Общая характеристика наследственного права

В литературе можно встретить множество определений данной категории. Так, например, В.И. Серебровский определил наследство или наследственное имущество как совокупность имущественных прав, принадлежавших умершему гражданину (наследодателю), переходящих после его смерти к наследникам.[11, с.57] В.А. Тархов и Ю.М. Барщевский - как совокупность имущественных прав и обязанностей наследодателя, переходящих к другим лицам (наследникам) в порядке, установленном законом.[23, с.18] Н.К. Ягудин пишет: «Наследственная масса-совокупность имущества (движимого и недвижимого), переходящего после смерти наследодателя к его наследникам».[24, с.5] По мнению Ю.Н. Власова и В.В. Калинина, «наследство (наследственное имущество) - это совокупность принадлежащего наследодателю на праве частной собственности имущества, его имущественных и личных неимущественных прав и обязанностей».[2, с.5] Ю.К. Толстой же считает, что под наследством следует понимать то, что после смерти наследодателя переходит к его наследникам в порядке наследственного правопреемства.[25, с.10]

Согласно законодательству в состав наследства входят принадлежащее наследодателю имущество, а также права и обязанности, существование которых не прекращаются с его смертью. [7, п. 1 ст. 1040]

В наследственном праве под имуществом понимаются не только имущественные блага и права, но также имущественные требования и долги.

Следует учитывать, что не все права и обязанности, принадлежащие при жизни наследодателю, могут переходить по наследству. Законодатель четко указывает на круг прав и обязанностей, которые не входят в состав наследства, поскольку неразрывно связаны с личностью наследодателя и «умирают» вместе с ним. В соответствии с п. 2 ст. 1040 ГК РК, не входят в состав наследства следующие права и обязанности: права членства в организациях, являющихся юридическими лицами, если иное не установлено законодательными актами или договором; право на возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью; права и обязанности, вытекающие из алиментных обязательств; права на пенсионные выплаты, пособия и другие выплаты на основании законодательных актов о труде и социальном обеспечении; личные неимущественные права, не связанные с имущественными.

Согласно п. 3 данной статьи личные неимущественные права и другие нематериальные блага, принадлежавшие наследодателю, могут осуществляться и защищаться наследниками. [7]

В соответствии с вышесказанным под наследством или наследственным имуществом следует понимать принадлежавшее наследодателю имущество, а также права и обязанности, существование которых не прекращается с его смертью и на условиях универсального наследственного правопреемства переходят к его наследникам.[1, с.300]

Время открытия наследства. Для прекращения в отношении лица всех юридических отношений, связывавших его с другими лицами до этого момента и возникновения права на фактическое осуществление перехода имущества одного лица к другому, необходимо наступление одного из юридических фактов, с которым закон связывает такие последствия. Такими фактами Гражданский Кодекс Республики Казахстан признает смерть гражданина и объявление гражданина умершим. При наличии одного из этих юридических фактов происходит открытие наследства. [7, п. 1 ст. 1042]

Временем открытия наследства является день смерти наследодателя, а при объявлении его умершим - день вступления в силу судебного решения об объявлении гражданина умершим, если в решении суда не указан иной день. [7, п. 2 ст. 1042] Если в один и тот же день умерли лица, которые вправе были наследовать один после другого, они признаются умершими одновременно, и наследование открывается после каждого из них, и к наследованию призываются наследники каждого из них. [7, п. 3 ст. 1042] В теории наследственного права такие лица называют коммориенты.

Место открытия наследства. Одним из основных понятий при возникновении и реализации наследственных правоотношений является «место открытия наследства». Определение места открытия наследства имеет важное практическое значение, поскольку с местом открытия наследства связано решение вопроса о применении законодательства к возникшим наследственным правоотношениям, а также для решения ряда вопросов о порядке отказа и приобретения наследства, совершении действий по оформлению наследственных прав и т. п. [26, с.9]

В случае неправильного определения места открытия наследства возможна ситуация, при которой будет заведено несколько наследственных дел у разных нотариусов в отношении имущества одного наследодателя, что, в свою очередь, почти неизбежно может повлечь нарушение прав и законных интересов отдельных наследников.[27, с.8]

Часто случается, что гражданин проживал в одном месте, его имущество находилось в другом, а его смерть наступила в третьем. Поэтому закон четко определяет, что местом открытия наследства является последнее место жительства наследодателя, а если оно неизвестно - место нахождения имущества или его основной части [7, ст. 1043].

Местом открытия наследства является именно постоянное место жительства наследодателя, даже если наследодатель и проживал вне значительное время. При временном выбытии наследодателя, например, в связи с прохождением действительной военной службы, обучением, условиями и характером работы, командировкой и помещением в лечебное учреждение, места лишения свободы и т. д., местом открытия наследства считается место, где он постоянно проживал до выбытия.

Место открытия наследства не всегда совпадает с местом смерти наследодателя. Например, если гражданин Казахстана находился в зарубежной командировке и там умер, то местом открытия наследства будет его последнее постоянное место жительства в Республике Казахстан.

Местом жительства несовершеннолетних, не достигших 14-ти лет и находящихся под опекой, является место жительства их законных представителей, родителей, усыновителей и опекунов.

В тех случаях, когда место жительства наследодателя действительно не известно, местом открытия наследства является место нахождения наследственного имущества (место нахождения дома, квартиры или иного недвижимого имущества; место постановки на учет автомототранспортного средства; места нахождения банка, в котором открыт счет на имя наследодателя и т. п.).[28, с.132] Если имущество наследодателя находится в разных местах, то в этом случае местом открытия наследства будет считаться место нахождения основной части наследственного имущества. Данная норма носит императивный характер, поэтому наследственные дела оформляются по месту нахождения наследственного имущества только при условии, что место жительства наследодателя действительно не известно.

Когда наследники не могут по каким-либо причинам подтвердить место жительства наследодателя документально, им следует обратиться в суд для установления места открытия наследства (п. 199 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий нотариусами Республики Казахстан).

1.6 Основания наследования

Гражданское законодательство Республики Казахстан устанавливает два основания наследования. В соответствии со ст. 1039 ГК РК наследование осуществляется по завещанию и (или) по закону.

Наследование по завещанию и наследование по закону - самостоятельные институты наследственного права. При этом за основу взят признак воли наследодателя.[29, с8]

В реальной жизни наследование по закону встречается чаще, чем наследование по завещанию. Наши граждане не стремятся составлять завещания и менять по своему усмотрению порядок наследования. Причин этому достаточно много. Одних устраивает порядок распределения имущества после смерти, который установлен соответствующими нормами наследственного права. Другие не успевают составить завещание или не задумываются об этом. Немаловажную роль играет и психологический фактор. Но основными причинами, как нам кажется, являются юридическая пассивность и неграмотность наших граждан.

Наследование по закону имеет место в следующих случаях: когда завещание отсутствует; когда наследник по завещанию отказался от наследства; когда наследник по завещанию устранен от наследования как недостойный наследник; если завещана только часть имущества; если завещание полностью или частично является недействительным (в последнем случае по закону наследуется только та часть имущества, в отношении которой завещательное распоряжение оказалось недействительным); когда наследник по завещанию умер ранее наследодателя.[30, с18]

В нотариальной и судебной практике очень часто встречаются пограничные случаи, когда наследодатель завещал определенному лицу только часть принадлежащего ему имущества, другая (незавещанная) часть переходит по правилам наследования по закону. Поэтому при наличии завещания правила наследования по закону носят восполнительный характер и применяются лишь в отношении незавещанного имущества.[1, с.307]

2. Виды наследования в соответствии с действующим законодательством. Приобретение наследства

2.1 Наследование по завещанию

Гражданско-правовая природа завещания. Под наследованием по завещанию понимается переход прав и обязанностей умершего к лицам, указанным им самим в совершенном при жизни распоряжении о судьбе его имущества на случай смерти. Именно это распоряжение о своем имуществе именуется завещанием.

Центральное место в наследовании по завещанию занимает завещание как документ и как акт. Назначение завещания состоит в том, чтобы определить порядок перехода всего наследственного имущества или его части к определенным лицам, а также к государству или к юридическим лицам. В этом и заключается отличие наследования по завещанию от наследования по закону: назначение наследников и порядок распределения имущества между ними зависят исключительно от воли завещателя.[31, с.35]

Согласно п. 1 ст. 1046 ГК РК завещанием признается волеизъявление гражданина по распоряжению принадлежащим ему имуществом на случай смерти. Но нельзя сказать, что этим определением исчерпывается полнота смысла завещания как сложного юридического элемента.

Термин «завещание» употребляется в двух значениях. Во-первых, это документ, в котором выражена воля завещателя. Во-вторых, под завещанием понимается сам акт выражения воли завещателя. В этом значении завещание представляет собой сделку, т. е. действие гражданина, имеющее правовые последствия.[32, с.7]

По своей юридической природе завещание представляет собой одностороннюю сделку. Одностороннюю сделку следует определить как сделку, для совершения которой достаточно волеизъявления одной стороны, или как сделку, представляющую собой волеизъявление одной стороны. В данном случае завещание представляет собой волеизъявление завещателя. Завещание не предполагает какого-либо встречного волеизъявления другого лица, и его действительность не зависит от согласия этого лица (наследника) приобрести наследство, а также от его согласия с содержанием завещания и т. д. Более того, сам факт существования завещания, не говоря уже о его содержании, зачастую является для наследников неизвестным.

Наиболее характерным признаком для завещания является то, что завещание представляет собой распоряжение на случай смерти, что и отличает эту сделку от других и придает ей специфические особенности. Дело в том, что при завещании правовые последствия, по общему правилу, наступают только после открытия наследства (однако при жизни завещателя вновь составленное завещание влечет отмену или изменение ранее составленного завещания). Все указанные в завещании лица приобретают право наследования только после открытия наследства и призвания их к наследованию.

Закон прямо указывает на недопустимость совершения завещания через представителя, так как завещание представляет собой выражение личной воли завещателя, оно непосредственно связано с его личностью. Совершить завещание может только непосредственно сам завещатель.

Закон говорит, что наследодатель вправе совершить завещание, содержащее распоряжение о любом имуществе [7, п. 5 ст. 1046], и при этом закон имеет в виду, что завещать можно только свое имущество. Предметом завещательного распоряжения может быть любое имущество гражданина, которое может переходить по наследству. При совершении завещания от завещателя не требуется предоставления доказательств, подтверждающих его право на завещаемое имущество [51, п. 2 ст. 56]. Действительность завещания в этой части определяется только на момент открытия наследства. В том случае, когда имущество, указанное в завещании, не принадлежит завещателю полностью или принадлежит частично, а такое часто встречается в судебной практике, завещание может быть признано полностью или частично недействительным.

Еще одной немаловажной особенностью завещания является тайность его совершения. Это связано, прежде всего, с тем, что завещание - это распоряжение на случай смерти. Только от воли наследодателя зависит, поставить ли в известность заинтересованные лица или нет. Нотариус, другое лицо, удостоверяющее завещание, свидетели, а также лицо, подписывающее завещание вместо завещателя, не вправе до открытия наследства разглашать сведения, касающиеся содержания, его составления, отмены или изменения. [7, ст. 1054]

В казахстанской правовой системе, как и в любой другой, к завещанию предъявляются строгие требования в отношении формы. Признавая допустимым только письменное завещание, законодатель требует, чтобы достоверность и правомерность совершения завещания была подтверждена соответствующим должностным лицом.[33, с.14]

Только в том случае, когда распоряжение гражданина отвечает всем вышеперечисленным требованиям и совершено в форме, предусмотренной законом, оно считается завещанием. И если все условия, необходимые для действительности завещания, соблюдены, закон охраняет волю наследодателя.[1, с316-318]

Таким образом, завещание - это юридический акт, не имеющий юридического характера при жизни составителя и заключающий в себе одностороннее распоряжение физического лица, сделанное в установленной законом форме, о том, что должно быть исполнено после его смерти и главным образом в отношении предоставления его имущества в пользу известных лиц.[34, с.22]

Содержание завещания должно соответствовать действительной воле завещателя, должно быть свободным и должно правильно выражать его волю.

Под основным содержанием или существенными пунктами завещания понимаются распоряжения на случай смерти, изменяющие порядок посмертного перехода прав и обязанностей завещателя.

В содержании завещания следует различать две группы завещательных распоряжений: основное содержание (или существенные пункты) и распоряжения не правового (фидуциарного) характера.[30, c.63]

Фидуциарные распоряжения завещателя не порождают правовых последствий, исполнение их обеспечивается только моральными, а не правовыми обязанностями наследников. Отступление от этих распоряжений не влечет неблагоприятных последствий для наследников. К этой группе завещательных распоряжений относятся: пожелания завещателя о месте и способе захоронения; назначение определенных лиц опекунами несовершеннолетних детей завещателя; возложение обязанностей погасить долги завещателя на лицо, не получающее какого-либо имущества в порядке наследования ни по завещанию, ни по закону.

Существенные распоряжения завещателя можно условно разделить на две группы: 1) касающиеся лиц, которые должны приобрести определенные права в случае смерти завещателя; 2) касающиеся конкретного распределения имущества между этими лицам.[30, с.64]

К завещательным распоряжениям первой группы относятся: назначение и подназначение наследников, отказополучателей, лишение определенных лиц права наследования.

Что касается завещательных распоряжений второй группы, то завещатель вправе распределить между назначенными им наследниками все имущество либо его часть. В последнем случае часть имущества, оставшаяся не завещанной, распределяется между наследниками по закону. В число этих наследников входят и те наследники по закону, которым другая часть имущества была оставлена по завещанию. [7, ст. 1049] Распределение имущества может состоять в установлении завещателем равных либо разных долей каждому из наследников. При отсутствии в завещании размеров долей, причитающихся каждому наследнику, эти доли признаются равными. А также не исключены распоряжения завещателя о распределении между наследниками конкретных вещей, прав и обязанностей, из которых состоит наследственная масса. Так, например, жене - дом, сыну - автомобиль и т. п.

Поскольку завещание вступает в силу уже после смерти наследодателя, когда невозможно или трудно устранить дефекты завещания, воля завещателя должна быть четко выражена в определении круга наследников, размера их долей, а также характера их участия в наследственном правопреемстве.[1, с.319]

Лишение завещателем права наследования. Одним из пунктов в завещании может быть лишение наследства одного, нескольких или всех наследников по закону.[1, с.320]

Существуют два способа лишения права наследования: 1) прямое лишение - когда прямо указывается, кого именно из наследников наследодатель лишает наследства; 2) косвенное лишение - когда завещатель просто умалчивает в завещании о ком-либо из наследников, распределяя принадлежащее ему имущество между другими наследниками.[27, с.35]

Разница между двумя этими способами лишения права наследования заключается в том, что в первом случае наследники лишаются права наследования при всех обстоятельствах. А при лишении права наследования по умолчанию (косвенно) наследники могут наследовать по закону имущество, оставшееся незавещанным, если остальные наследники откажутся от наследства или по каким-либо причинам не будут призваны к наследованию (смерть до открытия наследства, недостойные наследники).

Лишение права наследования носит сугубо личный характер и не распространяется на наследников лица, лишенного этого права. Другими словами, если наследник по закону, лишенный завещателем права наследования, умрет до открытия наследства, то его потомки, наследующие по праву представления, имеют право наследования, если имущество будет распределяться в порядке наследования по закону [7, п. 4 ст. 1046]

Однако предоставление законом завещателю права устранить наследника от наследства имеет свои пределы. Эти пределы определяются правилами закона об обязательной наследственной доле. В этом заключается ограничение принципа свободы завещания в пользу наследников, имеющих право на обязательную долю. Поэтому лишение наследства обязательных наследников допускается, но оно действительно лишь в отношении той части наследного имущества, которая превышает обязательную долю. [7, п. 3 ст. 1069]

Допускается составление завещания, в котором вообще никакого имущества не завещается, а завещатель только лишает права на наследство кого-либо из наследников, так называемые «отрицательные завещания». В таком случае к наследованию призываются наследники по закону, за исключением тех, кого наследодатель лишил наследства прямым указанием в «отрицательном завещании». Смысл такого завещания заключается в том, что в данном случае наследники по закону не могут отказаться от наследства в пользу наследника, лишенного права наследства. При отсутствии же наследников по закону право наследования переходит к государству.[1, с.321]

Завещание с условиями - это не типический случай наследования по завещанию. Для возникновения такого правопреемства необходимо наличие более сложного юридического состава. Так, если при наследовании по завещанию требуется наличие таких юридических фактов как завещание, смерть завещателя, приобретение наследства, то при возникновении правопреемства по условному завещанию к этой цепи следует добавить еще один юридический факт - наступление оговоренного в завещании условия.[1, с.322]

Ключевым моментом при наследовании по условным завещаниям является правомерность отдельных конкретных условий. Первое требование, которое предъявляется к условиям, содержащимся в завещании, - они не должны повлечь ограничение гарантированных Конституцией Республики Казахстан прав и свобод. Противоправные условия, включенные в распоряжение о назначении наследника или лишении права наследования, следует признать недействительными. [7, п. 2 ст. 1047]

Как мы уже отмечали, условия должны касаться исключительно поведения наследника. [7, п. 1 ст. 1047]

Так, одни авторы приводят примеры правомерных условий, которые могут быть включены в завещание, - это получение наследственного имущества по достижении определенного возраста или по прошествии определенного срока после смерти завещателя; прекращение ведения паразитического образа жизни; прекращение злоупотребления алкоголем.

В.И. Серебровский, наоборот, перечисляет условия, которые нельзя включать в завещание: выбор профессии, невступление в брак или, обратное, расторжение брака и т. д.[11, с.132]

Если завещание содержит подобные противоправные условия, то заинтересованный наследник по завещанию может обратиться в суд с иском о признании завещания недействительным в части оговоренного условия. В случае удовлетворения его исковых требований он освобождается от выполнения условий и получает наследственное имущество.

Следует отметить, что включенные в завещание условия (имеются в виду правомерные условия), которые невыполнимы для наследника по состоянию его здоровья или в силу иных объективных причин, могут быть признаны недействительными по иску наследника. [7, п. 3 ст. 1047]. Например, условие об обязательном трудоустройстве может оказаться для наследника по завещанию невыполнимым, если наследник к моменту открытия наследства стал нетрудоспособным, вышел на пенсию или вследствие травмы получил инвалидность.

Так как предусмотреть возможные неправомерные условия практически неисполнимо, представляется правильным предоставление наследникам по завещанию, чьи права были ущемлены, право оспаривать в судебном порядке правомерность тех или иных условий. Решая подобные вопросы, следует исходить из того, что ограничение прав и свобод, гарантированных Конституцией Республики Казахстан, является незаконным.

При невыполнении наследником тех условий, которые оговариваются наследодателем в завещании, наследник по завещанию отпадает и его доля переходит по правилам Гражданского Кодекса.[1, с.323]

Особые завещательные распоряжения. К особым завещательным распоряжениям относятся: подназначение наследника (ст. 1048 ГК РК), завещательный отказ (ст. 1057 ГК РК), возложение (ст. 1058 ГК РК), назначение исполнителя завещания (ст. 1059 ГК РК).

Подназначение наследника. Составляя завещание, завещатель не может знать, кто умрет раньше, - он или его наследник. А также не может знать: захочет ли наследник по завещанию принять наследство, выполнит ли все условия завещания. В связи с этим закон предоставляет завещателю право назначить в завещании другого (дополнительного) наследника. В таком случае мы имеем дело с подназначением наследника (наследственная субституция).

Подназначенным наследником может быть любое лицо, как входящее в круг наследников по закону, так и не входящее, а также им могут быть государство или юридическое лицо. Подназначенный наследник наследует имущество по общим правилам наследования, и на него распространяются правила об обязательной доле наследников.[35, с.70]

Правило о подназначении наследника действует в четырех случаях: 1) если указанный в завещании наследник умрет до открытия наследства; 2) не примет наследства либо откажется от него; 3) будет устранен от наследования как недостойный наследник; 4) в случае невыполнения наследником по завещанию правомерных условий наследодателя.

Завещательный отказ (легат). Завещательный отказ - это возложение на наследника по завещанию исполнения какого-либо обязательства в пользу третьих лиц (отказополучателей).

Согласно п. 1 ст. 1057 ГК РК завещатель вправе возложить на наследника по завещанию исполнение за счет наследства какого-либо обязательства (завещательный отказ) в пользу одного или нескольких лиц (отказополучателей), которые приобретают право требовать исполнения завещательного отказа.

Отказополучателями (легатариями) могут быть лица, как входящие, так и не входящие в число наследников по закону. Из этого следует, что к числу отказополучателей относятся не одни лишь частные лица, но и юридические лица, а также государство. Нет сомнений, что завещатель может возложить выполнение завещательного отказа на государство, в лице отдельно взятой организации, или юридическое лицо, если они назначены наследниками по завещанию.

Сущность завещательного отказа заключается в том, что из всей совокупности прав и обязанностей, составляющей наследство, определенному лицу или лицам передается какое-либо отдельное право.[36, с.544] Следовательно, мы имеем дело с частичным (сингулярным) правопреемством.

Отказополучатель не является наследником. В силу этого отказополучатель не несет ответственности по долгам наследодателя. [7, п. 6 ст. 1057]

Характерно, что отказополучатель получает соответствующую имущественную выдачу не непосредственно от завещателя, а при посредстве наследника по завещанию. Завещатель обязывает кого-либо из наследников по завещанию или всех выполнить известное обязательство за счет наследства в пользу указанного завещателем лица. Таким образом, при назначении наследника имеет место преемство «непосредственное», при установлении же завещательного отказа преемство в имуществе завещателя является «посредственным».[11, с.155]

Между наследником и отказополучателем устанавливаются обязательственные правоотношения, где наследник - должник, а отказополучатель - кредитор.[36, с.544] Однако положение отказополучателя как кредитора отличается от положения других кредиторов наследодателя. По существу, требование отказополучателя к наследнику представляет собой требование лица, «одаренного» завещателем. Поэтому оно подлежит удовлетворению только после того, как будут удовлетворены требования кредиторов наследодателя, в основе которых обычно лежат возмездные отношения. Наследник должен, в первую очередь, расплатиться с долгами наследодателя, а затем только приступить к выполнению завещательного отказа.[1, с.324]

Предоставляя право завещателю совершать завещательные отказы, закон в интересах наследников ограничивает это право. [7, п. 3 ст. 1057] Наследник должен исполнить завещательный отказ в пределах действительной стоимости перешедшего к нему наследства за вычетом долгов наследодателя. Завещательный отказ, возложенный на обязательного наследника, ограничивается стоимостью перешедшего к нему наследства, превышающей стоимость его обязательной доли. В случае, когда завещательный отказ возложен на всех или нескольких наследников, он обременяет каждого из них соразмерно доле в наследстве, если в завещании не указано иное.

Завещательные отказы могут быть различного содержания. В силу завещательного отказа на наследника возлагается обязанность передать отказополучателю в собственность, в пользование или на ином вещном праве вещи, входящие в состав наследства, обязанность по приобретению и передаче ему имущества, не входящего в состав наследства, выполнение для него определенной работы, оказание ему определенной услуги и т. п. [7, п. 2 ст. 1057]

Отказополучатель становится кредитором наследника в момент открытия наследства, но он приобретает соответствующее право только при условии, если наследник, на которого по завещанию возложена соответствующая обязанность, не откажется от наследства и, тем самым, его приобретет. Поэтому в случае смерти наследника, на которого был возложен завещательный отказ, или в случае непринятия им наследства исполнение завещательного отказа переходит к другим наследникам, получившим его долю, либо к государству, если имущество стало выморочным [7, п. 5 ст. 1057]

Наследник освобождается от выполнения завещательного отказа в трех случаях: а) если отказополучатель не воспользовался своим правом, отказавшись от него; б) если отказополучатель умер до открытия наследства; в) если отказополучатель умер уже после открытия наследства, но до того момента, когда наследник по завещанию успел принять его.

Правила ст. 1045 ГК РК о недостойных наследниках, не имеющих право наследовать, применяются к отказополучателям. Если умышленные противоправные действия отказополучателя, подтвержденные судом, были направлены против наследодателя или наследников, то он лишается права на завещательный отказ. Например, завещательный отказ составлен в результате насилия и угроз со стороны отказополучателя или отказополучатель убил, покушался на жизнь завещателя, в результате чего должен был получить отказ.

Возложение. К числу особых завещательных распоряжений относится возложение. [7, ст. 1058] Суть возложения заключается в том, что завещатель вправе возложить на наследников совершить какое-либо действие или воздержаться от него для осуществления общеполезной цели. При этом такие же обязанности могут быть возложены не только на наследников, но и на исполнителя завещания.

Возложение по своему содержанию похоже на завещательный отказ. Однако, в отличие от завещательного отказа, который всегда имеет имущественный характер, возложение может носить как имущественный характер, так и неимущественный характер. При этом, если возложение носит имущественный характер, то к нему применяются правила о завещательном отказе (ст. 1057 ГК РК).[1, с.326]

Основное отличие возложения от завещательного отказа заключается в том, что завещательный отказ - это частное (сингулярное правопреемство) предоставление определенного права определенному лицу, а при возложении правопреемства нет. Если, к примеру, завещатель обязывает наследника передать наследственную библиотеку определенному лицу, это завещательный отказ; если же он обязывает наследника предоставить возможность пользования библиотекой бывшим сотрудникам наследодателя или всем желающим - это возложение.

Также отличие возложения от завещательного отказа заключается в том, что установление завещательного отказа дает право требовать исполнения обязательства тому лицу, в чью пользу он установлен. Это лицо является кредитором в отношении наследника. При возложении не возникает обязательственного отношения между наследником и другим лицом, нет конкретного кредитора, который мог бы истребовать исполнения обязательства в свою пользу. Вместе с тем круг лиц, имеющих право требования исполнения возложения, значительно шире, нежели в случае с завещательным отказом, это зависит от характера общеполезной цели.[1, с326]

Хрестоматийным примером завещательного возложения стало завещание вдовы известного композитора С.С. Прокофьева. В завещании было указано, что Музею музыкальной культуры им. М.И. Глинки должны перейти определенные весьма ценные вещи, а также дача на Николиной горе. При этом на наследника была возложена обязанность в общеполезных целях организовать на даче мемориальный музей С.С. Прокофьева, а также разрешить студентам и аспирантам музыкальных вузов пользоваться нотной библиотекой и музыкальным инструментом.[30, с.81-82]

Также завещатель вправе возложить на одного или нескольких наследников обязанность содержать принадлежащих завещателю домашних животных, а также осуществлять необходимый надзор и уход за ними.[37, с.99]

Исполнение завещания. Назначение исполнителя завещания относится к числу особых завещательных распоряжений.[1, с327]

Исполнение завещания обычно возлагается на наследников по завещанию. Но, согласно ст. 1059 ГК РК, завещатель может поручить исполнение завещания указанному им в завещании лицу, не являющемуся наследником. Лицо, на которое по воле завещателя возлагается исполнение завещания, называется исполнителем завещания. Если в завещании исполнитель его не указан, наследники по соглашению между собой вправе поручить исполнение завещания одному из наследников либо другому лицу. При не достижении такого соглашения исполнитель завещания может быть назначен судом по требованию одного или нескольких наследников.

На наш взгляд, деятельность исполнителя завещания нельзя расценивать как действия в чьих-то конкретно интересах, будьте наследники или завещатель. Скорее всего, эти действия надо расценивать как действия, осуществляемые в общих интересах. С одной стороны, руководствуясь последней волей завещателя, он действует в его интересах. С другой стороны, обеспечивает интересы наследников, кредиторов и других лиц, в пользу которых были сделаны завещательные распоряжения. Все действия исполнителя завещания по охране и управлению наследственным имуществом не должны быть направлены в ущерб самому наследственному имуществу.

Несмотря на то, что согласно п. 1 ст. 1059 ГК РК в основе отношений лежит «поручение», данное завещателем исполнителю завещания исполнить его волю, договора поручения здесь нет. Никаких прав и обязанностей между завещателем и исполнителем завещания не возникает, как и возможности требовать исполнения «договора». Под «поручением» следует понимать одностороннее волеизъявление завещателя, с которым закон связывает определенные юридические последствия - возникновение прав и обязанностей у исполнителя завещания, если к этому присоединяются еще два обстоятельства - согласие данного лица на назначение его исполнителем завещания и смерть завещателя.[11, с162] В основе отношений по назначению исполнителя завещания лежит доверительное управление имуществом. В разделе VI «Наследственное право» ГК РК содержится лишь одна ст. 1059 о доверительном управлении в наследственном праве. Но к данному институту применимы и нормы, содержащиеся в гл. 44 «Доверительное управление имуществом», если они не противоречат специфике указанной подотрасли права.

В большинстве случаев правоотношения по доверительному управлению имуществом возникают на основании договора. Однако они могут возникнуть и по другим основаниям, предусмотренным законом. Так, согласно ст. 883 ГК РК одним из таких оснований является завещание, в котором назначен исполнитель завещания (доверительный управляющий).

Завещатель как собственник имущества выступает в роле учредителя доверительного управления, исполнитель завещания является доверительным управляющим, а наследники, в чьих интересах осуществляется управление имуществом, - выгодоприобретателями.

Отношения между завещателем и исполнителем завещания основаны на дружбе и доверии. Исполнитель завещания - это близкое лицо и, прежде всего, он имеет нравственное ручательство за исполнение последней воли завещателя.

Исполнитель завещания назначается в самом завещании. И согласие быть исполнителем завещания должно быть выражено им либо в его собственноручной надписи на самом завещании, либо в заявлении, приложенном к завещанию. [7,п. 1 ст. 1059] На наш взгляд, несоблюдение данной формальности не должно привести к недействительности назначения исполнителя завещания. Если после смерти завещателя назначенный исполнитель завещания дал согласие на свое назначение, то такое назначение следует считать действительным.

Отметим, что действия по исполнению завещания связаны с управлением и распоряжением наследственным имуществом, поэтому исполнителем завещания может быть только дееспособное лицо. Обычно исполнителем завещания назначается постороннее физическое лицо, но нет препятствий к назначению в качестве исполнителя завещания кого-либо из наследников. Что касается юридических лиц, то они могут выступать в качестве исполнителя завещания, если это позволяет их правоспособность.

Доверяя опыту зарубежных стран, следует допустить возможность назначения в одном завещании нескольких исполнителей завещания.

Основная обязанность исполнителя завещания состоит в передаче наследства наследникам, т. е. передаче каждому из наследников его доли из наследственного имущества. Но следует выполнить ряд предварительных обязанностей: осуществить охрану и управление наследством, оповестить всех наследников, получить причитающиеся наследодателю суммы, в случае надобности вступать от своего имени в судебные дела, произвести очистку наследства от долгов и т. д.

Особенность данной конструкции заключается в том, что между наследодателем и наследниками появляется новое звено - исполнитель завещания. Наследственное имущество, в первую очередь, переходит к нему в управление. Он же выявляет пассив и актив самого наследства, производит расчет с кредиторами наследодателя. После чего уже очищенное от долгов наследство переходит к законным собственникам - наследникам, что сводит до минимума ответственность наследников перед кредиторами наследодателя. В таком случае наследники не могут рассматриваться в качестве универсальных преемников наследодателя. Бремя ответственности перед кредиторами по долгам наследодателя ложится на исполнителя завещания в пределах действительной стоимости наследственной массы.

Исполнитель завещания осуществляет свои функции в течение срока, разумно необходимого для очистки наследства от долгов, взыскания причитавшихся наследодателю сумм и вступления всех наследников во владение наследством. [7, ст. 1059]

Может ли исполнитель завещания требовать вознаграждения за свой труд? На этот вопрос нельзя ответить однозначно. С одной стороны, отношения между завещателем и исполнителем завещания основаны на доверии, дружбе и т. п., поэтому вопрос о вознаграждении не должен был бы возникнуть. С другой стороны, исполнение завещания может потребовать много времени, сил и навыков от исполнителя завещания. В любом случае исполнитель завещания имеет право на возмещение расходов, понесенных им в связи с управлением и охраной наследственного имущества. Кроме того, в завещании может быть предусмотрена выплата вознаграждения исполнителю завещания за счет наследства.

По требованию наследников исполнитель завещания обязан представить отчет о своих действиях. [7, п. 6 ст. 1059] В случае несогласия с действиями исполнителя завещания либо его некомпетентности наследники могут оспорить в судебном порядке его действия и потребовать отстранения исполнителя завещания. Исполнитель завещания, в свою очередь, имеет право в любое время отказаться от исполнения возложенных на него завещателем обязанностей, заранее известив об этом наследников по завещанию.[1, с.329-331]

Форма завещания. В статьях 1050-1052 ГК РК закреплены положения, предъявляемые к форме завещания.

По общему правилу завещание под страхом недействительности должно быть составлено в письменной форме и нотариально удостоверено с указанием места и времени его составления.

Надлежащие оформленными признаются: 1) нотариально удостоверенные завещания; 2) завещания, приравниваемые к нотариально удостоверенным.

Поскольку завещание-это односторонняя сделка, носящая лично-формальный характер, оно должно быть собственноручно подписано завещателем.

Закон предусматривает случаи, когда завещание может быть подписано не самим завещателем, а другим лицом, т. е. рукоприкладчиком. Так, если завещатель в силу физических недостатков, болезни или неграмотности не может собственноручно подписать завещание, оно по его просьбе может быть подписано в присутствии нотариуса или иного лица, удостоверяющего завещание, другим гражданином с указанием причин, в силу которых завещатель не мог подписать завещание собственноручно. [7, п. 3 ст. 1050]

Согласно п. 4 ст. 1050 ГК РК не могут быть свидетелями и рукоприкладчиками:

1) нотариус или иное лицо, удостоверяющее завещание;

2) лицо, в пользу которого составлено завещание или сделан завещательный отказ, его супруг, его дети, родители, внуки и правнуки, а также наследники завещателя по закону;

3) граждане, не обладающие полной дееспособностью;

4) неграмотные и другие лица, не способные прочитать завещание;

5) лица, имеющие судимость за дачу ложных показаний.

Еще одним не менее важным правилом при совершении завещания является то, что наследник не вправе присутствовать при составлении завещания, за исключением случаев, если этого пожелает сам завещатель, о чем делается отметка на обоих экземплярах завещания, подтвержденная подписями завещателя (лица, подписавшего завещание по его поручению), нотариуса и оттиском его печати (п. 140 Инструкции о порядке совершения нотариальных действий нотариусами РК, утвержденная приказом министра юстиции РК от 28 июля 1998 г. №539).[38]

Согласно п. 1 ст. 1051 ГК РК нотариально удостоверенное завещание должно быть написано завещателем либо записано нотариусом со слов завещателя. В последнем случае требуется обязательное присутствие свидетеля. При записи завещания со слов завещателя нотариусом допускается использование общепринятых технических средств (пишущая машинка, персональный компьютер и т. д.).

При нотариальном удостоверении завещания свидетель участвует в двух случаях: 1) когда завещание записано нотариусом со слов завещателя; 2) когда завещатель в силу физических недостатков, болезни или неграмотности не в состоянии лично прочитать завещание.

Но степень участия свидетеля в этих случаях различна. В первом случае завещатель еще до подписания завещания читает полный текст завещания в присутствии нотариуса и свидетеля. Во втором случае, когда завещатель не в состоянии сам прочитать завещание, текст завещания для него оглашает свидетель в присутствии нотариуса. Причем в самом завещании в обязательном порядке делается запись с указанием причин, по которым завещатель не смог лично прочитать завещание.

Во всех случаях, когда в процессе нотариального удостоверения завещания участвует свидетель, в самом завещании должны быть указаны его фамилия, имя и постоянное место жительства. Это же правило распространяется и налицо, подписавшее завещание вместо завещателя.

Такое внимание закона к участию свидетеля и рукоприкладчика в процессе составлении завещания и его подписания вызвано, по-видимому, желанием избежать споров, которые могут возникнуть в отношении действительности завещания между наследниками после открытия наследства.

В пункте 4 ст. 1051 ГК РК определено понятие секретного завещания, содержание которого остается неведомым ни нотариусу, удостоверяющему такое завещание, ни свидетелям, в присутствии которых завещание заклеивается в конверт.

Так, в соответствии с ч. 2 п. 4 ст. 1051 ГК РК секретное завещание, под страхом его недействительности, должно быть собственноручно написано и подписано завещателем, в присутствии двух свидетелей и нотариуса заклеено в конверт, на котором свидетели ставят свои подписи. Конверт, подписанный свидетелями, запечатывается в присутствии свидетелей и нотариуса в другой конверт, на котором нотариус учиняет удостоверительную подпись.

Скорее всего, те граждане, которые решатся на совершение секретного завещания, будут обладать большим имуществом, вследствие чего секретное завещание может содержать в себе большое количество распоряжений об имуществе, назначении наследников, отказополучателей, исполнителей завещания, лишении кого-либо из наследников права наследования и т. п. А также секретное завещание может содержать сопроводительное письмо завещателя, предназначенное для наследников или других лиц, так как закон это прямо не запрещает.

Секретное завещание представляет собой особую форму нотариально удостоверенного завещания, и к нему должны применяться общие правила о форме завещания: на внутреннем конверте должны быть указаны сведения о завещателе; о месте и времени его составления; правила п. 4 ст. 1050 ГК РК о лицах, которые не могут быть свидетелями и рукоприкладчиками; а также, помимо подписей свидетелей, на внутреннем конверте должны быть указаны сведения о каждом из них (имя, отчество, фамилия, согласно документам, удостоверяющим личность, и место жительства), т. е. правила п. 3 ст. 1051 ГК РК.

При составлении секретного завещания есть вероятность, что в связи с несоответствием его формы и содержания требованиям, предусмотренным законом, оно после обнародования и оглашения может быть признано недействительным. Поэтому перед составлением подобного завещания нотариусу следует дать разъяснения лицу, решившему составить такое завещание, о том, что последнее должно быть собственноручно написано, пронумеровано и подписано им самим, а также разъяснить правила ст. 1069 ГК РК об обязательной доле. И, по нашему мнению, было бы правильным сделать соответствующую надпись на внутреннем конверте.

Придавая юридическую силу секретному завещанию, закон в максимальной степени обеспечивает тайну завещания. Исходя из этой гарантии, секретное завещание должно составляться в единственном экземпляре. Обычная же форма завещания предполагает его составление в двух экземплярах, один из которых остается на хранении у нотариуса, а другой выдается завещателю. Единственный экземпляр секретного завещания должен оставаться у нотариуса, а тот, в свою очередь, обязан выдать завещателю документ, подтверждающий принятие секретного завещания.

Помимо стандартных нотариально заверенных завещаний, Гражданский Кодекс Республики Казахстан предусматривает завещания, приравненные к нотариально удостоверенным (ст. 1052 ГК РК). К этой категории относятся следующие завещания:

1) завещания граждан, находящихся на излечении в больницах, санаториях, иных лечебно-профилактических учреждениях, а также проживающих в домах для престарелых и инвалидов, удостоверенные главными врачами и дежурными врачами этих больниц, санаториев, иных лечебно-профилактических учреждений, а также директорами, главными врачами домов для престарелых и инвалидов;

2) завещания военнослужащих и других лиц, находящихся на излечении в госпиталях, санаториях и других военно-лечебных учреждениях, удостоверенные начальниками, их заместителями по медицинской части, старшими и дежурными врачами этих госпиталей, санаториев и других военно-лечебных учреждений;

3) завещания граждан, находящихся во время плавания на морских судах или судах внутреннего плавания, плавающих под флагом Республики Казахстан, удостоверенные капитанами этих судов;

4) завещания граждан, находящихся в разведочных и других экспедициях, удостоверенные начальниками этих экспедиций;

5) завещания военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, соединений, учреждений, военно-учебных заведений, где нет нотариусов и должностных лиц, уполномоченных на совершение нотариальных действий, а также завещания работающих в этих частях гражданских лиц, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные командирами (начальниками) воинских частей, соединений, учреждений и заведений;

6) завещания лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальниками мест лишения свободы.

Все вышеперечисленные завещания должны быть подписаны завещателем в присутствии одного свидетеля, который также подписывает завещание. Завещания, удостоверенные должностными лицами, совершаются в двух экземплярах. Один экземпляр выдается на руки завещателю, а другой экземпляр должностное лицо, удостоверившее это завещание, обязано передать в течение десяти дней на хранение нотариусу по постоянному месту жительства завещателя. В случае, когда по уважительным причинам это сделать невозможно, должностное лицо обязано передать завещание нотариусу при первой возможности. Процедура передачи должностным лицом завещания на хранение нотариусу осуществляется в соответствии с законодательством о нотариате. А также к завещаниям, приравниваемым к нотариально удостоверенным, применяются все правила ст. 1051 ГК РК (о свидетелях, рукоприкладчиках, использовании технических средств), кроме требования о нотариальном удостоверении завещания. [7, п. 2 ст. 1052]

Отмена и изменение завещания. Статья 1053 ГК РК содержит положения об отмене или изменении завещания. Завещатель вправе в любое время отменить или изменить сделанное им завещание. [7, п. 1 ст. 1053]. Поскольку отмена и изменение завещания, равно как и само завещание - это односторонняя сделка, то чьего-либо согласия (например, наследников) на осуществление данных действий не требуется, но отменить или изменить ранее составленное завещание может исключительно дееспособное лицо. Отмена завещания через представителя не допускается.

Отмена завещания допускается путем: 1) подачи в нотариальную контору заявления об отмене ранее сделанного завещания; 2) составления нового завещания.

В случае, когда завещание отменяется полностью без составления нового, наступает наследование по закону. Составление нового завещания без формальной отмены ранее составленного завещания также является отменой завещания.

Изменение завещания осуществляется путем: 1) подачи в нотариальную контору заявления об изменении в определенной части ранее сделанного завещания; 2) составления нового завещания, изменяющего ранее сделанное завещание в части.

В первом случае ранее составленное завещание признается действительным. Недействительной является только часть завещания, которая входит в противоречие с новыми изменениями. В случае, если изменение завещания осуществляется составлением нового завещания, то ранее составленное завещание утрачивает юридическую силу, так как, составляя новое завещание, завещатель изменяет старое завещание.[1, с.331-336]

Согласно п. 4 ст. 1053 ГК РК ранее сделанное завещание, отмененное полностью или частично последующим завещанием, не восстанавливается, если последнее будет, в свою очередь, отменено или изменено завещателем.

Недействительность завещания. При жизни завещателя вопроса о недействительности завещания возникнуть не может, ведь завещатель в любой момент имеет право изменить или отменить ранее совершенное завещание, составив другое или не составляя никакого. Споры вокруг завещания, и порой нешуточные, возникают после открытия наследства, когда спросить того, кто его составлял, уже не представляется возможным.

Помимо правил, содержащихся в гл. 4 ГК РК о недействительности сделок, к завещаниям применяется положение ст. 1056 ГК РК о недействительности завещания. Данное положение является не общим, а специальным и применимо только в отношении завещания, т. е. его недействительности. Остановимся на этом подробнее.

Завещание может быть признано недействительным исключительно в судебном порядке. Но кто может быть истцом в деле о признании завещания недействительным? Согласно п. 2 ст. 1056 ГК РК завещание может быть признано недействительным по иску лица, для которого признание завещания недействительным имеет имущественные последствия. Из вышесказанного следует, что иск о признании завещания недействительным может быть предъявлен любым лицом, заинтересованным в этом. Обычно такими заинтересованными лицами являются наследники по закону (классический случай), а при наличии другого завещания - наследники по этому завещанию. Но не исключено предъявление подобного иска и государством, в лице уполномоченных органов (прокуратура, финансовые органы). Наследники, не отказавшиеся от наследства, в установленный законом срок и в установленном порядке становятся ответчиками по иску о недействительности завещания.