - опубликовать сообщение о принятом решении в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц. Сообщение должно публиковаться в следующие сроки:

— не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации (при реорганизации путем выделения, разделения и преобразования),

— не позднее 30 дней с даты принятия решения о реорганизации последним из обществ, участвующих в реорганизации (при реорганизации путем слияния или присоединения).

То есть хотя уведомить кредиторов и опубликовать сообщение в печатном издании должны все общества, участвующие в реорганизации, общества, реорганизуемые путем слияния и присоединения, могут отсчитывать данный 30-дневный срок с даты принятия решения о реорганизации последним из обществ. Также хотелось бы отметить, что строго регламентированного текста уведомлений кредиторам и текста сообщения о принятом решении законодательно не установлено. Кредиторы общества в соответствии с новой редакцией статьи вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения обязательств общества и возмещения убытков в следующие сроки:

- в течение 30 дней с даты направления им уведомлений о принятом решении о реорганизации; или

- в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о принятом решении о реорганизации.

Таким образом, теперь унифицированы сроки предъявления требований кредиторами вне зависимости от способа реорганизации общества. При подсчете кредиторами 30-дневного срока они, скорее всего, будут руководствоваться следующим. Моментом, с которого кредиторы вправе потребовать прекращения обязательств, может считаться дата более раннего уведомления (т.е. либо дата письменного уведомления кредиторов, либо дата публикации сообщения). А срок, в течение которого кредиторы вправе потребовать досрочного прекращения обязательств, может считаться истекшим через 30 дней с даты более позднего уведомления (т.е. либо дата письменного уведомления кредиторов, либо дата публикации сообщения). Таким образом, весь срок, в течение которого кредиторы могут предъявлять требование о выкупе, может растянуться более чем на 30 дней.