Общая характеристика наследственного права

Основаниями для признания завещания недействительным являются:

1) пороки формы: несоблюдение нотариальной формы;

2) пороки субъектного состава: неспособность гражданина к совершению сделки (недееспособность, ограниченная дееспособность, неспособность понимать значение и последствия своих действий);

3) пороки содержания: завещание противоречит нормам действующего законодательства;

4) пороки воли: несоответствие воли и волеизъявления, когда завещание заключено под влиянием обмана, заблуждения (неправильно сформулированная воля) или угрозы, насилия (отсутствие воли).[10, с.41-42]

Согласно п. 3 ст. 1056 ГК РК недействительность отдельных содержащихся в завещании распоряжений не затрагивает действительности остальной части завещания. Завещание может быть недействительным не только в целом, но и в части, например, в той части, в какой оно нарушает права наследника, имеющего право на обязательную долю. Вообще при рассмотрении споров, связанных с тем, действительно ли завещание или нет, необходимо стремиться к тому, чтобы воля завещателя была выполнена, если, разумеется, она соответствует закону, а ее формирование и выражение происходило свободно.[25, с.67]

В случае признания завещания недействительным оно признается несуществовавшим, поэтому распоряжения о лишении наследников права наследования, как и все остальные завещательные распоряжения, теряют свое значение. Те наследники, которые были лишены завещателем наследства, при признании завещания недействительным вновь обретают право наследовать, но по закону, в соответствии со ст. 1060 ГК РК.

2.2 Наследование по закону

Очередность призвания наследников по закону. В соответствии с принципом свободы завещания наследование по закону имеет место только в том случае, если оно не отменено или не изменено завещанием. Несмотря на то, что наследование по закону является альтернативным наследованием, на практике дело обстоит иначе: наследование по закону встречается гораздо чаще, чем по завещанию. По-видимому, семейный характер наследования по закону предопределяет его распространенность, ведь не зря его называют «семейным правом наследования».

ГК предусматривает новый порядок призвания к наследству при наследовании по закону. И первое, что бросается в глаза при ознакомлении с гл. 59 «Наследование по закону»: законодатель увеличил количество очередей. На сей счет, юристы высказывали разные мнения. Так, например, Ю.К. Толстой [25, с.96] считает, что нельзя расширять круг наследников по закону до бесконечности: установить дальнее родство зачастую крайне сложно и даже невозможно, а это может привести к сутяжничеству. З.Ш. Рашидова полагает: «Расширение круга наследников по закону до шестой степени родства вряд ли было необходимо. Нотариальная практика показывает, что наследники третьей очереди, и в предусмотренных законом случаях наследники по праву представления, скорее всего, будут замыкать наследование по закону».[39, с.80]

Конечно же, процедура реализации прав наследования «дальними» родственниками будет сложнее, чем процедура при наследовании ближайшими членами семьи. Вполне возможно, что заинтересованным наследникам придется обращаться в суд для установления факта родства при невозможности иным путем получить достаточные доказательства, а также для признания уважительными причины пропуска срока для отказа от наследства, в случае, если наследник не желает принять наследство. Все эти проблемы затянут и осложнят процесс наследования. Но мы считаем расширение круга наследников оправданным, прежде всего, заботой законодателя о приобретении наследства любыми (в том числе находящимися в отдаленном родстве) наследниками умершего, не оставившего завещания. А также стремлением свести к минимуму случаи признания наследства выморочным по основаниям отсутствия наследников.[1, с.339]

Законодатель расширил круг наследников и определил восемь очередей наследников по закону, призываемых к наследованию.[40, с3-6]

При определении круга наследников по закону исходим из того, в каких родственных связях состояли лица (наследники) с наследодателем. И несмотря на то, что закон в состав наследников по закону включает и другие лица, не состоящие в кровном родстве с наследодателем, например, пережившего супруга, нетрудоспособных иждивенцев (которые могут и не быть родственниками), сводных братьев и сестер, отчима и мачеху (которые включены в седьмую очередь наследников по ст. 1065 ГК РК), а также государство, когда наследует выморочное имущество, - факт близкого родства наследников с наследодателем является основным критерием при установлении круга наследников по закону.[41, с.57]

Следует отметить, что все наследники призываемой очереди наследуют в равных долях, т. е. наследственное имущество делится между ними поровну. Каждая последующая очередь наследников по закону получает право на наследование лишь в случаях, если наследники предыдущей очереди отсутствуют, отстранены от наследования по каким-либо причинам, не приняли наследство либо отказались от него, кроме случаев отказа от наследства в пользу конкретных лиц из числа наследников по завещанию или по закону любой очереди.[41, с.58]

Первая очередь наследников по закону. Согласно ст. 1061 ГК РК к наследникам первой очереди относятся дети наследодателя, в том числе родившиеся живыми после смерти, а также супруг и родители.

При определении данных понятий необходимо руководствоваться нормами семейного права.

Употребляя термин «дети», законодатель имеет в виду сыновей и дочерей наследодателя, родившихся в зарегистрированном браке, даже в том случае, если регистрация совершена незадолго до рождения ребенка, а также детей, зачатых при жизни наследодателя и родившихся живыми после открытия наследства.

Если мать ребенка состоит в браке в момент зачатия или рождения ребенка, установление отцовства совершается на основании презумпции отцовства, согласно которой отцом ребенка считается муж матери. Происхождение ребенка от лиц, состоящих в браке между собой, удостоверяется записью о браке родителей.

Презумпция отцовства действует и в случаях, если ребенок родился в течение двухсот семидесяти дней с момента расторжения брака; признания брака недействительным; смерти мужа, - если не доказано иное.[42, с.33]

Особого внимания заслуживает вопрос о наследственных правах детей, рожденных вне брака, так называемых «внебрачных детей».

После смерти матери дети наследуют всегда. Происхождение ребенка от матери - очевидно. Факт материнства устанавливается ЗАГСом на основании документов, подтверждающих рождение ребенка матерью в медицинском учреждении, а в случае рождения ребенка вне медицинского учреждения - на основании медицинских документов, свидетельских показаний или иных доказательств (п. 1 ст. 46 Закона о браке и семье). Хотя в особых случаях факт материнства может быть установлен по решению или по приговору суда.

Взаимные права и обязанности между матерью и ребенком возникают независимо от того, рожден ли ребенок в браке или в отсутствие зарегистрированных брачных отношений. Если в записи о рождении ребенка указана лишь мать, ребенок наследует только матери.

Наследование «внебрачных» детей отцу возможно лишь в случаях, когда отцовство подтверждено в установленном законом порядке. Отцовство лица, не состоящего в брачных отношениях с матерью ребенка, устанавливается путем подачи совместного заявления отцом и матерью ребенка, в случаях, предусмотренных законом: по заявлению отца, или по решению суда.

Только юридически оформленное отцовство (материнство) порождает взаимные права и обязанности между родителями и детьми.

Таким образом, если в свидетельстве о рождении в качестве родителей записаны отец и мать, дети наследуют и по отцу, и матери. Если записана одна мать, дети наследуют лишь матери.

Хотелось бы отметить правовое положение детей, рожденных в браке, впоследствии признанном недействительным.

Согласно п. 3 ст. 27 Закона о браке и семье признание брака недействительным не ущемляет права детей, родившихся в таком браке, или родившихся в течение двухсот семидесяти дней со дня признания брака недействительным.

В данном случае также работает презумпция отцовства. Дети от недействительного брака обладают всеми правами и обязанностями по отношению к родителям и их родственникам, как и дети, родившиеся от лиц, состоящих в браке между собой.[43]

К категории детей относятся и усыновленные дети.

Усыновление - это правовой институт, направленный на создание между усыновителем и усыновленным таких же отношений, какие возникают между родителями и родными детьми. Данный правовой институт конструируется на модели кровнородственной семьи.[42, с.35]

Усыновление (удочерение) - это установление между лицами, фактически не связанными происхождением друг от друга, таких же правоотношений, какие существуют между родителями и детьми.

Закон не делает различий между связями, порожденными родством по происхождению, и связями, возникшими в результате усыновления.

Наследственные права усыновленных и усыновителей приравниваются к наследственным правам детей и родителей. Из этого следует, что:

1) усыновленные и усыновители наследуют друг другу;

2) усыновленные и их потомство наследуют родственникам усыновителя;

3) усыновители и его родственники наследуют усыновленному и его потомству.

Усыновленные дети утрачивают правовую связь со своими кровными родителями и их родственниками и не наследуют им. В случаях, предусмотренных п. 3 ст. 89 Закона о браке и семье, отношения усыновленного ребенка с одним из его родителей могут быть сохранены. В данном случае усыновленный ребенок и его кровный родственник, по отношению к которому у него сохранились права и обязанности, наследуют друг другу. В то же время дети, усыновленные после смерти родителей, не утрачивают права на оставшееся после родителей наследство.

Хотелось бы отметить, что фактическое усыновление правового значения не имеет, поэтому, если фактическое усыновление не было оформлено должным образом, оно не влечет тех последствий, как при усыновлении, официально оформленном.

Закон о браке и семье предусматривает два основания для прекращения усыновления - это его недействительность и его отмена. От этого будут зависеть и наследственные правоотношения. И в том, и в другом случае взаимные права и обязанности усыновленного ребенка и усыновителей, а также родственников усыновителей прекращаются и восстанавливаются взаимные права и обязанности ребенка и его родителей (его родственников), если этого требуют интересы ребенка. Только при признании недействительности усыновления все взаимные права и обязанности аннулируются с момента усыновления, а при отмене происходит прекращение всех правовых последствий усыновления на будущее время со дня вступления в законную силу решения суда об отмене усыновления ребенка.[41, с.70]

Дети, находящиеся под опекой, попечительством либо переданные на воспитание по договору, не обладают правом наследования по отношению к своим опекунам, попечителям и патронатным воспитателям в той же мере, как и опекуны, попечители и патронатные воспитатели не приобретают право наследования в имуществе своих подопечных.[44, с.63]

Не имеют права наследовать по закону совершеннолетние дети (усыновленные), злостно уклонявшиеся от выполнения своих обязанностей по содержанию наследодателя. [7, п. 3 ст. 1045]

Как и дети наследодателя, переживший супруг является его ближайшим наследником. И прежде всего под это понятие попадают лица, состоявшие с наследодателем в зарегистрированном браке.

Фактический брак, т. е. фактические брачные отношения между состоящими в них лицами, но не зарегистрированные в установленном законом порядке, не порождает тех правовых последствий, которые возникают из зарегистрированного брака.

Законодательства многих европейских стран и США не проводят жестких различий между зарегистрированным браком и фактическим. Так, например, в Шотландии признаются равнозначными и гражданская, и религиозная церемония бракосочетания, а также признается действительным брак, возникший вследствие фактического совместного проживания.[45, с.37]

С каждым годом все больше молодых людей не спешат узаконить свои отношения, предпочитая связывать себя узами религиозного или «гражданского» браков. И, тем не менее, действующее законодательство жестко стоит на позиции признания юридической силы только за браком, зарегистрированном в органах ЗАГСа (п. 3 ст. 2 Закона о браке и семье).

Регистрация брака имеет правообразующее значение. Лишь с момента регистрации у супругов возникают предусмотренные законом взаимные права и обязанности, т. е. возникает супружеское правоотношение.[42, с.36]

По общему правилу, пока брак не расторгнут, переживший супруг является наследником. В случае развода супруги утрачивают право наследования в имуществе друг друга. Что касается супругов, состоящих в браке, впоследствии признанном недействительным, то они не имеют права наследования друг другу. Недействительный брак аннулируется с момента регистрации брака и не порождает взаимных прав и обязанностей, как у супругов действительного брака. При этом права и обязанности аннулируются не на будущее время, как при разводе, а с обратной силой - с момента заключения брака. У лиц, состоящих в браке, признанном недействительным, не возникает никаких прав и обязанностей супругов (за исключением случаев, предусмотренных законом).[46, с.80]

Впервые действующее законодательство вводит норму об устранении пережившего супруга по решению суда от наследования по закону, если будет доказано, что брак фактически прекратился до открытия наследства и супруги в течение не менее пяти лет до открытия наследства проживали раздельно [7, п. 2 ст. 1070]

К первоочередным наследникам по закону относятся родители наследодателя. Но не всегда оба родителя призываются к наследованию после своих детей. Здесь должно применяться то же правило, что и при наследовании детей после родителей. Для призвания к наследованию матери и отца, прежде всего, требуется установить их правовую связь с детьми. Как правило, мать наследует детям всегда. Отец может наследовать лишь в случаях, если он состоял с матерью в зарегистрированном браке, либо когда отцовство установлено в предусмотренном законом порядке.

Усыновители, на правах родителей, призываются к наследованию после усыновленных.

Защищая наследственные интересы родителей, закон вместе с тем исключает из числа родителей тех, кто был лишен родительских прав и не был восстановлен в этих правах к моменту открытия наследства, а также родителей (усыновителей), уклонявшихся от выполнения возложенных на них в силу закона обязанностей по содержанию наследодателя. [7, п. 3 ст. 1045]

Вторая очередь наследников по закону. К наследникам второй очереди при наследовании по закону относятся: родные полнородные, неполнородные братья и сестры наследодателя, а также его дедушка и бабушка, как со стороны отца, так и со стороны матери. [7, ст. 1062]

Братья и сестры наследодателя могут быть полнородными и неполнородными. Родные полнородные братья и сестры имеют общих родителей, неполнородные - только одного общего родителя. Последние при общем отце и разных матерях называются единокровными, при общей матери и разных отцах - единоутробными. При этом следует иметь в виду, что правового значения это деление не имеет. Особых различий между полнородными и неполнородными братьями и сестрами закон не делает.[46, с.34] Именно таких братьев и сестер закон относит к наследникам второй очереди.

Но существуют еще и сводные братья и сестры -- это дети от прежних браков лиц, вступивших между собой в новый брак. В родстве такие братья и сестры не состоят, но при определенных условиях они наследуют как наследники седьмой очереди.

К наследникам второй очереди также относятся дедушка и бабушка, со стороны обоих родителей. Следует уточнить, что дедушка и бабушка со стороны матери наследуют всегда, а вот дедушка и бабушка со стороны отца-только при наличии юридической связи между отцом и ребенком. Даже бесспорное кровное происхождение ребенка от родителей, но не оформленное юридически, не создает никаких прав и обязанностей между ребенком и его родственниками.

Третья очередь наследников по закону. Наследниками третьей очереди являются родные дяди и тети наследодателя. [7, ст. 1063]

В категорию родных дядей и тетей следует относить братьев и сестер матери и отца. Как уже отмечалось ранее, закон не делает различий между полнородными и неполнородными братьями и сестрами. Из этого следует, что в категорию «родных дядей и тетей наследодателя» входят братья и сестры матери и отца, независимо от того, являются ли они полнородными или неполнородными братьями и сестрами матери и отца.

Наследники последующих очередей. В соответствии со ст.1064 ГК РК, если нет наследников первой, второй и третьей очереди, право наследовать по закону получают родственники наследодателя третьей, четвертой и пятой степени родства, не относящиеся к наследникам предшествующих очередей.

Степень родства определяется числом рождений, отделяющих родственников одного от другого. Рождение самого наследодателя в это число не входит.

В соответствии с п. 1. ст.1064 ГК РК призываются к наследованию:

в качестве наследников четвертой очереди родственники третей степени родства - прадедушки и прабабушки наследодателя;

в качестве наследников пятой очереди родственники четвертой степени родства - дети родных племянников и племянниц наследодателя (двоюродные внуки и внучки) и родные братья и сестры его дедушек и бабушек (двоюродные дедушки и бабушки);

в качестве наследников шестой очереди родственники пятой степени родства - дети двоюродных внуков и внучек наследодателя (двоюродные правнуки и правнучки), дети его двоюродных братьев и сестер (двоюродные племянники и племянницы) и дети его двоюродных дедушек и бабушек (двоюродные дяди и тети).

Если нет наследников предшествующих очередей, к наследованию в качестве наследников седьмой очереди по закону призываются сводные братья и сестры, пасынки, падчерицы, отчим и мачеха наследодателя, если они совместно проживали с наследодателем одной семьей не менее десяти лет.

Столь жесткое по сроку условие оправдано тем, что между наследодателем и его мачехой или отчимом, а также сводными братьями и сестрами нет никаких родственных связей, а существующие между ними отношения не порождают никаких правовых последствий.

В отличие от наследников предшествующих очередей к наследникам седьмой и восьмой очереди относятся лица, не связанные родственными отношениями с наследодателем. Они связаны больше социальными узами.

Позиция законодателя основывается на том, чтобы, по возможности, наследственное имущество оставалось в собственности граждан, а не перешло к государству как выморочное наследство. Видимо, включение в круг наследников людей, не связанных родством, но при этом составляющих единую семью, обусловлено жизнью, поскольку в практике подобные случаи встречаются часто.[40, с.3-6]

Нетрудоспособные иждивенцы наследодателя. В соответствии со ст.1068 ГК РК., граждане, относящиеся к наследникам по закону, указанным в ст. 1062, 1063, 1064 ГК РК, нетрудоспособные ко дню открытия наследства, но не входящие в круг наследников той очереди, которая призывается к наследованию, наследуют по закону вместе и наравне с наследниками этой очереди, если не менее года до смерти наследодателя находились на его иждивении независимо от того, проживали они совместно с наследодателем или нет.

Наследники по закону, которые не входят в круг наследников, указанных в ст. 1062, 1063, 1064 ГК РК, но ко дню открытия наследства являлись нетрудоспособными и не менее года до смерти наследодателя находились на его иждивении и проживали совместно с ним, наследуют вместе и наравне с наследниками той очереди, которая призывается к наследованию.[40, с.5]

Прежде всего, следует определить, кто такие нетрудоспособные иждивенцы.

Для начала разберемся с понятием «нетрудоспособные лица». В п. 4 Постановления Пленума Верховного суда РК «О некоторых вопросах применения судами законодательства о наследовании» от 18 декабря 1992 г. №7 сказано, что к нетрудоспособным лицам следует относить женщин старше 58 лет и мужчин старше 63 лет, инвалидов 1, II, III групп, независимо от назначения им пенсии по старости или пособия по инвалидности, а также лица, не достигшие 18 лет, а учащихся в возрасте 18-ти и старше -до окончания учебы в учебных заведениях по очной форме обучения, но не более чем до 23 лет. В определении «нетрудоспособности» сложностей нет, поскольку нетрудоспособность лица обусловлена возрастом или состоянием здоровья.[47]

Теперь разберемся с тем, что представляет собой понятие «иждивение». В вышеупомянутом постановлении дается следующее пояснение: состоявшими на иждивении наследодателя следует считать нетрудоспособные лица, находившиеся на полном содержании наследодателя или получавших от наследодателя такую помощь, которая была для них основным и постоянным источником средств к существованию. Помощь наследодателя должна быть основным источником, но необязательно единственным, это вытекает из текста самого постановления. Следовательно, нерегулярная, эпизодическая, незначительная материальная помощь не может служить основанием к признанию лица иждивенцем. Систематическая материальная помощь может быть выражена как угодно - это и помощь деньгами, денежными переводами, продуктами, лекарствами, всевозможными посылками и т. п.

При отсутствии других наследников по закону указанные выше нетрудоспособные иждивенцы наследодателя наследуют самостоятельно в качестве наследников восьмой очереди.[40, с.5]

Наследование по праву представления. К числу наследников по закону относятся также наследники, призываемые к наследованию по праву представления. [7, ст. 1067] Призвание к наследованию указанных наследников происходит лишь при наличии специальных условий, предусмотренных законом. Под наследованием по праву представления понимается «такой порядок, когда одно лицо в случае смерти другого лица, являвшегося наследником по закону, до открытия наследства как бы заступает на его место и приобретает право наследования той доли в наследственном имуществе, которая причиталась бы умершему, если бы он не умер до открытия наследства».[48, с.534] Право представления применяется только при наследовании по закону. Возможность наследовать по праву представления при наследовании по завещанию закон не допускает.

Согласно п. 1 ст. 1067 ГК РК, доля наследника по закону, умершего до открытия наследства или одновременно с наследодателем, переходит по праву представления к его соответствующим потомкам в случаях, предусмотренных п.2 ст.1061 ГК РК (внуки наследодателя и их потомки), п.2 ст.1062 ГК РК (дети полнородных и неполнородных братьев и сестер наследодателя (племянники и племянницы наследодателя)) и п.2 ст.1063 ГК РК (двоюродные братья и сестры наследодателя наследуют по праву представления), и делится между ними поровну.[40, с.5]

Право представления применяется и в отношении усыновленных. Поэтому, если усыновленный умрет раньше усыновителя, то наследственная доля, причитавшаяся усыновленному, перейдет по праву представления к его детям, которые поровну разделят ее между собой.

Не наследуют по праву представления потомки наследника, который умер до открытия наследства или одновременно с наследодателем и который не имел бы права наследовать в соответствии со ст.1045 ГК РК.

Необходимые наследники. Среди наследников по закону есть особая категория наследников, за которыми бронируется определенная доля в наследстве. Это доля называется обязательной, так как необходимые или обязательные наследники, кроме недостойных наследников [7, ст. 1045], не могут быть лишены права ее унаследовать. Как мы уже говорили, обязательная доля - это единственное ограничение принципа свободы завещательного распоряжения, и оно стоит на защите интересов семьи.

К числу необходимых наследников относятся несовершеннолетние или нетрудоспособные дети наследодателя, нетрудоспособные супруг и родители. Круг этих лиц следует определять исходя из тех критериев, какие были использованы для установления наследников первой очереди, а также учитывая критерий нетрудоспособности. Перечисленные лица наследуют и в тех случаях, когда наследство открывается в пользу наследников по завещанию. А также следует учитывать, что закон не связывает возникновение права этих лиц на обязательную долю в наследстве с совместным проживанием с наследодателем и ведением с ним общего хозяйства.

Размер обязательной доли, составляет не менее половины той доли, которая причиталась бы каждому из них при наследовании по закону. В обязательную долю засчитывается все, что наследник, имеющий право на такую долю, получает из наследства по завещанию и (или) по закону, в том числе стоимость имущества, состоящего из предметов обычной домашней обстановки и обихода, и стоимости установленного в пользу такого наследника завещательного отказа. [7, п. 2 ст. 1069]

Любые ограничения и обременения, установленные в завещании для наследника, имеющего право на обязательную долю в наследстве, действительны лишь в отношении той части переходящего к нему наследства, которая превышает обязательную долю.[7]

Выморочное наследство. По праву наследования имущество может переходить к государству, как по закону, так и по завещанию. Выморочное наследство переходит к государству как особому наследнику по закону. Наследование выморочного наследства осуществляется государством в порядке универсального наследственного правопреемства.[1, с.351] В ст. 1083 ГК РК четко определен круг случаев, когда наследство признается выморочным: если нет наследников ни по завещанию, ни по закону, либо никто из наследников не имеет права наследовать, либо все они отказались от наследства.

Наследство признается судом выморочным на основании заявления местного исполнительного органа по месту открытия наследства по истечении одного года со дня открытия наследства. Наследство может быть признано выморочным до истечения указанного срока, если расходы, связанные с охраной наследства и управлением им, превысили его стоимость.

Действующее законодательство возлагает на нотариуса лишь назначение доверительного управляющего наследством. [7, ст. 1071] А уже доверительный управляющий осуществляет охрану и управление наследственным имуществом; принимает все возможные меры по розыску наследников; получает причитавшиеся наследодателю денежные суммы; производит очистку от долгов и т. п. И уже после того, когда все эти мероприятия проведены и можно точно сказать, что наследников нет, по решению суда наследство признается выморочным и переходит в коммунальную собственность по месту его открытия.

Охрана наследства и управление им при наследовании по закону. В соответствии со ст.1071 ГК РК, в случае, если часть имущества наследуется по завещанию, исполнитель завещания, назначенный наследодателем, осуществляет охрану всего наследства и управление им, включая и ту часть наследства, которая переходит в порядке наследования по закону.

Исполнитель завещания, назначенный в соответствии со статьей 1059 ГК РК наследниками по завещанию или судом, осуществляет функции по охране всего наследства в целом и управлению им, если наследники по закону не потребуют назначения доверительного управляющего наследством для исполнения указанных функций применительно к части наследства, переходящей в порядке наследования по закону.

Доверительный управляющий наследством назначается нотариусом по месту открытия наследства по просьбе одного или нескольких наследников по закону. Наследник по закону, не согласный с назначением управляющего наследством или его выбором, вправе оспорить назначение доверительного управляющего наследством в суде.

Если наследники по закону отсутствуют либо неизвестны, местный исполнительный орган должен обратиться к нотариусу с просьбой о назначении доверительного управляющего наследством. В случае явки наследников по закону, доверительный управляющий наследством может быть отозван по их требованию с возмещением ему необходимых расходов и выплатой разумного вознаграждения за счет наследства.

Доверительный управляющий наследством осуществляет полномочия, предусмотренные статьей 1059 ГК РК, применительно к исполнителю завещания, поскольку иное не вытекает из особенностей наследования по закону.

Доверительный управляющий наследством имеет право на возмещение за счет наследства необходимых расходов по охране наследства и управлению им, а если иное не предусмотрено его соглашением с наследниками - и на вознаграждение.[7]

2.3 Приобретение наследства и отказ от него

Со дня открытия наследства у наследников появляется право наследования. Одним из главных этапов приобретения наследства является акт его принятия.[49, с.87]

Принятие наследства - односторонняя сделка, в которой отражается воля наследника по поводу приобретения наследства.[50, с.72]

Законодатель устанавливает, что для того, чтобы наследство считалось приобретенным, наследник должен его принять. Исключение предусмотрено только для выморочного имущества, для приобретения которого принятия наследства не требуется. [7, п.1 ст.1072]

Наследник не вправе принять наследство под условием или с оговорками.

Принятие наследником части наследства означает принятие всего причитающегося ему наследства, в чем бы оно ни заключалось и где бы оно ни находилось. Наследственное имущество передается наследнику в целом, в таком же порядке передаются как права наследодателя, так и его обязанности.[40, с.6]

Однако наследник вправе отказаться от какого-либо основания наследования в случае призвания его к наследованию одновременно по нескольким основаниям, принять наследство по всем, нескольким или одному из этих основании. Таким образом, наследнику принадлежит право выбора оснований приобретения наследства.

Принятие наследства одним или несколькими наследниками не означает принятие наследства остальными наследниками. Поэтому для принятия наследства необходимо согласие всех наследников. [50, с.72]

В соответствии с п.4 ст.1072 ГК РК принятое наследство признается принадлежащим наследнику со дня открытия наследства независимо от времени его фактического принятия, а также независимо от момента государственной регистрации права наследника на наследственное имущество, когда такое право подлежит государственной регистрации.[40, с.6]

Приобретение наследства возможно путем приращения наследственных долей. [7, ст.1079] Под приращением при наследовании понимается увеличение наследственной доли наследника в связи с отпадением кого-либо из других наследников, совместно призываемых к наследованию. При призвании к наследованию нескольких наследников могут иметь место случаи, когда кто-нибудь из наследников отпадает и не может стать преемником в имуществе наследодателя. В таком случае наследственная доля отпавшего наследника поступает к другому или другим сонаследникам, как бы «прирастает» к их наследственным долям (отсюда и термин - «приращение»). У сонаследника, таким образом, возникает право на долю отпавшего наследника (или на часть этой доли). Такое право принято называть «правом приращения».[11, с.212]

Поскольку наследование осуществляется по двум основаниям: завещанию и закону, то, в соответствии с этим, Гражданский Кодекс Республики Казахстан предусмотрел разные механизмы приращения наследственных долей. [7, п. 1 ст. 1079]

Так, если наследование осуществляется по закону, доля, причитавшаяся выбывшему из наследственного правоотношения наследнику, поступает к наследникам по закону, призванным к наследованию, и распределяется между ними пропорционально их наследственным долям.

Если наследодатель завещал все имущество назначенным им наследникам, т. е. имеет место наследование по завещанию, то часть отказавшегося от наследства или отпавшего наследника поступает к остальным наследникам по завещанию и распределяется между ними пропорционально их наследственным долям, поскольку иное не предусмотрено завещанием.

Возникает вопрос, а как происходит приращение наследственных долей в случае, если в одном наследственном деле имеют место и наследование по завещанию, и наследование по закону, т. е. так называемые пограничные случаи наследования?

По нашему мнению, если часть имущества была завещана одним наследникам, а другая часть переходит к наследникам по закону, то независимо от того, какой наследник отпадает (по завещанию или по закону), доля отпавшего наследника должна перейти к остальным наследникам по закону. Это вытекает из смысла части 1 п. 1 ст. 1079 ГК РК.[1, с.312-313]

Основаниями для возникновения права приращения могут быть: отказ сонаследника (сонаследников) от наследства; признание сонаследника недостойным наследником; признание завещания недействительным в части о назначении того или иного лица в качестве наследника; признания недействительными усыновления, записи актов гражданского состояния об отцовстве и материнстве, т. е. любые случаи, предусмотренные Гражданским Кодексом Республики Казахстан, когда отпадают все основания для наследования определенного лица.

Согласно п. 2 ст. 1079 ГК РК приращение наследственных долей не применяется в следующих случаях: если отказавшемуся или отпавшему наследнику подназначен наследник; при отказе наследника от наследства в пользу определенного лица; когда при наследовании по закону отказ или отпадение наследника влечет призвание к наследованию наследников следующей очереди.[7]

Способы принятия наследства. Действующим законодательством установлен одинаковый порядок принятия наследства для наследников по закону и по завещанию.

В ст.1072-1 ГК РК закреплены два способа принятия наследства:

1) юридический - подача по месту открытия наследства заявления о принятии наследства, либо о выдаче свидетельства о праве на наследство нотариусу или уполномоченному, в соответствии с законом, на выдачу свидетельства о праве на наследство должностному лицу;

2) фактический - фактическое принятие наследства.[50, с.73]

В случае если заявление наследника передается нотариусу другим лицом или пересылается по почте, подпись наследника на заявлении должно быть засвидетельствована, нотариусом, должностным лицом, уполномоченным совершать нотариальные действия [7, п.5 ст.1051], или лицом, уполномоченным удостоверять доверенности в соответствии с п.3 ст.167 ГК РК.

Принятие наследства через представителя возможно, если в доверенности специально предусмотрено полномочие на принятие наследства. Для принятия наследства законным представителям доверенности не требуется.

Фактическое принятие наследства имеет место, если наследник:

1) вступил во владение или в управление наследственным имуществом;

2) принял меры по сохранению наследственного имущества, защите его от посягательств или притязании третьих лиц;

3) произвел за свой счет расходы на содержание наследственного имущества;

4) оплатил за свой счет долги наследодателя или получил от третьих лиц причитавшиеся наследодателю деньги.

Фактический способ принятия наследства не исключает впоследствии обращения наследника к нотариусу с заявлением о выдаче свидетельства о праве на наследство.[40, с.5]

Срок принятия наследства. Наследство может быть принято в течении шести месяцев со дня открытия наследства.

В случае открытия наследства в день предполагаемой смерти гражданина или объявления его умершим [7, п.2 ст. 1042] наследство может быть принято в течении шести месяцев со дня смерти наследодателя, а при объявлений его умершим - со дня вступления в законную силу решения суда об объявлений гражданина умершим, если в решений суда не указан иной день.

Если право наследования возникает для других лиц в следствии отказа наследника от наследства, непринятия наследства другим наследником или устранения от наследования наследника по основаниям, установленным ст. 1045 ГК РК, такие лица могут принять наследство в течений шести месяцев со дня возникновения у них права наследования. [7, ст. 1072-2]

Законодатель предусмотрел принятие наследства по истечению установленного срока. В соответствии со ст. 1072-3 ГК РК, по заявлению наследника, пропустившего срок, установленный для принятия наследства (ст.1072-2), суд может восстановить этот срок и признать наследника принявшим наследство, если пропустил этот срок по уважительным причинам и при условии, что наследник, пропустивший срок, установленный для принятия наследства, обратился в суд в течений шести месяцев после того, как причины пропуска этого срока отпали.

При признании наследника принявшим наследство суд определяет доли всех наследников в наследственном имуществе и при необходимости - меры по защите прав нового наследника на получение причитающейся ему доли наследства. Ранее выданные свидетельства о праве на наследство признаются судом недействительными. [40, с.6]

Правила об удлинении срока на принятие наследства установлены и в отношении лиц, имеющих право наследования в порядке наследственной трансмиссии (перехода права на принятие наследства).[50, с.76]

По правилам наследственной трансмиссии, если наследник по закону или по завещанию умер после открытия наследства, не успев его принять в срок, установленный ст. 1072-2 ГК РК, право на принятие причитающейся ему доли наследства переходит к его наследникам.

Это право умершего наследника может быть осуществлено его наследниками на общих основаниях в течении оставшейся части срока для принятия наследства. Если оставшаяся часть срока менее трех месяцев, он удлиняется до трех месяцев.

По истечении срока, установленного для принятия наследства, наследники умершего наследника могут быть признаны судом приявшими наследство в соответствии со ст. 1072-3 ГК РК, если суд найдет уважительными причины пропуска ими этого срока.

Исключение в наследственной трансмиссии составляет то что, право наследника принять часть наследства в качестве обязательной доли в соответствии со ст.1069 ГК РК не переходит к его наследникам.[40, с.5-6]

Оформление наследственных прав. Оформление наследственных прав преследуют следующие цели:

1) подтверждение правового положения наследника;

2) обеспечение возможности взимания пошлин и налогов, возмещения расходов по охране наследства и управлению им, выплат доверительному управляющему и др.

Закон не требует обязательного оформления прав наследника. Однако в выдаче документа, подтверждающего принятие наследства, заинтересованы сами наследники. За его получением, как правило, наследники обращаются, когда он необходим в качестве правоустанавливающего.

Документ, подтверждающий принятие наследником наследства, называется свидетельством о праве на наследство.

Свидетельство о праве на наследство удостоверяет юридическое основание, определяющее переход к наследнику права собственности, других прав и обязанностей, принадлежавших наследодателю при его жизни.[50, с.76-77]

Согласно ст. 1073 ГК РК нотариус по месту открытия наследства по просьбе наследника обязан выдать ему свидетельство о праве на наследство.

При обращении наследника в нотариальную контору нотариус должен провести с ним беседу, разъяснить его права и обязанности, вручить ему памятку с указанием перечня подлежащих предъявлению в нотариальную контору документов, а также произвести другие необходимые действия. Так, нотариус должен установить постоянное место жительства наследодателя для определения нотариальной конторы, где будет выдано свидетельство о праве на наследство, дату смерти наследодателя, своевременность обращения наследника за получением указанного документа.

После принятия заявления нотариус должен проверить наличие отношений с наследодателем.[51] В связи с этим нотариус должен истребовать свидетельство из органов ЗАГСа, паспорт и другие документы подтверждающие родственные или супружеские отношения. Также нотариус должен определить весь круг наследников.

Закон предусматривает определенные сроки выдачи свидетельства о праве на наследство. При этом законодатель исходит из того, чтобы всем призванным к наследованию лицам были предоставлены равные возможности для приобретения наследства в установленные сроки. [50, с.78-79]

В соответствии со ст. 1073 ГК РК свидетельство о праве на наследство выдается по истечении шести месяцев со дня открытия наследства. В тех случаях, когда у нотариуса имеются достоверные данные о том, что, кроме лиц, обратившихся за выдачей свидетельства, других наследников нет, то свидетельство о праве на наследство может быть выдано до истечения указанного срока.

Свидетельство о праве на наследство подтверждает возникшее у наследника в результате открытия наследства право наследования, право на само наследство. Во многих случаях без получения такого свидетельства наследник не может осуществить возникшее у него наследственное право. Так, на основании свидетельства о праве на наследство Центр регистрации недвижимости оформляет право собственности наследника на то или иное недвижимое имущество, перешедшее к нему по наследству. Оформление наследственных прав призвано к тому, чтобы укрепить положение наследника, обеспечить ему возможность в пределах, установленных законом, быть продолжателем юридической личности самого наследодателя.[25, с.79]

Отказ от наследства - одностороннее действие наследника по отказу от принятия всех прав и обязанностей, связанных с наследством. [50, с.83] Согласно п. 1 ст. 1074 ГК РК отказ от наследства должен быть совершен в течение шести месяцев со дня, когда наследник узнал или должен был узнать о своем призвании к наследованию. При наличии уважительных причин этот срок может быть продлен судом, однако не более чем на два месяца. Законодатель конкретно не указывает причины, по которым может быть продлен срок на отказ от наследства. Данный вопрос будет решаться по усмотрению суда в соответствии с особенностями каждого дела.[1, с.309]

Отказ от наследства может быть совершен лишь в письменной форме, путем подачи наследником заявления об отказе от наследства нотариусу по месту открытия наследства. Законодатель допускает возможность отказаться от наследства посредством представителя при условии, если в доверенности специально предусмотрено полномочие на отказ [7, п. 2 ст. 1074]

Отказ от наследства является бесповоротным волевым актом. Отказавшись от наследства, наследник лишает себя права впоследствии претендовать на наследственное имущество. Отказ от наследства не может быть отменен или взят обратно [7, п. 3 ст. 1074]

Гражданский кодекс четко указывает на причины, по которым наследник лишается права на отказ от наследства. Дело в том, что приобретение наследства и отказ от него исключают друг друга как противоположные по содержанию действия наследника. Поэтому наследник утрачивает право на отказ до и после истечения предоставленного ему для этого срока, если он фактически вступил во владение наследственным имуществом, либо распорядился им, либо обратился за получением документов, удостоверяющих его права на это имущество [7, п. 4 ст. 1074]

При отказе от наследства наследник вправе указать, что он отказывается от него в пользу других лиц из числа наследников по завещанию или по закону любой очереди (п. 5 ст. 1074 ГК). Как видно изданного положения, выбор лиц, в чью пользу наследник отказывается от наследства, не связан с очередностью их призвания к наследованию. Наследник может отказаться от своей наследственной доли в пользу наследников второй, третьей и последующих очередей, несмотря на то, что к наследованию призваны наследники первой очереди.

Отказ от наследства в чьих-либо интересах не должен идти вразрез с волей завещателя. Не допускается отказ от наследства в пользу наследников, лишенных завещателем наследства.

Отказ от наследства является универсальным. Отказ от части наследства, отказ от наследства с оговорками или под условием не допускаются (п. 8 ст. 1074 ГК). Исключения составляют случаи, когда наследник, призванный к наследованию и по завещанию, и по закону, отказывается от наследства, причитающегося ему по одному из этих оснований или по обоим основаниям (п. 6 ст. 1074 ГК). А также когда наследник отказывается от наследства, причитающегося ему по праву приращения, независимо от наследования остальной части (п. 7 ст. 1074 ГК).

Отказ от наследства всегда рассматривался как волевой акт, представляющий собой одностороннюю сделку. Следовательно, к нему применимы все правила о недействительности сделок. Отказ от наследства может быть признан недействительным только в судебном порядке по общим основаниям, предусмотренным законодательством для признания сделок недействительными (например, если отказ от наследства имел место вследствие заблуждения, под влиянием обмана, насилия, угрозы и т. п.).[1, с.310]

Поскольку отказ от наследства - это односторонняя сделка, она требует от лица, отказывающегося от наследства, полной дееспособности. Недееспособные лица не могут самостоятельно заявлять об отказе от наследства. Отказ от наследства от имени гражданина, признанного судом недееспособным, совершает его опекун (ст. 26 ГК РК). Лица, ограниченные судом в дееспособности, могут отказаться от наследства только с согласия попечителя (ст. 27 ГК РК).

Отказ от наследства, причитающегося несовершеннолетнему наследнику, может быть совершен его законными представителями при наличии согласия на это органа опеки и попечительства. Несовершеннолетний в возрасте от 14 до 18 лет может сам совершить отказ от наследства при наличии согласия его законных представителей, а последние могут дать такое согласие при условии, если на это есть согласие органа опеки и попечительства.

Статья 1075 ГК РК предоставляет отказополучателю право отказаться от получения завещательного отказа. Отказ легатария от завещательного отказа производится в том же порядке, что и отказ наследника от причитающейся ему доли наследства, с той лишь разницей, что закон прямо указывает на недопустимость отказа в пользу других лиц [7, п. 1 ст. 1075]. Дело в том, что при наследовании по завещанию, прежде всего следует руководствоваться волей завещателя, которая при ином исходе может быть нарушена. Если отказополучатель воспользовался предоставленным ему правом на отказ, то наследник, обремененный завещательным отказом, освобождается от обязанности его исполнения [7, п. 3 ст. 1075]

3. Наследственные правоотношения в международном частном праве

3.1 Коллизионные вопросы наследственного права

В международном частном праве существуют два подхода к определению применимого права для наследования. Первый подход основан на единстве статуса наследования, т. е. на единой коллизионной привязке для всех видов наследования. Второй подход основан на раздвоении статуса наследования, т. е. различные коллизионные привязки применяются к наследованию движимого имущества и наследованию недвижимого имущества.

Первый подход также имеет два варианта.

В большинстве стран к отношениям по наследованию применяется личный закон наследодателя, т. е. для граждан - это закон страны гражданства (lex nationalis), для лиц без гражданства - закон места жительства (lex domicilii).

Например, в §36 Указа 1979 г. № 13 «О международном частном праве» Венгрии предусматривается: «Наследственные правоотношения определяются по личному закону наследодателя на момент его смерти». Аналогичное правило установлено в Австрии (§28 Федерального закона 1978 г. «О международном частном праве»), в Кодексе Бустаманте (ст. 144).

В некоторых странах прямо называется закон страны гражданства (Германия, Греция, Италия, Буркина-Фасо и др.).

В то же время в качестве альтернативного варианта нередко допускается выбор закона места жительства. Например, в ст. 1043 Кодекса о лицах и семье 1989 г. Буркина-Фасо закрепляется: «Наследование регулируется законом гражданства умершего на момент его смерти. Однако если на момент своей смерти умерший имел явно более тесные связи с государством его места жительства, наследование регулируется законом места жительства умершего на момент его смерти». Аналогичное правило установлено в Италии, где сам наследодатель может выбрать право страны, на территории которой он пребывает (ст. 46 Закона 1995 г. №218 «Реформа итальянской системы международного частного права»).[52, с.15]

Второй вариант - закон места жительства (lex domicilii). Например, в ст. 12(5) законопроекта 1992 г. «О выборе права» Австралии закреплено:

«Любой другой вопрос, касающийся наследования, за исключением какого-либо вопроса, относящегося к способности завещателя совершать завещательный документ, подлежит определению в соответствии с правом, действующим в месте, где умершее лицо было в последний раз домицилировано».

В Бразилии в качестве общей привязки выступает закон места жительства, но допускается и применение личного закона наследодателя: «Наследование ввиду смерти или безвестного отсутствия подчиняется закону страны, в которой имел место жительства умерший или безвестно отсутствующий, какой бы ни была природа и расположение имуществ».

Наследование имуществ иностранца, находящихся в стране (Бразилии), регулируется бразильским законом в пользу бразильских супруга и детей или тех, кто за них выступает, если только личный закон de cijus (наследодатель - лат.) не является для них более благоприятным» (ст. 10 Вводного закона 1942 г. к Гражданскому кодексу Бразилии).

Второй подход заключается в раздвоении статуса наследования. К движимому имуществу обычно применяется закон места проживания наследодателя, к недвижимому - закон места нахождения имущества (lex rеi sitae).

Наиболее четко это правило выражено в § 157 Закона 1994 г. «Об общих принципах гражданского кодекса Эстонии»:

1) К наследованию недвижимости, находящейся в Эстонии, применяется закон Эстонии.

2) К наследованию недвижимости, находящейся за границей, применяется закон страны, где эта недвижимость находится.

3) К наследованию движимостей применяется закон страны последнего места пребывания завещателя.

С теми или иными оговорками этот принцип применяется в Германии, штате Луизиана (США), а также в большинстве стран СНГ (России, Армении, Белоруссии, Киргизии, Узбекистане и др.).[52, с.20]

В Казахстане также применяется принцип раздвоения статуса наследования.

В статье 1121 ГК закреплено, что «отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства, поскольку иное не предусмотрено ст. 1122 и 1123 ГК, если наследодателем не избрано в завещании право страны, гражданином которой он является».[7]

В соответствии со ст. 1123 ГК наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это имущество, а имущество, которое внесено в Государственный реестр в РК, - по праву РК.

Особенности в правовом регулировании имеет наследование по завещанию. Это связано с тем, что завещание представляет собой одностороннюю сделку, здесь важное значение имеет волеизъявление лица, составляющего завещание, в том числе и волеизъявление относительно применимого права. Важное значение имеют также вопросы дееспособности, формы завещания и др.[1, с.520]