Право распоряжения предметом лизинга остается за лизингодателем как собственником и осуществляется с учетом правил, установленных Законом РК “О финансовом лизинге”. Так, лизингодатель может изъять предмет лизинга из владения и пользования лизингополучателя в случае и в порядке, предусмотренном законом или договором лизинга. Под изъятием понимаются не только действия, направленные на прекращение договора, но и фактические действия лизингодателя по завладению предметом лизинга, осуществляемые в порядке, предусмотренном договором.

В то же время Закон РК “О финансовом лизинге” отчасти ограничивает право распоряжения предметом лизинга, принадлежащее лизингодателю Последний, как и всякий собственник, может заложить принадлежащую ему вещь любому лицу. Если так он сделает, то впоследствии на предмет лизинга будет обращено взыскание, лизингополучатель будет вправе расторгнуть договор и взыскать убытки (пункт 6 статьи 12 Закона РК “О финансовом лизинге”).

Главной обязанностью лизингодателя приобретения в свою собственность избранного лизингополучателем имущества у указанного им же продавца на основании договора купли-продажи. Договором может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется самим лизингодателем.

Передает лизингополучателю предмет договора лизинга непосредственно продавец имущества, а не лизингодатель, если иное не предусмотрено самим договором.

Обычные обязанности арендодателя (производить капитальный ремонт, предупреждать арендатора о правах третьих лиц на арендованное имущество и возместить стоимость согласованных с ним неотделимых улучшений) в договоре лизинга сохраняются в неизменном виде. Аналогичны и все обычные обязанности арендатора. В дополнение к ним на арендатора возлагается риск случайной гибели или порчи арендованного имущества.

Если продавца и имущество выбирает сам лизингополучатель, лизингодатель не отвечает за его недостатки. Соответственно, лизингополучатель вправе напрямую предъявить продавцу имущества, являющегося предметом договора лизинга, требования, вытекающие из договора купли-продажи, заключенного между продавцом и лизингодателем (пункт 2 статьи 14). При этом лизингополучатель имеет права и обязанности, предусмотренные ГК РК для покупателя, кроме обязанности оплатить приобретенное имущество, как если бы он был стороной договора купли-продажи указанного имущества. Однако лизингополучатель не может расторгнуть договор купли-продажи без согласия лизингодателя. В отношениях с продавцом лизингодатель и лизингополучатель несут солидарную ответственность. Если выбор продавца был произведен лизингодателем, лизингополучатель вправе по своему выбору предъявить требования, вытекающие из договора купли-продажи, как непосредственно продавцу имущества, так и лизингодателю, которые несут по отношению к нему ответственность.

Особенность заключения договора лизинга проявляется и в обязанности лизингодателя в договоре купли-продажи указать, что имущество приобретается с целью сдачи его в лизинг такому-то лицу. В целом же можно определить, что участники лизинговой сделки не совершают общего (согласованного) волеизъявления, необходимого для заключения обычной сделки. Во всяком случае, это касается продавца и лизингополучателя. К лизинговой сделке нельзя применить установление ГК РК правила о заключении и расторжении сделок, о признании их недействительными и т. д. Ведь сделка не может состоять из отдельных договоров. Поэтому Закон о финансовом лизинге, вводя понятие лизинговой сделки в статье 2, одновременно исключил ее трактовку в качестве единой, пусть и многосторонней. Лизинговая сделка - это совокупность согласованных действий участников лизинга, направленных

На установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (статья 2 Закона РК «О финансовом лизинге»). Тем самым, лизинговая сделка - это совокупность договоров с участием лизингодателя, лизингополучателя, продавца и иных лиц, заключаемых для реализации договора лизинга в узком смысле слова.

Нетрудно заметить, что данные определения представляют лизинг, прежде всего, как особый вид упоминавшейся инвестиционной деятельности. В то же время зачастую содержание такого вида деятельности как лизинг трактуется специалистами по-разному. В частности, один из них рассматривают лизинг как своеобразный и перспективный способ кредитования производства и предпринимательской деятельности, другие отождествляют его с долгосрочной арендой, или с одной из ее форм, которая, в свою очередь, сводится к наемным, подрядным, прокатным отношениям, третьи считают лизинг упрощенным, облегченным способом купли-продажи средств производства или права пользования чужим имуществом, а четвертые интерпретируют лизинг как действия за чужой счет, то есть управление чужим имуществом по поручению доверителя. Исследователями сущности лизинговых отношений справедливо отмечается, что современные толкования лизинга исторически восходят к классическим принципам римского права о разграничении понятий собственника и пользователя имущества.

Согласно любой из экономических теорий (вне зависимости от идеологической и социальной направленности), собственность - это отношения по поводу присвоения, то есть приобретения в собственную принадлежность средств производства и создаваемых с их помощью материальных благ. В самом окончательном виде такого рода присвоение означает наличие у собственников (субъектов собственности) трех основных правомочий, а именно - права владения, пользования распоряжения определенной вещью, предметом, их совокупностью, то есть объектом собственности.

Собственник по своему усмотрению владеет, пользуется и распоряжается принадлежащим ему имуществом, а также может передавать эти свои права другим лицам.

Еще А.Н. Радищев на рубеже XVIII и XIX веков писал: «Вещь поколику состоит во власти человека, называется имение (читай, владение). Имея вещи в своей власти, человек делает из них употребление, в сем состоит их польза, а если, пребывая невредима в своей существенности, она доставляет имеющему ее прибыток, то сие и делает то, что назвать можно вещи полезность».

Говоря современным языком, право владения предполагает реальное, фактические обладание соответствующим предметом, вещь; право пользования обуславливает возможность применения, эксплуатации данного предмета с целью извлечения из него пользы, собственной выгоды, и, последнее, право распоряжения, оставляет за собственником возможность самостоятельно, по собственному усмотрению, определить дальнейшую судьбу предмета.

Согласно же принципу возможного разграничения этих полномочий, то же право пользования предполагает вариант приложения данного объекта собственности с целью извлечения из него выгоды другим субъектом - пользователем имущества.

Можно заключить, что возникновение и само существование аренды и лизинга в качестве особого вида бизнеса основаны именно на возможности разделения компонентов права собственности на два важнейших правомочия: право пользования вещью, то есть применение ее

В соответствии с назначением с целью извлечения дохода и других выгод, и само право собственности как правовое господство лица над объектом собственности.

Вывод, который напрашивается в результате рассмотрения данного аспекта приложения лизинга, формулируется следующим образом: лизинг - это способ реализации отношений собственности, выражающий определенное взаимодействие производительных сил и производственных отношений, с которыми лизинг находится в тесной взаимосвязи.

При этом особенность лизинговой деятельности состоит в том, что, с одной стороны, она способствует развитию частной собственности на средства производства, а с другой - ведет к расширению ее границ вплоть до смены владельца и распорядителя. Вкладывая свои средства и труд в улучшения и количественное умножение основных средств производства, лизингополучатели становятся не только владельцами, но и собственниками таких приращений. В результате в лизинге достигается разрешение возможной проблемы двойственности совместно используемой собственности, которая принадлежит всем сообща действующим предпринимателям вместе и одновременно каждому предпринимателю в отдельности.

Лизингополучатель при этом выполняет одновременно три роли: предпринимателя, работника и собственника. Он не только использует переданные ему средства производства, но и владеет и распоряжается ими определенным образом. Более того, арендатор является полным собственником вложенных и (с разрешения наймодателя) отделимых затрат в улучшение средств производства, а также части новых средств, по крайней мере, в размере их прироста за счет собственной прибыли за лизинговый период.

Следовательно, в более широком смысле лизинг является организационной формой предпринимательской деятельности, выражающей особые отношения собственности, особую систему хозяйствования, на них основанную.

Лизинг темным образом связан с арендным механизмом, но в деловом обороте он имеет более широкую трактовку и содержит в себе одновременно существенные свойства кредитной сделки, инвестиционной и арендной деятельности, которые тесно сочетаются и взаимопроникают в друг друга.

В частности, с арендой лизинг связывают необязательность перехода права собственности на объект к его пользователя, срочный характер сделки, возмездный (платный) характер лизинговых отношений, который схож с прокатом (арендой) техники, поскольку предполагает в себе сумму амортизационных отчислений на полное восстановление, затраты по ремонту, обслуживанию и поддержанию переданного имущества в работоспособном состоянии, а также определенную долю прибыли в пользу собственника. Исходя из того, многие авторы делают вывод, что «основу лизинга составляет аренда»), или «принципиальной разницы между арендой и лизингом не существует», или «лизинг - особый вид аренды различных машин с последующей передачей их в собственность лизингодателю».

Между тем, эти же авторы справедливо подчеркивают принципиальное отличие лизинга от аренды.

При взятии в аренду каких-либо материальных ценностей арендатор не становится собственником этих средств и не приобретает правовых обязанностей по отношению к этой собственности. Лизингополучатель принимает на себя обязанности, вытекающие из права собственности, то есть несет прямую ответственность за риск случайной гибели и техническое обслуживание объекта лизинга. Гибель или невозможность пользования объекта лизинга не освобождает лизингополучателя от обязанностей погашать долг.

Иногда считают, что главное отличие лизинга от аренды состоит лишь в правовых аспектах и зависит от условий соглашения. Но это не так. С точки зрения экономической науки, лизингополучатель в отличие от арендатора выплачивает лизингодателю не ежемесячную оплату за право пользования объектом лизинга (арендную плату), а полную сумму амортизационных отчислений. Из этого следует принципиально новое распределение рисков операции. Лизингодатель приобретает какие-либо материальные ценности в интересах и по просьбе лизингополучателя, тогда как при аренде стороны заключают договор в соответствии со встречными, совпавшими интересами. Выплата полной суммы амортизационных отчислений гарантирует хорошее обслуживание объекта лизинга.

В случае выявления дефектов в объекте лизинга лизингополучатель предъявляет рекламации поставщику объекта, а лизингополучатель считается полностью свободным от гарантийных обязательств. Фактически арендные договорные отношения заменяются отношениями купли-продажи, только без передачи права собственности. Исходя из этого, в начале срока договора объект лизинга, как правило, амортизируется на значительно общую сумму, чем предусмотрено по нормам амортизации. Срок действия договора лизинга рассчитывается исходя из срока выплаты амортизационных отчислений.

При расчете за аренду размер выплат в значительной мере зависит от рыночной конъюктуры (спроса и предложения). В отличие от аренды, при лизинге существует практика получения объекта по окончании срока действия договора в собственность лизингополучателя по заранее согласованной покупной цене.

Сравнительная характеристика лизинга и аренды, безусловно, важна и полезна.

Однако, как показывает анализ, такой подход во многом представляется упрощенным, поскольку в действительности лизинг имеет более сложную, во многом противоречивую природу. Отмечая его схожесть с арендой, только что определили его как способ вложения средств на возвратной основе в основной капитал. Предоставляя на определенный период элементы основного капитала, арендодатель в установленное время получает их обратно, то есть на лицо существование принципов срочности и возвратности. За свою услугу он получает сверх понесенных затрат вознаграждение в виде комиссионных - тем самым обеспечивается реализация принципа платности. Однако те же принципы срочности, возвратности и платности свойственны не только для арендных отношений, но и для кредитования хозяйственной деятельности. Исходя из этого, можно заключить, что, с финансовой стороны отношений, лизинг рассматривают как одну из форм кредитования для приобретения машин и оборудования, альтернативную традиционной банковской ссуде.

Иными словами, с финансовой стороны, лизинг - это товарный кредит в основные фонды. Он предоставляется продавцом покупателю в виде отсрочки платежа за передаваемое в пользование имущество. Однако между кредитом и лизингом тоже есть существенные различия, прокомментировать которые можно следующим образом.

По отношениям собственности. При лизинге право пользования имуществом отделяется от права владения им, функции собственности разделяются между лизингодателем и арендатором.

После окончания срока лизинга объект (имуществ) остается собственностью лизингодателя, а пользователь может его купить.

При коммерческом же кредите передаются не только право пользования, но и право собственности на товар, с одной лишь существенной поправкой о том, что оплата данного товара отсрочена.

По взаимосвязям торговой и кредитной сделок. Кредитная сделка обусловлена актом купли-продажи и существует только потому, что произошла торговая сделка.

Лизинг же не всегда начинается с покупки имущества, так как оно уде может быть в наличии у лизинговой компании, и не всегда завершается продажей имущества пользователю, если лизинговая сделка имеет оперативный характер.

По форме погашения кредита. Коммерческий кредит предоставляется в товарной, а погашается в денежной форме.

При лизинге кредит, хотя и предоставляется в товарной форме, но может погашаться в прежней материально-вещественной форме или компенсироваться встречными услугами, а также продукцией, выпускаемой на арендованном оборудовании.

По длительности контракта. Коммерческий кредит имеет чаще всего краткосрочный характер, в то же время как лизинг - долгосрочный и среднесрочный.

Выше уже была охарактеризована связь лизинга с инвестиционной деятельностью.

Следовательно, наиболее обоснованным будет определение, характеризующие лизинг в комплексе всех его проявлений. Это, как показано выше, целая совокупность хозяйственных отношений и операций, возникающих в связи с приобретением в собственность имущества и последующей сдачей его во временное пользование за определенную плату.

В этот комплекс входят такие обязательные элементы как купля-продажа, аренда, а также могут присутствовать заем, поручение, гарантия, страхование, фирменный сервис.

3 Виды лизинга

Рынок лизинговых услуг характеризуется многообразием форм лизинга, моделей лизинговых контрактов и юридических норм, регулирующих лизинговые операции.

При выделении видов лизинга исходят прежде всего из признаков их классификации, которые характеризуют: отношение к арендуемому имуществу; тип финансирования лизинговой операции; тип лизингового имущества; состав участников лизинговой сделки; тип передаваемого в лизинг имущества; степень окупаемости лизингового имущества; сектор рынка, где проводятся лизинговые операции; отношение к налоговым, таможенным и амортизационным льготам и преференциям; порядок лизинговых платежей.

По отношению к арендуемому имуществу (или по объему обслуживания) лизинг делится на:

Чистый (net leasing), когда все расходы по обслуживанию имущества принимает на себя лизингополучатель. При этом лизингополучатель переводит лизингодателю чистые, или нетто, платежи. Большинство услуг на отечественном лизинговом рынке оборудования являются чистыми.

Полный, или, как его еще называют “мокрый” лизинг (wet leasing), когда лизингодатель принимает на себя все расходы по обслуживанию имущества. Его используют, как правило, сами изготовители оборудования. По стоимости полный лизинг один из самых дорогих, так как у лизингодателя увеличиваются расходы на техническое обслуживание, сопровождение квалифицированным персоналом, ремонт, поставку необходимого сырья и комплектующих изделий и др.

Частичный (с частичным набором услуг), когда на лизингодателя возлагаются лишь отдельные функции по обслуживанию имущества.

По типу финансирования лизинг делится на:

Срочный, когда имеет место одноразовая аренда имущества.

Возобновляемый (револьверный), при котором после истечения первого срока договор лизинга продлевается на следующий период. При этом объекты лизинга через определенное время в зависимости от износа и по желанию лизингополучателя меняются на более совершенные образцы. Лизингополучатель принимает на себя все расходы по замене оборудования. Количество объектов лизинга и сроки их использования по возобновляемому лизингу заранее сторонами не оговариваются.

Разновидностью возобновляемого лизинга является генеральный лизинг, который позволяет лизингополучателю дополнить список арендуемого оборудования без заключения новых контрактов. Это очень важно для предприятий с непрерывным производственным циклом и при жесткой контрактной кооперации с партнерами. Генеральный лизинг используется, когда требуется срочная поставка или замена уже полученного по лизингу оборудования, а времени, необходимого на

проработку и заключение нового контракта, как правило, нет. По условию соглашения в режиме генерального лизинга лизингополучателю в случае возникновения срочной непредвиденной необходимости в получении дополнительного оборудования достаточно направить лизингодателю запрос на поставку требуемого оборудования со ссылкой на согласованный перечень или каталог. В конце периода, на который заключено соглашение, производится перерасчет лизинговых платежей с учетом разновременности затрат лизингодателя и заключается новое соглашение.

В зависимости от состава участников (субъектов) сделки различают следующие виды лизинга:

Прямой лизинг, при котором собственник имущества (поставщик) самостоятельно сдает объект в лизинг (двухсторонняя сделка). По сути, эту сделку нельзя назвать классической лизинговой сделкой, так как в ней не участвует лизинговая компания.

Косвенный лизинг, когда передача имущества в лизинг происходит через посредника. Такого рода сделка схожа с классической лизинговой операцией, так как в ней участвуют поставщик, лизингодатель и лизингополучатель, причем каждый из них выступает самостоятельно.

Раздельный лизинг (лизинг с участием множества сторон) - leveraged leasing. Этот вид лизинга распространен как форма финансирования сложных, крупномасштабных объектов, таких, как авиатехника, морские и речные суда, железнодорожный и подвижной состав, буровые платформы и т.п. Такой лизинг называется еще групповым, или акционерным, лизингом с участием нескольких компаний поставщиков, лизингодателей и привлечением кредитных средств у ряда банков, а также страхованием лизингового имущества и возврата лизинговых платежей с помощью страховых пулов. Этот вид лизинга считается наиболее сложным, так как ему присуще многоканальное финансирование. Специфической особенностью данного вида лизинга является то, что лизингодатели обеспечивают лишь часть суммы, которая необходима для покупки объекта лизинга. Эти средства привлекаются и аккумулируются путем выпуска акций и распространения их среди лизингодателей, принимающих участие в финансировании сделки. Оставшаяся часть контрактной стоимости объекта лизинга финансируется кредиторами (банками, другими инвесторами). Характерно, что при этом кредиторы не имеют, как правило, права востребования задолженности по кредитам непосредственно у лизингодателей. В этих сделках ввиду множества участвующих сторон присутствуют: поверенный кредиторов - для координации действий займодателей, и поверенный лизингодателей - для управления совместными действиями контрагентов. Поверенный лизингодателей действует в качестве номинального лизингодателя и получает титул собственника оборудования. Он же распределяет прибыль между акционерами.

Одной из форм прямого лизинга является возвратный лизинг (sale and leaseback arrangement). Возвратный лизинг представляет собой систему взаимосвязанных соглашений, при которой фирма - собственник земли, зданий, сооружений или оборудования продает эту собственность финансовому институту (банку, страховой компании, инвестиционному фонду, фирме, специально ориентированной на лизинговые операции) с одновременным оформлением соглашения о долгосрочной аренде своей бывшей собственности на условиях лизинга.

Возвратный лизинг выступает в данном случае как альтернатива залоговой операции, причем продавец собственности, который в результате сделки становится ее арендатором, немедленно получает в свое распоряжение от покупателя взаимно согласованную сумму сделки купли-продажи, а покупатель продолжает участвовать в этой операции, но уже в качестве арендодателя. Возвратный лизинг необходим, прежде всего, для тех хозяйствующих субъектов, которым срочно требуются значительные объемы оборотных средств.

Важным преимуществом возвратного лизинга является использование уже находящегося в эксплуатации оборудования в качестве источника финансирования строящихся новых объектов с вытекающей из этого возможностью использовать налоговые льготы, предоставляемые для участников лизинговых операций. Возвратный лизинг дает возможность рефинансировать капитальные вложения с меньшими затратами, чем при привлечении банковских ссуд, особенно если платежеспособность предприятия ставится кредитующими организациями под сомнение ввиду неблагоприятного соотношения между его уставным капиталом и заемными фондами.

При возвратном лизинге арендная плата устанавливается по следующей схеме: сумма платежей должна быть достаточной для полного возмещения инвестору всей суммы, которая была выплачена им при покупке, и плюс к этому обеспечивать среднюю норму прибыли на инвестированный капитал.

По типу имущества различают:

Лизинг движимого имущества (оборудование, техника, автомобили, суда, самолеты и т.п.), в том числе нового и бывшего в употреблении.

Лизинг недвижимости (здания, сооружения).

По степени окупаемости имущества лизинг подразделяется на:

Лизинг с полной окупаемостью (или близкой к полной), когда в течение срока действия лизингового договора происходит полная или близкая к полной амортизация имущества и, соответственно, выплата лизингодателю стоимости имущества.

Лизинг с неполной окупаемостью, при котором в течение срока действия одного лизингового договора происходит частичная амортизация имущества и окупается только часть ее.

В соответствии с признаками окупаемости (условиями амортизации имущества) выделяют финансовый и оперативный лизинг.

Финансовый (капитальный, прямой) лизинг - financial, capital leases - представляет собой взаимоотношения партнеров, предусматривающие в течение периода действия соглашения между ними выплату лизинговых платежей, покрывающих полную стоимость амортизации оборудования или большую его часть, дополнительные издержки и прибыль лизингодателя. Данный вид лизинга характеризуется следующими основными чертами:

- участие кроме лизингодателя и лизингополучателя третьей стороны (производителя или поставщика объекта сделки);

- невозможность расторжения договора в течение основного срока аренды, то есть срока, необходимого для возмещения расходов арендодателя;

- продолжительный период лизингового соглашения (обычно близкий к сроку службы объекта сделки).

После завершения срока лизингового соглашения (договора) лизингополучатель может купить объект сделки по остаточной (а не по рыночной) стоимости; заключить новый договор на меньший срок и по льготной ставке; вернуть объект сделки лизинговой компании.

О своем выборе лизингополучатель должен сообщить лизингодателю. Если в договоре предусматривается соглашение (опцион) на покупку предмета сделки, стороны заранее определяют остаточную стоимость объекта, сдаваемого в лизинг.

Оперативный (сервисный) лизинг - service, operating leases - представляет собой арендные отношения, при которых расходы лизингодателя, связанные с приобретением и содержанием сдаваемых в аренду предметов, не покрываются арендными платежами в течение одного лизингового контракта. Заключается он, как правило, на 2 - 5 лет. При оперативном лизинге риск порчи или утери объекта лежит в основном на лизингодателе. Ставка лизинговых платежей обычно выше, чем при финансовом лизинге, из-за отсутствия гарантии окупаемости затрат. По окончании оперативного лизингового договора лизингополучатель имеет право: продлить срок договора на более выгодных условиях; вернуть оборудование лизингодателю; купить оборудование у лизингодателя при наличии соглашения (опциона) на покупку по рыночной стоимости.

В зависимости от сектора рынка, где проводятся лизинговые операции, различают:

Внутренний лизинг, когда все участники сделки представляют одну страну.

Внешний (международный) лизинг - к нему относятся сделки, в которых хотя бы одна из сторон принадлежит разным странам. К этому же виду лизинга относят и сделки, проводимые лизингодателем и лизингополучателем одной страны, если хотя бы одна из сторон ведет свою деятельность и имеет капитал совместно с зарубежной фирмой.

Внешний лизинг, в свою очередь, подразделяется на импортный, когда зарубежной стороной является лизингодатель, и экспортный, когда зарубежной стороной является лизингополучатель.

По отношению к налоговым, амортизационным льготам различают лизинг:

С использованием льгот по налогообложению имущества, прибыли, НДС, различных сборов, ускоренной амортизации и т.п. Как пишет К.Г. Сусанян в своей книге “Самые выгодные сделки: лизинг, бартер, товарообмен с зарубежными партнерами”, данный тип лизинга широко применялся английскими и американскими фирмами в 80-е годы во внешнеэкономической сфере. Сделки базировались на получении лизингодателем налоговых льгот по инвестициям в машины и оборудование, которые сдавались в аренду за рубежом. Эти сделки организовывались таким образом, что лизингополучатели в своей стране делали амортизационные отчисления, пользуясь льготами при налогообложении, а рассчитывались с зарубежными лизингодателями по искусственно заниженным арендным ставкам, что становилось возможным ввиду использования налоговых скидок на инвестиции в оборудование, сдаваемое в аренду. К.Г. Сусанян приводит пример, хорошо иллюстрирующий такого рода сделки: четыре английские лизинговые компании в сделке с лизингом восьми самолетов “Боинг” стоимостью в 140 млн. долларов, закупив эту технику у американских фирм, сдали ее в лизинг тем же американским фирмам. Суммарная налоговая скидка составила около 20 млн. долларов. В ряде случаев возможность получения льгот при операциях лизинга используется для проведения фиктивных операций лизинга. На Западе такого рода фиктивные операции преследуются посредством специальных статей в законах, регламентирующих лизинговую деятельность.

Без использования льгот.

По характеру лизинговых платежей осуществляется разделение лизинга по видам в зависимости от:

Вида лизинга (финансовый, оперативный);

Формы расчетов между лизингодателем и лизингополучателем:

а) денежные, когда все платежи производятся в денежной форме;

б) компенсационные, когда платежи осуществляются в форме поставки товаров, произведенных на сданном в лизинг оборудовании (по существу, это бартер), или путем зачета услуг, оказываемых друг другу лизингополучателем и лизингодателем;

в) смешанные, когда применяются обе указанные формы платежа.

Состава учитываемых элементов платежа (амортизация, дополнительные услуги, лизинговая маржа, страхование и т.д.);

Применяемого метода начисления:

а) с фиксированной общей суммой;

б) с авансом (депозитом);

в) с учетом выкупа имущества по остаточной стоимости;

г) с учетом периодичности внесения (ежегодные, полугодичные, ежеквартальные, ежемесячные);

д) с учетом срочности внесения (в начале, середине или в конце периода платежа);

е) с учетом способа уплаты: равномерными равными долями; с увеличивающимися и уменьшающимися размерами (в зависимости от финансового состояния лизингополучателя и условий договора).

ГЛАВА 2. Понятие и перспективы развития договора финансового лизинга в РК

1. Возникновение лизинга в Республике Казахстан

В Казахстане применение такой договорной формы как лизинг началось с начала 90-х годов. Правительство начало внедрять новые методы управления народным хозяйством, в том числе была разработана Программа «Прокат и лизинг-1995», которая, к сожалению, не была реализована. Однако создавались лизинговые компании, например «КРАМДС-лизинг», «Алма-Ата Техлизинг», и другие, из которых наиболее успешные результаты имели работающие в области лизинга сельскохозяйственной техники, к примеру, компания «Агролизинг». Тем не менее, многие из лизинговых компаний, не имея реальной финансовой поддержки, столкнулись с проблемой неплатежей и не сумели выжить. В 1997 году газета «Экономика и жизнь» в рубрике «Ивестиции» опубликовала статью «Лизинг как способ обновления основных фондов», в которой говорилось, что «Опыт работы компаний, занимавшихся лизингом в Казахстане, показал, что без законодательной поддержки и совершенствования действующей системы налогооблажения невозможно рассчитывать на успешную работу лизинговых компаний и развития рынка лизинговых услуг в Казахстане. Рынок лизинговых услуг в республике находится на стадии развития» Надо заметить, что до сих пор этот рынок находится всего лишь в развитии. Остается лишь сожалеть об этом, так как официальная статистика говорит о высокой степени изношенности основных фондов республики,особенно материальной базы обрабатывающей промышленности.

В целом степень износа составляет по отраслям от 40 до 70 %, машин и оборудования, к примеру - 42,7% (данных на 1997 г., более поздние данные отсутствуют).

Финансовый лизинг, являясь альтернативой банковскому кредитованию, позволяет предприятию, не только своевременно обновлять морально и физически стареющее оборудование, но и одновременно экономить оборотный капитал: оплата за предмет лизинга, который уже начал работать на прибыль, распределена на весь период лизингового договора. Самое главное - в лизинговых схемах не нужен залог, поскольку обеспечением сделки служит само приобретаемое оборудование.

Успешное развитие лизинговых отношений требует надежного правового обеспечения.

Россия первой из всех стран СНГ обратила внимание на необходимость развития правового регулирования лизинговой деятельности.

Первый нормативный документ, изданный в России, касающийся лизинга, - указ Президента РФ назывался «О развитии лизинга в инвестиционной деятельности» от 17 сентября 1994 года. Затем правительство России прияло постановление от 29 июня 1995 года, которое иногда называют судьбоносным. В нем была сформулирована программа действий правительства и федеральных органов управления по формированию правового и экономического обеспечения лизинговой деятельности. Этим постановлением было утверждено «Временное положение о лизинге». Это был первый нормативный акт, в котором были даны определения лизинговой деятельности.

В большинстве зарубежных стран отсутствует специальное лизинговое законодательство, лизинговые сделки регулируются общими положениями гражданского и торгового права, а амортизационные и налоговые льготы - налоговым законодательством. Очень важную роль при этом обретает лизинговая и судебная практика. Специальное законодательство было принято во Франции, Бельгии и Италии.

Международный опыт применения финансового лизинга был отражен в международной конвенции «О финансовой лизинге», принятой в Оттаве 28 мая 1998 года, и потому, названную «Оттавской». Конвенцию подготовил Международный институт по унификации частного права (УНИДРУА), который занимается унификацией законодательства, используя накопленный опыт применения международного частного права, с учетом национальных правовых систем и складывающихся деловых обычаев. Работа над Конвенцией продолжалась более 10 лет. Анализ особенностей применения финансирования аренды оборудования дал возможность разработать Конвенцию о финансовом лизинге. Однако положения Конвенции распространяются только на лизинг оборудования и не касаются недвижимости.

Российская Федерация ратифицировала Оттавскую Конвенцию о финансовом лизинге 8 февраля 1988 года.

В государственной программе развития и поддержки малого и среднего бизнеса в Казахстане, утвержденной Указом Президента РК от 31 декабря 1998 г. № 4189, было указано как одно из мероприятий - присоединение к Оттавской Конвенции о международном финансовом лизинге. Однако Казахстан пока еще не присоединился к ней, несмотря на то, что Конвенция послужила основой для разработки и главы Гражданского Кодекса о лизинге и Закона и о финансовом лизинге. Таким образом, эта Конвенция пока еще не включена в законодательную систему РК.

Отраслями, наиболее привлекательными для финансового лизинга в нашей стране, стали: сельское хозяйство, строительство, транспорт, торговля, а также малое предпринимательство. И это не случайно. Опыт развитых стран убедительно доказывает, что без малых предприятий не может быть нормально работающей экономики. При помощи лизинговых компаний малые и средние предприятия (МСП) могут получать новое оборудование и новые технологии, необходимые для расширения и модернизации производства, то есть тот инновационный потенциал, который позволит им не только занять на рынке свою нишу, но, путем интеграции, стать мощной структурой.

Разрыв между высоким интересом, проявляемым к лизингу, и чрезвычайно скромным его фактическим применением, является убедительным свидетельством того, что потребности в лизинге оборудования не удовлетворяются. Это говорит о необходимости более активной государственной поддержки лизинга для МСП, как средства обеспечения устойчивого развития и роста малых и средних предприятий. Это тем более актуально, что терять рабочие места в экономике сегодняшнего Казахстана значительно легче, чем создавать. Лизинг недвижимости (производственных площадей) также является вопросом исключительной важности для МСП. Однако лизинг в этой области, скорее, исключение, чем правило. Несмотря на то, что у некоторых МСП имеется возможность арендовать оборудование и технологические процессы, включая право их последующего выкупа (что фактически представляет собой лизинг, хотя его и называют арендой), применительно к недвижимому имуществу такие схемы не действуют. Аренда объектов недвижимости с возможностью их выкупа по окончании срока договора была бы важным шагом в развитии лизинговых отношений. В рамках государственных программ поддержки предпринимательства можно было бы предоставлять принадлежащие государству неиспользуемые помещения и оборудования МСП. Использование такого рода ресурсов на основе специальной государственной программы могло бы оказаться более полезным, чем действующие в настоящее время обычные программы финансовой поддержки, например, выделение ссуд на льготных условиях.

Для малых предприятий объектами финансового лизинга являются различные виды мини-заводов по производству продуктов питания и их упаковке, деревообрабатывающее оборудование, оборудование для предприятий торговли и общественного питания, полиграфическое оборудование, фотомастерские, транспортные средства и т.д. И это понятно: лизинг, обеспечивая получение оборудования без полной его оплаты, позволяет организовать новое производство без привлечения крупных финансовых ресурсов.

Для развития финансового лизинга в алом бизнесе Казахстана существуют следующие предпосылки:

-снижение темпов инфляции, что делает инвестиционные расчеты более реальными;

-сравнительно небольшие скачки соотношения курса тенге к конвертируемым валютам, что позволяет проводить реальные прогнозы;

-рост прямых иностранных инвестиций;

-неизбежность значительного объема вложений для обновления основного капитала во всех отраслях для производства конкурентоспособной продукции;

-высокий научный потенциал и уровень образования населения.

Вместе с тем, в Казахстане до последнего времени не существовало рынка лизинговых услуг. Практически нет его и сейчас. Лизинговые отношения развиты очень слабо, преимущественно, в сельском хозяйстве.

Степень износа основных фондов во многих отраслях экономики республики достигает критических параметров. Так, в машиностроении она составляет 70% и ежегодно возрастает на 1-2%, в производстве цветных металлов - 42%, в производстве и распределении электроэнергии - 46%. В других отраслях уровень износа основных фондов также вызывает тревогу. В частности, в транспортной отрасли - свыше 60% летного парка морально устарело и простаивает в ожидании ремонта, сверхнормативный износ характерен и для железной дороги: локомотивный парк не пополнялся магистральными тепловозами с 1992 года, маневровыми тепловозами - с 1991 года, а электровозами - с 1993 года. В целом около половины локомотивов законсервированы и не подлежат последующей эксплуатации. Аналогичная ситуация складывается в вагонном парке - от 70 до 80% парка пассажирских вагонов нуждается в замене. В реабилитации нуждаются более чем 64% республиканских дорог.

Таким образом, обновление основных фондов страны требует огромных средств, которых нет ни у государства, ни у частных компаний. Одним из путей решения этой проблемы, безусловно, является финансовый лизинг. Однако, на Втором международном профессиональном научно-практическом семинаре «Инвестиционные технологии финансового лизинга в приоритетных отраслях экономики Республики Казахстан и стран СНГ: особенно правового, валютного и таможенного регулирования, налогообложения и бухгалтерского учета. Методика расчета лизинговых рисков и платежей», прошедшем в феврале 2002 года, было отмечено, что финансовый лизинг в Казахстане продолжает находиться в зачаточном состоянии. Закон «О финансовом лизинге» не работает и требует дополнений и поправок, а казахстанские банки предпринимают лишь робкие попытки финансирования лизинговых сделок.

Вместе с тем, потенциал лизингового рынка республики - огромен. Так, если по данным Министерства финансов он составляет около 4,5 млрд. долл., то, по мнению участвовавших в работе семинара независимых экспертов, эта цифра значительно выше оценивается более чем в 10 млрд. долл. Главным итогом семинара стало создание ассоциации развития лизинга, в которую объединились национальные инвестиционные консультанты, эксперты и финансовые аналитики.

Крупнейшей проблемой становления отечественного лизинга является его слабая государственная поддержка, и это - несмотря на то, что лизинг служит средством не только реализации продукции, но и развития производства, внедрения научно-технических достижений, создания новых рабочих мест и государство должно быть заинтересовано в поощрении и расширении лизинговых операций. Таким образом, можно констатировать, что причинами, тормозящими развитие лизинга в Республике Казахстан, являются:

-отсутствие стратегии развития лизинга как формы инвестирования в целом по стране и ее регионам;

-отсутствие стратегий развития большинства отраслей хозяйствования.

Этим в значительной мере и объясняется то, что в целом в структуре зарубежных закупок преобладают продовольствие и товары народного потребления, а ввоз машиностроительной продукции и технологий ограничивается бытовой техникой, либо - в лучшем случае, оборудованием для торговли. Государство должно быть заинтересовано в увеличении числа конкурентных предприятий, прежде всего, ориентированных на внутренний рынок. Для этого необходимо решить вопрос с таможенным режимом международных лизинговых операций, в которых трудно учесть интересы всех сторон, таможенных платежей. Трудно это сделать потому, что здесь пересекаются интересы не только фискальных государственных органов, но и заинтересованных в удешевлении предмета лизинга компаний.

Для успешного развития лизинга необходимо ввести в таможенное законодательство положение, в соответствии с которым таможенные пошлины уплачиваются только при окончательном выкупе оборудования и его остаточной стоимости. Существенную трудность составляют и нечеткие правила бухгалтерского учета, поскольку многие отечественные компании опасаются штрафных санкций, которые могут быть применены к ним налоговой инспекцией вследствие свободного толкования этих норм. Необходимо отметить и следующее: несмотря на то, что практически все отечественные лизинговые компании в том или ином виде распространяют информацию и себе через продавцов оборудования, в СНГ пока нет примеров удачного воспроизведения обычных для стран Европы схем взаимодействия продавцов оборудования и лизинговых компаний. Причина неразвитости этих схем зависит как от объективных условий - относительной недоступности и непривлекательности лизинговых услуг для клиентов «с улицы», так и субъективных - малой активности лизинговых компаний при работе с новыми клиентами, прямолинейности и не изобретательности в проведении сделок, узкого спектра предоставляемых лизинговых услуг.

Совершенствование лизинговых отношений целесообразно проводить с использованием мирового опыта. В частности, необходим обмен опытом в области лизинговой деятельности с Европейской ассоциацией лизинговых компаний , которая на протяжении вот уже нескольких десятилетий занимается изучением и сопоставлением законодательных положений в отдельных странах, решением всех правовых, налоговых, экономических, финансовых вопросов, а также подбором информации о требованиях и условиях лизинговых сделок, изучением вопросов, связанных с техникой оформления сделок и организацией лизинговых фирм.

Таким образом, можно сказать, что, несмотря на существующую законодательную поддержку лизинговой деятельности, нашим производителям и предпринимателям нужно создать условия, при которых они стремились бы развивать этот род деятельности. Для этого, в первую очередь, следует добиваться появления лизинговых сделок с достаточно длинными сроками действия. Следует стимулировать банки в целях предоставления ими кредитов лизинговым компаниям, которые заключают договоры на длительные сроки. Кроме этого, необходимо рассмотреть возможность снижения таможенных пошлин и налогов по товарам, ввозимым на территорию республики и являющимися объектами международного финансового лизинга.

Как уже отмечалось, в настоящее время у правительства нет ни стратегии в области лизинга, ни плана действий по его реализации. Меры, принимаемые им в настоящее время, нередко носят случайный характер и не приносят ожидаемых результатов. Поэтому в качестве первоочередной меры рекомендуется создать специальный орган для формирования политики в области лизинга, осуществления контроля и оценки, соответствующих мер государственного воздействия. Важно также отметить, что даже серьезно разработанная стратегия не внесет вклада в укрепление инструмента лизинга, если не будет обеспечена достаточная финансовая поддержка ее реализации на государственном уровне.

Учитывая актуальность вопроса применения лизинга для экономики страны его необходимо решать как можно быстрее на законодательном уровне. Данный вопрос целесообразно выделить в отдельную государственную программу, установить четкие сроки ее реализации на всех уровнях, разработать стратегию развития лизинга по всем отраслям промышленности. Это позволит снять, по крайней мере, технико-технологические барьеры на пути экономического развития республики.

2. Понятие договора лизинга

Договор лизинга является двусторонним, взаимным, консенсуальным, возмездным.

Стороны договора лизинга: лизингодатель (лицо, приобретающее в собственность указанное арендатором имущество у определенного продавца и предоставляющее имущество во владение, и пользование по договору лизинга) и лизингополучатель (лицо, владеющее и пользующееся лизинговым имуществом). Лизингодатель и лизингополучатель в договоре лизинга во многих литературных источниках и правовых актах именуются соответственно арендодателем и арендатором.

В соответствии с законодательством Республики Казахстан договор лизинга может преследовать только предпринимательские цели. Поэтому сторонами в договоре лизинга могут быть лишь субъекты, обладающие правом на осуществление коммерческой деятельности, в том числе и некоммерческие юридические лица, когда коммерческая деятельность разрешена им законом (пункт 3 статья 34ГК РК).

В качестве лизингодателей чаще всего выступают субъекты, располагающие большими финансовыми ресурсами или имеющие доступ к таким ресурсам:

лизинговые структуры, созданные непосредственно в банках;

универсальные лизинговые компании, создаваемые банками;

специализированные лизинговые компании, создаваемые крупными производителями машин и оборудования.

Форма договора финансовой аренды, как всякой предпринимательской сделки, должна быть письменной (пункт 4 статьи15 Закона РК «О финансовом лизинге»). Договор лизинга недвижимого имущества подлежит регистрации по правилам о регистрации договоров имущественного найма (пункт 2 статьи 544).

Срок договора финансового лизинга определяется по усмотрению сторон в соответствии с правилами статьи 545 ГК. В зависимости от сроков, на которые передается в пользование предмет лизинга, лизинг подразделяется на долгосрочный (от трех лет и более), среднесрочный (от полутора до трех лет) и краткосрочный (до полутора лет).

Из легального определения договора финансового лизинга, данного в статье 15 пункт 2 Закона РК «О финансовом лизинге», можно сделать вывод, что существенными условиями договора лизинга являются условия:

1) о предмете лизинга;

2) о наименовании продавца предмета лизинга с указанием, кем был осуществлен выбор продавца;

3) условия и срок передачи предмета лизинга лизингополучателю;

4) размер и периодичность лизинговых платежей;

5) стоимость предмета лизинга;

6) срок действия договора;

7) условия перехода предмета лизинга в собственность лизингополучателя, если такой переход предусмотрен договором;

8) описание предмета лизинга;

9) порядок содержания и ремонта предмета лизинга;

10) страхование предмета лизинга;

11) возложение на одну из сторон обязанности государственной регистрации предмета лизинга на имя лизингодателя;

12) порядок осуществления лизингодателем контроля за исполнением лизингополучателем обязательств по договору лизинга;

13) ответственность сторон.

При отсутствии этих условий договор лизинга считается незаключенным.

Одним из главных юридических признаков, отличающим договор лизинга от иных разновидностей договора имущественного найма, согласно закона является обязанность лизингодателя купить указанный лизингополучателем предмет лизинга у продавца, определенного лизингополучателем (статья 565 ГК РК). Вместе с тем, в законе указано, что договором финансового лизинга может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется лизингодателем (пункт 2 статьи 565 ГК РК). В связи с этим любое соглашение об имущественном найме, в котором будет отсутствовать условие о продавце имущества, подлежащего передаче лизингополучателю, нельзя квалифицировать как договор лизинга.

Необходимость обязательного согласования в договоре лизинга условия о продавце не превращает договор лизинга в трехстороннюю сделку. Как будет показано ниже, стороны в договоре лизинга находятся с продавцом предмета лизинга в различных отношениях, основанных на договоре купли-продажи предмета лизинга, а не на договоре лизинга.

Предпринимательская цель - это квалифицирующий признак договора лизинга. Поэтому если она не оговорена в договоре и арендатор владеет и пользуется имуществом в личных целях, не связанных с предпринимательской деятельностью, то договор лишается специфических лизинговых черт и превращается в простой договор имущественного найма.

Договор лизинга всегда регламентирует сложные отношения. В силу этого при его заключении сторонам необходимо согласовывать весьма многочисленные и разнообразные условия, такие как:

- объем правомочий пользователя (лизингополучателя);

- место и порядок передачи предмета лизинга;

-порядок балансового учета предмета лизинга;

-порядок содержания и ремонта предмета лизинга;

-перечень дополнительных услуг, предоставляемых лизингодателем;

-общая сумма договора лизинга и размера вознаграждения лизингодателя;

-порядок расчетов (график платежей);

-порядок страхования предмета лизинга и т.д.

Гражданский Кодекс Республики Казахстан, введенный в действие с 1июля 1999 года, уже содержит параграф 2 статьи 29 о лизинге, который включает специфические отличия лизинга от имущественного найма. Появление нового особого раздела было вызвано большим интересом со стороны предпринимательского сообщества к лизингу, его возможностям эффективно использовать инвестиции, Разработчики кодекса ориентировались на концепцию Оттавской конвенции о международном финансовом лизинге.

В настоящее время в Казахстане отношения, возникающие в процессе финансового лизинга, регулируются помимо Гражданского кодекса специальным законодательством. Безусловно, к лизинговой сделке применяются всеобщие принципы Гражданского права: свобода договора, неприкосновенность собственности, защита прав предпринимателей и правомерных интересов кредиторов. Законодатель устанавливает целый ряд императивных норм, регулирующих отношения, возникающие при реализации лизинговой сделки.

Гражданский кодекс республики Казахстан содержит общие требования к заключению договора лизинга.

В силу ст. 393 ГК РК договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям. Содержание договора лизинга, как и любого иного договора, составляет совокупность условий, определенных сторонами при его заключении. Сложность договора лизинга состоит в его многостороннем и специфическом характере. Статьей 565 ГК РК понятие Лизинга определено как приобретение лизингодателем в собственность и указанное лизингополучателем имущество во временное владение и пользование для предпринимательских целей за плату. Однако стороны по договору вправе договориться, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется лизингодателем. Данное условие по существу является предметом договора лизинга.