• Содержание
• ВВЕДЕНИЕ
• 1 ИСТОРИЯ И СУЩНОСТЬ ДОГОВОРНЫХ ОТНОШЕНИЙ В БАНКОВСКОМ ПРАВЕ
• 1.1 Сущность банковской деятельности
• 1.2 Возникновение договорных отношений в банковской системе РК
• 1.3 Правовые основы договорных отношений
• 1.4 Сущность операций связанных с кредитованием
• 2. ОСНОВНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ КРЕДИТНОГО ДОГОВОРА
• 2.1 Сущность кредитной сделки
• 2.2 Дата и место заключения сделки
• 2.3 Сумма и сроки кредитной сделки
• 2.4 Порядок и условия оплаты займа
• 3 ДОГОВОРНЫЕ ОТНОШЕНИЯ, ЯВЛЯЮЩИЕСЯ СЛЕДСТВИЕМ КРЕДИТНЫХ ОТНОШЕНИЙ
• 3.1 Залог как договорное отношение
• 3.2 Гарантия и поручительство как договорное отношение
• ЗАКЛЮЧЕНИЕ
• СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность. Рыночная экономика -- это экономика договорных отношений между равноправными и равноответственными партнерами. На кредитном рынке в договорные отношения вступают банки и хозорганы как кредиторы и заемщики. Отношения между кредитором и заемщиком, их связь друг с другом являются отношениями двух субъектов воспроизводства, которые выступают, во-первых, как юридические самостоятельные лица, во-вторых, как обеспечивающие имущественную ответственность друг перед другом, в-третьих, как субъекты, проявляющие взаимный экономический интерес друг к другу. [1]

Именно договорные отношения позволяют банку гибко регулировать свое положение на кредитном рынке. В современной экономике банки вправе сами выбирать контрагентов, манипулировать такими важными показателями, как ставки по депозитам и проценты по кредитам, могут самостоятельно решать вопросы связанные со сроком и суммой кредитования. Таким образом, банки могут управлять своей ликвидностью, прибыльностью и другими финансовыми показателями, которые в конечном итоге показывают, насколько надежен и стабилен банк.

Правильное определение элементов договорных отношений имеет особенное значение при усилении банковской конкуренции. Именно те банки, которые правильно смогут выбрать параметры, определяемые в договорах останутся конкурентоспособными. Это позволяет сделать вывод, что рост числа банков и усиление банковской конкуренции, которое было свойственно первому этапу развития банковской системы в Казахстане, привело к тому, что на рынки остались самые крупные, самые надежные банки.

Таким образом, можно сказать, что тема договорных отношений в банковской деятельности была и остается довольно актуальной.

Анализ литературных источников показывает низкую проработанность данного вопроса.

Хотя сейчас вступили в действие соответствующие законы, такие как «Закон о банках и банковской деятельности», «Закон о Национальном банке», вторая часть Гражданского кодекса, которые призваны регулировать банковскую деятельность, существует множество вопросов, которые оставлены на усмотрение банков.

Большинство статей в журналах и газетах рассматривают какой-либо один вид договорных отношений - гарантию, договор в банковского вклада.

В учебной литературе по банковскому делу, данный вопрос практически не раскрыт. Изложение материала носит непоследовательный, несистематический характер, что не позволяет составить цельное представление о теме.

В учебной литературе по банковскому праву вопрос договорных отношений раскрыт достаточно полно, информация изложенная в них представляет большой интерес и с экономической точки зрения.

Также существует ряд учебных пособий в которых вопросу договорных отношений уделяется большое внимание. На ряду с отношениями займа, рассматриваются отношения залога, гарантии и страхования банковских рисков.

В первой главе данной работы рассматривается история возникновения договорных отношений в банковской системе РК, договорные отношения с правовой точки зрения, сущность банковской деятельности. Также большое внимание уделено природе пассивных операций, доказывается, что активные и пассивные операции банков построены на конструкции займа..

Во второй главе рассматриваются основные элементы договорных, кредитных отношений: сумма и цена сделки, сроки и порядок расчетов, стороны и место заключения.

Третья глава представляет собой анализ отношений, которые не могут существовать сами по себе, а являются следствием кредитных отношений - залог, поручительство и гарантия, которые в отличии страхования кредитных рисков получили распространение в Казахстане.

Цель работы выяснить сущность и всесторонне изложить все вопросы, связанные с договорными отношениями в банковской деятельности.

Задачи работы:

1. Рассмотреть историю договорных отношений в банковской практике.

2. Проанализировать особенности договорных отношений в банковской практике.

1. ИСТОРИЯ И СУЩНОСТЬ ДОГОВОРНЫХ ОТНОШЕНИЙ В БАНКОВСКОМ ПРАВЕ

• 1.1 Сущность банковской деятельности
• Коммерческие банки вправе совершать три группы, сделок:
• операции, которые составляют непосредственный предмет деятельности;
• сделки, которые имеют вспомогательное значение и служат для обеспечения организационных и материальных предпосылок работы банка (закупка бумаги, аренда помещения и т. п.);
• другие сделки, не запрещен ные законом, но не включаемые во вторую группу (например, учреждение других предприятий и организаций).
• Первая группа сделок представляет собой совокупность операций, которые осуществляют или вправе осуществлять банки. Среди этих операций можно выделить банковские и небанковские операции. Такое деление связано с определением банковской и небанковской кредитной организации, которое дано в ст.1 Закона о банках и банковской деятельности:
• Банк - кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.
• Небанковская кредитная организация - кредитная организация, имеющая право осуществлять отдельные банковские операции, предусмотренные настоящим законом. Допустимые сочетания банковских операций для небанковских кредитных организаций устанавливаются Национальным банком в Казахстане.
• Принципиальная разница между банковскими и небанковскими операциями заключается в том, что для осуществления банковских операций требуется лицензия, которая выдается Национальным банком Казахстане (ст. 13 Закона о банковской деятельности).
• Осуществление банковских операций производится только на основании лицензии, выдаваемой Национальным банком в Казахстане в порядке, установленном настоящим Законом.
• Лицензии, выдаваемые Национальным банком Казахстана, учитываются в реестре выданных лицензий на осуществление банковских операций[2]
• Для осуществления второй и третьей групп сделок, совершаемых коммерческими банками, лицензии не требуется.
• В соответствии Законом о банковской деятельности банки могут совершать следующие банковские операции :
• привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады;
• размещение указанных привлеченных средств от своего имени и за свой счет;
• открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц;
• осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц, в том числе банков - корреспондентов, по их банковским счетам;
• инкассация денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;
• купля - продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах;
• привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;
• выдача банковских гарантий.
• Также банки могут осуществлять ряд небанковских операций:
• выдачу поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;
• приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;
• доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами;
• осуществление операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями в соответствии с законодательством Республики Казахстан;
• предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей;
• лизинговые операции;
• оказание консультационных и информационных услуг.
• иные сделки в соответствии с законодательством Республики Казахстан.
• Любая банковская операция представляет собой одну или несколько гражданско-правовых сделок. Как правило, в понятие банковской операции включаются не только юридически значи мые, но и целый ряд фактических действий, связанных с бухгалтерским оформлением таких сделок.
• К числу характерных свойств, присущих всем банковским операциям, можно отнести:
• длящийся характер деловых связей (отношения клиента и банка не заканчиваются с оформлением договора);
• фактическое неравенство банковского предприятия и его клиента;
• доверительный характер банковских операций (он проявля ется, например, в праве банкира отказать клиенту в кредитова нии, если у банка имеются сомнения относительно его платеже способности);
• стандартные формы банковских операций, что в немалой степени объясняется их массовым и однотипным характером;
• В экономической литературе принято классифицировать банковские операции в соответствии с функциями банка, так М.М. Агарков полагает, что банку присущи три основные функции:
• 1) образование средств;
• 2) предоставление кредита
• 3) содействие платежному обороту.
• В тоже время современные авторы выделяют другие функции, так О.М. Маркова, М.С. Сахарова, В.Н. Сидоров, считают, что банки выполняют следующие функции:
• мобилизация временно свободных денежных средств и превращение их в капитал;
• кредитование предприятий, государства, населения;
• выпуск кредитных денег;
• осуществление расчетов и платежей в хозяйстве;
• эмиссионно-учредительская деятельность;
• консультирование, предоставление экономической и финансовой информации.
• В.И Колесников и Л.П. Кроливецкая выделяют:
• посредничество в кредите;
• стимулирование накоплений в хозяйстве;
• посредничество в платежах;
• посредничество в операциях с ценными бумагами.
• Надо отметить, что данными авторами рассматривается весь спектр банковских услуг, все операции, которые могут осуществлять банки. Если же выделить только банковские операции, то есть операции на проведение которых требуется лицензия, то их можно сгруппировать по схеме предложенной М.М Агарковым.[3]
• К операциям, связанным с образованием средств, относятся все виды операций по приему вкладов, а также выпуск облигаций. Банк образует средства, с которыми он работает, также посредством получения кредита в других банках. Практически любой банк распоряжается (путем предоставления кредита), главным обра зом, чужими средствами. В составе кредитных ресурсов ком мерческого банка собственный капитал занимает, как правило, не больше 10%. Таким образом банк выступает заемщиком денежных средств.[4]
• К операциям, связанным с предоставлением кредита, относятся весьма разнообразные сделки, объединяемые в одну группу потому, что банк, совершая их, обеспечивает клиенту возможность получе ния необходимых ему средств. Это достигается разными спосо бами: либо банк предоставляет клиенту средства по кредитному договору, либо покупает у него долговое требование к третьим лицам (учетная или дисконтная операция), либо принимает на себя ответственность за клиента перед третьим лицом (гарантийный, акцептный кредит).
• Операции третьей группы образуют выполняемые Национальным банком различные платежи: оплату чеков, совершение переводов, по лучение платежей по векселям и, другим документам, кассовое обслуживание и др.
• В данной работе рассматриваются первые две группы операций, которые схожи по своей экономической сущности. Далее будет показано, что операции этих групп представляют собой конструкцию займа, в которой банк одновременно выступает кредитором и заемщиком.
• 1.2 Возникновение договорных отношений в банковской системе РК
• До 1987 г. банковская система включала три банка-монополиста: Госбанк СССР, Стройбанк СССР и Внешторгбанк СССР. Существовала так же система гострудсберкасс. Главенствующее положение в банковской системе занимал Госбанк СССР.
• Госбанк СССР, будучи эмиссионным институтом, в то же время являлся центром краткосрочного кредитования, осуществления массового и расчетного обслуживания хозяйства. Совмещение эмиссионных функций и функций по расчет но-кредитному обслуживанию клиентуры, монопольное закрепление их за одним Национальным банком превращали Госбанк СССР в орган государственного управления и контроля.[5]
• В условиях административно-командной системы управления экономикой кредитные отношения носили формальный характер. Госбанк СССР обладал практически неограниченной монополией на кредитные ресурсы. На его счетах автоматически аккумулировались все свободные денежные средства, образуя общегосударственный ссудный фонд. Распределялись средства это го фонда централизованно в соответствии с утвержденными кредитными планами. Роль кредитных учреждений на местах сводилась по сути к распределению кредитов между конкретными заемщиками в соответствии с инструкциями и на цели, предусмотренные планом. Банковские учреждения несли ответственность главным об разом перед вышестоящими организациями, а не клиентами.
• Применение кредитных договоров в народном хозяйстве было предусмотрено еще в первом нормативном документе Госбанка СССР при его со здании в 1921 г. в Условиях кредитования Национальным банком государственной промышленности. Однако начиная с 30-х годов с переходом к централизован ной системе управления народным хозяйством, a соответственно и кредитом, отношения между кредитором и заемщиком не оформлялись специальным договором. В этом не было необходимости, так как предоставление кредита хозяйству в условиях распределительных отношений было строго регламентировано, детализировано и расписано в нормативных и инструктивных банковских документах, разработанных в центре. К тому же «сверху» через министерства, ведомства и Правление Госбанка СССР спускались лимиты кредитования каждому конкретному заемщику под конкретное обеспечение исходя из централизованного кредитного плана. Таким образом, Госбанк СССР и его учреждения на местах выступали как распорядители общегосударственного ссудного фонда, как органы государственного управления и контроля в кредит ной сфере.
• Лишь с 1988 г. банковская система (после более чем пятидесятилетнего перерыва) вернулась к практике заключения кредитных договоров с хозяйственниками. Это было обусловлено переходом как всех отраслей хозяйства, так и самой банковской системы на самофинансирование. Кредитные договоры 80-х годов явились формой становления и развития партнерских отношений между банками и хозяйством, средством воздействия на более эффективное использование заемных средств, укрепление кредитной и повышение общей платежной дисциплины в хозяйстве страны. В то же время вплоть до 1991 г. они не являлись в полном смысле слова юридическими, правовыми документами как по своей форме, так и по содержанию. Во-первых, кредитные договоры 80-х годов изобиловали излишней информацией об условиях предоставления кредитов, которую можно было почерпнуть из Правил кредитования и других циркуляров по кредитованию; во-вторых, они включали в основном экономические обязательства одной стороны, в то время как хозяйственный договор есть сделка не только равноответственных, но и равноправных субъектов; в-третьих, в них не содержалось раздела, пред усматривавшего возможность разрешения возникших споров, разногласий. На практике материальная ответственность за нарушение условий договора признавалась, как правило, только со стороны клиента-заемщика. Банки уходили от этой ответственности в эти годы в силу неразработанности банковского законодательства и других нормативных хозяйственных актов.[6]
• Ориентация страны на рыночные условия хозяйствования, принятие в 1990 г. законов о предприятиях и предпринимательской деятельности, собственности, банках и банковской деятельности позволила с 1991 г. перейти к развитию кредитных отношений с хозяйством на основе полноценных, юридически правомочных кредитных договоров.[7]
• В результате реформ в Казахстане сформировалась двухуровневая банковская система: 1 уровень -- Центральный банк Казахстане, 2 уровень -- коммерческие банки и другие финансово-кредитные учреждения, осуществляющие отдельные банковские операции.
• Коммерческой целью деятельности банков, обслуживающих хозяйство, является получение прибыли, что заставляет проявлять гибкость во взаимоотношениях с клиентами и предприимчивость в проведении пассивных, активных и комиссионно-посреднических операций .
• Коммерческие банки функционируют на основе развития деловой конкуренции за привлечение клиентов, кредитных ресурсов и сферы их выгодного приложения что способствует расширению банковских услуг и улучшению их качества.
• Росту ресурсов у крупных банков способствует расширение корреспондентских отношении, т.е. договорных отношений между банками с целью взаимного выполнения операций. На корреспондентских счетах, накапливаются крупные суммы.
• Коммерческий статус дает банку значительную самостоятельность в определении целей, условий и сроков кредитования, уровня процентных ставок, развитии разнообразных форм банковской деятельности, в использовании полученной прибыли, определении штатов и уровня оплаты труда своих работников, укреплении материально-технической базы и решении других вопросов.

• 1.3 Правовые основы договорных отношений
• Правовой основой договорных отношений выступает Гражданский Кодекс РК. Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.
• Стороны могут заключать различные договоры, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.[8]
• Законом предусмотрено несколько видов договоров:
• Смешанный договор - договор в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами. Отношения сторон по смешанному договору регулируются соответствующими частями правил о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре.
• Возмездный - договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей. Договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное.
• Безвозмездный договор - договор по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления.
• Публичный договор - договор, в котором одной из сторон выступает коммерческая организация и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.). Коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в отношении заключения публичного договора. Цена товаров, работ и услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей. Не допускается отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы.
• Договор присоединения - договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. [9]
• Предварительный договор - договор, по которому стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора. В предварительном договоре указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок в предварительном договоре не определен, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора.
• Договор в пользу третьего лица - договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу. С момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица. Должник в договоре вправе выдвигать против требования третьего лица возражения, которые он мог бы выдвинуть против кредитора.[10]
• Законом также определен ряд обязательных пунктов, которые должны найти отражение в договоре:
• 1. Участники и условия.
• Участниками договорных отношений могут быть как граждане, так и юридические лица, которые свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается.
• Существенными являются условия о предмете договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме того договор должен соответствовать обязательным для сторон императивным нормам, действующим в момент его заключения. Если в договоре не указано место его заключения, договор признается заключенным в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица.
• 2. Количественные параметры.
• Исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены, устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами. В случаях, когда в возмездном договоре цена не предусмотрена и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.
• 3. Порядок изменения условий.
• Изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон или по требованию одной из сторон. По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут только по решению суда по следующим причинам:
• 1) при существенном нарушении договора другой стороной;
• Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.
• При расторжении договора вследствие существенно изменившихся обстоятельств суд по требованию любой из сторон определяет последствия расторжения договора, исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением этого договора.
• 2) в иных случаях, предусмотренных законами или договором.
• 4. Сроки действия договора.
• Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон , когда между сторонами, в требуемой форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Если для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества. Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом.[11]
• Договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору. Договор, в котором отсутствует такое условие, признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства. [12]
• 1.4 Сущность операций связанных с кредитованием
• Коммерческий банк является коммерческой организацией, наделенной специальной правоспособностью, действующей на основании лицензии и потому занимающейся ограниченным, заранее определенным кругом операций с де нежными и валютными средствами.[13]
• I. Операции связанные с образованием средств.
• Средства в распоряжение банка поступают из следующих источников:
• средства, внесенные в качестве паев, полученные от реализации акций у акционерных банков;
• межбанковские кредиты;
• выпуск облигаций, векселей, депозитных и сберегательных сертификатов;
• средства юридических и физических лиц, привлеченные во вклады, средства на счетах клиентов;
• прибыль, которая остается в распоряжении банка.
• 1. Собственные средства.
• Средства, полученные в результате реализации акций и от внесения паев, поступают в собственность банка и могут использоваться им в рамках, установленных законом, учредительными документами и лицензией, по своему усмотрению.
• 2.Межбанковский кредит.
• Не подле жит сомнению тот факт, что данные кредиты опосредуют отношения займа между банками. По кредитному договору банк или иная кредитная организация обязуется предоставить денежные средства (кредит) заемщику, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты. К отношениям по кредитному договору применяются правила, регулирующие отношения займа. По договору займа одна сторона передает в собственность другой деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а сторона, получившая деньги или вещи (заемщик), обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.[14]
• 3.Выпуск собственных ценных бумаг.
• Банки могут выпускать следующие долговые обязательства: облигации, векселя, депозитные и сберегательные сертификаты. Юридические и физические лица покупают указанные ценные бумаги, в результате чего передают свои денежные средства банку, а банк выдает им ценную бумагу, удостоверяющую их право через определенный срок получить такую же сумму денег да еще с процентами, то есть удостоверяет право требования возвращения определенной суммы денег. Полученные Национальным банком таким образом деньги обезличиваются на его корреспондентских счетах и используются и тратятся Национальным банком по своему усмотрению без каких бы то ни было ограничений со стороны лиц, передавших свои деньги. По отношению к полученным деньгам банк пользуется полной свободой распоряжения, а в отношении лиц, владеющих ценными бумагами, несет денежное обязательство по уплате через определенный срок определенной денежной суммы. Таким образом данные отношения полностью и и ключительно подпадают под классическое понимание займа.
• 4.Текущий счет и вклад.
• При анализе отношений, складывающихся между Национальным банком и клиентом в результате открытия и функционирования счета, ясно различаются две группы отношений:
• по поводу «хранения» в банке средств клиента
• совершению расчетных операций Национальным банком по поручению клиента.
• Первая группа отношений по хранению средств предприятия на счете в банке характеризуется, как на сложная совокупность само стоятельных договоров -- как договор займа, хранения.
• Однако отношения по «хранению» средств клиента могут существовать не только в рамках договора банковского счета, но и отдельно, как договор банковского вклада[15]
• В банковской практике и в законодательстве ряда стран с развитой рыночной экономикой, а в последнее время -- и в нашей стране, получили распространение такие банковские операции, которые имеют название «депозитные операции» (иначе -- привлечение вкладов).
• На заре банковского дела деньги помещались в банковские учреждения в качестве депозитов на условиях, что те же самые монеты, которые были переданы на хранение, подлежали возврату.
• Таким образом, здесь термин «депозит», т. е. «поклажа», «хранение», отвечал своему содержанию. За услуги храни телю уплачивали вознаграждение. На этом этапе указанные отношения действительно охватывались конструкцией договора хранения.[16]
• Затем депозиты стали использоваться для ссуд, поскольку банк (ростовщик) должен был вернуть только ту же сумму денег, а не те же самые деньги. В результате этой метамарфозы меняется экономическое содержание рассматриваемой банковской операции. Банк получил возможность извлекать прибыль из вкладов путем предоставления этих средств в качестве кредита третьим лицам. Заинтересованный в привлечении как можно большего количества свободных средств, пытаясь заинтересо вать клиентов, банк начинает выплачивать проценты по вкла дам.
• Постепенно банки становятся кассирами своих клиентов, осу ществляющими платежи третьим лицам и получающими от третьих лиц суммы, причитающиеся их клиентам.[17]
• Посредством дебетовых и кредитовых записей на счетах осуществлялся денежный оборот. Возникают специальные ин ституты, осуществляющие эти операции, -- жиробанки («giro» в переводе с греческого означает «круг»).
• В настоящее время депозитные операции иностранных банков охватывают различные по своей правовой природе сделки. Доктрина Швейцарии различает следующие виды банковских депозитных операций:
• а) закрытый депозит . Клиент в этом случае передает банку вещь в закрытой или опечатанной емкости. Банк не может ее открыть, не сломав пломбу или печать (договор хранения);
• б) сейфовый депозит Банкир предо ставляет в распоряжение своих клиентов бронированный сейф, пользование которым осуществляется клиентами по своему усмотрению с уплатой банку вознаграждения пропорционально сроку договора (договор имущественного найма, аренда);
• в) открытый депозит. Клиент передает банку ценные бумаги как таковые, не помещая их в закрытую емкость.
• Открытый депозит может быть следующих видов: - открытый регулярный депозит. Банк обязуется хранить ценные бумаги, переданные клиентом, которые, при отсутствии прямого указания в договоре, остаются собственностью клиента (договор регулярного хранения);[18]
• - открытый иррегулярный депозит. Клиент передает банку некоторую сумму денег или другое взаимозаменяемое имущес тво, в частности ценные бумаги на предъявителя, а банк обязуется вернуть не переданное имущество, а аналогичное на ту же сумму. Относительно правовой природы денежного от крытого депозита в швейцарской доктрине имеются разные точки зрения. Его рассматривают как иррегулярное хранение ) или заем;
• - ограниченный регулярный депозит. Согласно договору, заключенному с Национальным банком, клиент передает ему ценные бумаги, номера которых не включаются в содержание договора. Клиент может требовать возврата других ценных бумаг на ту же сумму (договор иррегулярного хранения);
• - цифровой депозит. Отличается тем, что право распоря жаться этим вкладом не зависит от имени конкретного владель ца и его личности. Правом распоряжаться вкладом обладает тот, кому известен номер или соответствующий ключ к счету (разновидность денежного депозита).
• Денежные депозитные операции подразделяются на две раз новидности: вклады до востребования и срочные вклады.[19]
• При внесении вклада в банк между ним и его клиентом заключается соответствующий договор. Эти договоры объединяет относительное единство содержания. Банк принимает от клиента определенную денежную сумму, которой намеревается распоряжаться по своему усмотрению, обязуется вернуть эту сумму в установленный срок или по первому требованию клиента с начислением обусловленных процентов. Все это свидетельствует о том, что такие договоры полностью охватываются конструкцией договора займа.
• Однако высказанная точка зрения не всегда находит поддержку в литературе. Рассмотрим доводы ее противников.
• Денежный депозит, особенно депозит до востребования, не что иное, как договор иррегулярного хранения. В качестве доказательств указанный автор привел следующие соображения. Он считает, что разница между договором хранения и займа заключается в цели, которую преследуют стороны. Когда речь идет о займе, предоставление денег осуществляется в интересах того, кто их получает, т. е. должника по договору займа. Когда же речь идет о хранении - в интересах поклажедателя, который желает сохранить деньги, чтобы истратить потом на свои потребности, и в процессе их хранения обеспечить максимальную безопасность. По депозит ному договору до востребования клиент во всякое время может забрать свои деньги и извлекает из хранения денег в банке весьма незначительные проценты. Таким образом, хранение денег в банке на депозитном счете до востребования осуществляется больше в интересах клиента, а не банка.[20]
• С этим мнением нельзя согласиться, т. к. вознаграждение клиенту за хранение средств может осуществляться двумя способами: путем выплаты процентов за остаток средств на счете и путем предоставления различного рода банковских услуг, в том числе в виде операций по счету. Так, например, Закон США о банках 1933 года запретил выплачивать проценты по вкладам до востребования. Поэтому для привлечения депозитов банкам пришлось прибегнуть к неценовой конкуренции. Эта конкуренция принимает различные формы, и одна из них - более низкие проценты по ссудам для заемщиков, имеющих большие суммы на депозитных счетах. Она проявляется также в снижении платы за услуги тем, кто хранит в банке относительно крупные суммы. Некоторые банки совсем отказались от взимания платы за свои услуги, чтобы только привлечь вкладчиков, Ряд банков платит премии за вновь открытые счета, другие - помогают клиентам вкладывать средства в коммерческие бумаги, банковские акцепты и другие краткосрочные обязательства денежного рынка.
• В деловом обороте обычно сделки заключаются в интересах обеих сторон. Поэтому в этом нельзя видеть различие между займом и договором хранения. Основная цель банка привлечь как можно больше свободных средств юридических и физических лиц, чтобы использовать их в качестве кредитных ресурсов. Со своей стороны, банк не менее клиента заинтересован в получении денег последнего.[21]
• Хранитель по договору хранения ничего не платит поклажедателю. Наоборот, ему платят за его услуги по обеспечению сохранности имущества. И только конструкция договора займа позволяет объяснить, почему банк выплачивает вознаграждение своему клиенту за хранение средств на счете.
• Таким образом при банковских вкладах юридических и физических лиц, схема и суть отношений аналогичны отношениям при межбанковском кредитовании и при вы пуске Национальным банком долговых обязательств. Тем более, что сберегательные и депозитные сертификаты являются ничем иным, как ценными бумагами, подтверждающими состоявшиеся между клиентом и Национальным банком отношения по вкладу.
• Банковский вклад более наглядно, нежели пример с вы пуском долговых обязательств, представляет отношения заимодавца и заемщика.[23]
• Действительно, когда банк выдает кредиты, ни у кого не возникает сомнений, что имеют место отношения займа, как и при межбанковском кредитовании, при отношении же вкладчика и банка образуется как бы обратная связь -- вкладчик кредитует банк. Фактически по договору банковского вклада вкладчик передает банку деньги в собственность, а банк обязуется своевременно вернуть определенное количество денег.
• Сопоставительный анализ ГК также приводит к выводу, что в основе договора банковского вклада лежат отношения займа. По договору банковского вклада одна сторона (банк), принявшая поступившую от другой стороны (вкладчика) или поступившую для нее денежную сумму (вклад), обязуется возвратить сумму вклада и выплатить проценты на нее.
• Как видим, банковский счет в экономическом смысле фактически аналогичен вкладу до востребования, то есть отношения по банковскому счету аналогичны отношениям по банковскому вкладу, при выпуске Национальным банком долговых обязательств, при межбанковском кредитовании, иначе говоря, соответствуют отношениям займа, в которых банк выступает в качестве заемщика.[24]
• Предоставление кредита.
• В рыночных условиях хозяйствования основной формой кредитования является банковский кредит. Банковский кредит - это экономическое отношение, в процессе которого банки предоставляют заемщикам денежные средства с условием их возврата. Эти отношения предполагают движение ссудного капитала от банка к ссудозаемщику и обратно. Заемщиком выступают предприятия всех форм собственности, государственные предприятия, частные предприниматели, а также население. Кредитные операции занимают наибольшую долю в структуре статей банковских активов.
• В ГК даны определения займа и кредита. В них договор займа и кредитный договор рассматриваются как синонимы, таким образом законодательство положило конец спору о природе кредитных отношений. Кредитный договор - разновидность займа, в котором банк выступает в качестве кредитора.[25]
• Помимо предоставления кредита банки могут осуществлять другие операции связанные с размещением временно свободных денежных средств, такие как выдача межбанковского кредита, размещение средств в депозиты и др.. При реализации этих операций банки вступают в договорные отношения. Принципиальная разница в отношениях межбанковского кредита (МБК) и отношений депозита заключается в мотивации действии сторон. Размещая средства в депозит банк действует по своей инициативе и в собственных интересах. При межбанковском кредите заинтересованной стороной является банк - заемщик, для которого межбанковский кредит является способом быстро получить средства и инициатива получения межбанковского кредита также исходит от заемщика. В любом случае, банк - кредитор получает доход в форме процентов за МБК или процентов по депозиту. Также как и в кредитном договоре банк выступает в качестве кредитора.
• Особенностью договорных отношений в банковской сфере является субъект отношений. Субъект кредитной сделки выступает в двух лицах, то есть как кредитор и как заемщик. Это связано с трем, что банки работают в основном на привлеченных средства, следовательно по отношению к хозорганам, населению, государству - владельцам средств, помещенных на счетах в банке выступают в качестве заемщиков. Перераспределяя сосредоточенные у себя ресурсы в пользу нуждающихся в них, банки выступают как кредиторы. То же самое наблюдается и относительно другой стороны кредитной сделки - населения, хозяйства, государств; помещая в банке свои денежные средства, они выступают в роли кредиторов, а испрашивая ссуду превращаются в заемщиков.

2. ОСНОВНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ КРЕДИТНОГО ДОГОВОРА

• 2.1 Дата и место заключения сделки
• Кредитная сделка всегда является договорным отношением. Это положение верно даже в тех случаях, когда займы или ссуды имеет вынужденный характер. Баланс отношений сторон кредитной сделки определяет в таких случаях появление избыточного спроса на ссудные средства над их предложением или предложения ссудных средств над спросом на них. Это означает, что вынужденному обращению к ссуде одной из сторон соответствует возможность дополнительного выбора для противной стороны; возможность выбора предполагает наличие в кредитной сделке элемента согласия на избираемый вариант, то есть присутствие в ней договорного элемента. Условия оплаты кредитов выступают элементом таких договорных отношений. Элементом, который фиксирует цену, по которой заключается данная сделка и которой отражаются все остальные условия.[26]
• Оформление договорных отношений подразумевает отражение следующих условий:
• определение круга участников сделки, обстоятельств и условий возникновения их взаимных обязательств;
• установление характера обязательств, вытекающих из сделки их количественных параметров и процедур исполнения;
• закрепление порядка изменения условий исполнения обязательств;
• фиксацию временных границ обязательств по сделке и взаимной ответственности участников в течение обусловленного периода времени.
• Ссудная сделка существенно отличается от других форм хозяйственных сделок своим объектом. Объектом ссудной сделки выступает возвратное движение стоимости между кредитором и заемщиком на условиях оплаты.
• Специфика взаимоотношений, возникающих в процессе возвратного движения стоимости, состоит в том, что в сделке займа-кредитования осуществляются три практически самостоятельных потока денежных платежей - ссужение средств, возврат ссуженной стоимости, оплата пользования ссуженными средствами. При этом: обязательства обеих сторон имеют денежную форму; исполнение сторонами своих финансовых обязательств связано со значительным разрывом во времени; при исполнении обязательств по платежам отсутствует встречное движение товара или услуги, которым бы мог быть обусловлен денежный платеж.
• С учетом специфики объекта сделки перечисленные выше основ ные договорные условия должны реализовываться как совокупность определенных по времени и по сумме обязательств сторон в отношении обеспечения и условий будущих платежей.
• Для этого договор займа-кредитования должен раскрывать следую щие основные параметры займа:
• стороны, заключающие сделку, и обстоятельства ее заключения (дата и место сделки, поименование сторон, участвующих в сделке, распределение ролей);
• условия сделки (срок сделки, сумма сделки, порядок предостав ления займа и порядок его погашения);
• условия расчетов по сделке (порядок оплаты займа, расценки и способы установления расценок, условия оплаты);
• общие юридические условия сделки (гарантии будущих платежей и ответственность сторон, условия изменения обязательств сторон, порядок решения споров).
• 2.2 Дата и место заключения сделки
• При установлении сторонами договорных отношений в первую очередь фиксируются дата и место совершения сделки. Пространственно-временные координаты отношений сторон ссудной сделки устанавливаются по фактическому времени и месту заключения договора.[27]
• Отражение обстоятельств возникновения обязательств сторон не обходимо для соблюдения юридического протокола в оформлении до говорных отношений. Но сделка займа-кредитования специфична, и только с предоставлением кредита появляется юридический объект ссудной сделки и договорное отношение сторон становится экономическим отношением по поводу возвратного движения ссужаемых средств на условиях их оплаты. Поэтому дата заключения договора на ссуду не имеет такого значения, как дата фактического исполнения кредитором своих договорных обязательств.
• Часто в договорах, заключаемых на ссуду, именно к дате передачи средств во временное пользование (выдача кредита, зачисление средств во вклад) приурочено вступление договора сторон в юридическую силу. Даже когда последнее особо не оговаривается, в дальнейшем, чаще всего, исходя из даты фактической выдачи кредита и получения средств заемщиком производятся расчеты сторон и исчисляются конечные сроки действия договора.
• Договаривающиеся стороны. Заключение договора на ссуду или займ обычно предваряется поиском возможного кредитора, предлагающего приемлемые условия займа, и установлением юридической экономической состоятельности будущего заемщика. Договор с бaнком по определению предполагает, что одной из этих сторон будет банк. Но только там, где отсутствует банковская конкуренция, там где предложение банковских услуг ограничено, одна из участвующие сторон действительно предопределена. В последнем случае договорные отношения банка и его клиента складываются с учетом следующие особенностей. Клиенту банка вряд ли стоит искать возможность договориться с собственным Национальным банком о помещении средств в депозит, -- пока не будет альтернативных предложений на размещение временно свободных средств, не в интересах банка-монополиста платить за средства, достающиеся ему бесплатно. Не имеет смысла и поиск выгодные условий кредита иных, чем предложенные собственным Национальным банком, -- пока на рынке не будет достигнут некоторый избыток кредитного предложения, банки не будут склонны кредитовать «чужих» клиентов расчетный счет и состояние финансов в целом которых неподконтрольны. По мере развития рынка банковских услуг и роста на нем конкуренции указанная специфика договорных отношений банка и его клиента утрачивает свое значение, и поиск выгодного партнера составляет существенный этап в проведении финансовой операции ссужения или займа средств.
• В качестве вкладчиков могут выступать как граждане, так и юридические лица. Причем договор банковского вклада, в котором вкладчиком является гражданин, признается публичным договором, что означает обязанность его заключения с любым обратившимся с этой целью гражданином и запрет на установление каких-либо преимуществ или ограничений для одних вкладчиков перед другими, вне зависимости от их социального положения, места работы, юридического статуса и т.д.[28]
• При поименовании сторон, тем не менее, могут иметь место некоторые юридические проблемы, связанные с правомочностью действий представителей сторон, подписывающих договор.
• Если речь идет о физическом лице, предполагается юридические дееспособность участника сделки, т.е. наличие права совершать сделки и способность нести по ним ответственность. Поскольку и первое, и второе, обычно, связаны с наличием паспорта, в оформляемых сделках делается обязательная ссылка на паспортные данные клиента. Договоры по сделкам с юридическими лицами фиксируют ссылку на уставы договаривающихся сторон. При этом подразумевается, что соответствующие документы действительно определяют и полномочия представителей сторон, и действия представителей отвечают требованиям устава.
• Договорное оформление участия сторон в сделке займа-кредитования может зависеть от особенностей заключаемой сделки.
• Так например, необходимость особого юридического протокола вступления заемщика в свои обязанности часто исключается безусловным характером финансового обязательства получателя займа. Банковский вексель, вкладная книжка, депозитный сертификат, чек, пластиковая карточка могут не сопровождаться подписью заемщика под конкретным обязательством своевременности возврата средств. В этом случае любой документ, достоверно отражающий факт передачи кредитором средств во временное пользование. при наступлении сроков платежа должен быть принят заемщиком к исполнению. Более того, при оформлении переводных векселей и других обращаемых долговых обязательств однозначно предполагается признание заемщиком ответственности по будущему платежу и одновременно допускается из менение первоначального кредитора, вплоть до возможности оформления обязательства на предъявителя.
• С другой стороны нередко встает вопрос о право мерности подписания договоров банковского вклада со стороны банков работниками, осуществляющими прием денежных средств во вклады от клиентов (контролерами, кассирами и т. п.).
• В соответствии с уставными документами коммерческих банков правом заключения сделок от имени банка, как правило, обладает председатель правления (или иное должностное лицо, возглавляющее исполнительные органы банка), который вправе передать эти полномочия любому работнику банка на основании доверенности. Поэтому для наделения правом заверения или подписания договоров банковского вклада (сберегательных книжек и сберегательных сертификатов) каких-либо иных работников банка (включая контролеров и т. п.) каждому из них уполномоченным органом банка должна быть выдана отдельная доверенность. [29]
• На конкретные способы документального оформления сторон, участвующих в ссудной сделке, также налагают свой отпечаток традиции, специфика восприятия сторонами своих договорных прав и обязанностей и другие причины, находящиеся за рамками экономической или юридической целесообразности. Договор банковского кредитования, например, предполагает необходимость его подписания со стороны заемщика не одним, а двумя первыми лицами -- руководителем и главным бухгалтером. Те же договоры со стороны банка подписываются одним лицом.
• Распределение ролей. Распределение ролей кредитора и заемщика однозначно вытекает из принимаемых одной стороной обязательств предоставить средства во временное пользование и обязательств своевременно их возвратить на условиях оплаты другой стороной.
• Для соответствующего юридического оформления распределения Ролей достаточно при указании участников сделки сослаться на то, какая из сторон в дальнейшем будет именоваться кредитор, а какая -- заемщик. При этом распределение ролей, часто, бывает настолько очевидным, что, например, в банковских договорах особо не оговаривается, в качестве кредитора или заемщика выступает в том или ином случае банк. При внешней простоте проблемы распределения ролей в ссудной сделке экономика взаимоотношений сторон в займах и при кредитовании более сложна.
• Только при кассовых сделках время оформления договора совпадает со временем передачи средств в ссуду и, соответственно, нет разрыва между датой оформления договора, датой вступления кредитором в свои права и возникновения обязательств заемщика по ссуде. Во всех других случаях с момента оформления договора до момента совершения займа экономические отношения кредитора и заемщика имеют противоположный их статусу характер - кредитор имеет финансовое обязательство, а заемщик ждет его своевременного и полного исполнения.
• В рассматриваемый специфический период ссудной сделки обратное распределение ролей ее участников может сопровождаться сменой направления отношений по оплате сделки. В частности, депозитные договорами нередко предусматривается выплата пени за просрочку перечислениях средств в депозит банка. И наоборот, несвоевременность в нарушение договорных условий предоставление кредита можете служить достаточным основанием для применения определенных экономических санкций или стать объектом иска заемщика по возмещению ущерба, причиненного неисполнением обязательств кредитором.
• 2.3 Сумма и сроки кредитной сделки
• Сумма сделки. Сумма сделки определяется финансовыми потребностями и возможностями кредитора и заемщика, и поэтому, чаще всего сумма сделки индивидуальна.
• Здесь существуют такие варианты:
• кредит предоставляется в полной сумме (зачисляется на счета клиента, а затем расходуется по мере необходимости);
• право на получение кредита реализуется постепенно (по мере возникновения потребности в дополнительных денежных средствах);
• предприятие имеет право на кредит в определенной сумме, но временно отказывается от его получения (например, чтобы не платить лишних процентов).
• Масштабы выданных кредитов во многом зависят от исходных правил, которыми руководствуется банк. На практике обычно применяются следующие из них.[30]
• Размер кредита определяется в сумме фактического разрыва в платежном обороте. Такая ситуация возникает в том случае, если сложившиеся на данный момент платежи оказываются больше, чем имеющиеся в распоряжении предприятия свободные денежные средства. Разрыв в платежном обороте может быть следствием колебаний в кругообороте оборотных средств в связи с движением как частного объекта (например, отдельно сырья или топлива, вспомогательных материалов или готовой продукции), так и совокупного объекта (включая и сырье, и топливо, и готовую продукцию, и производственные затраты и т. д.). Ссуда выдается, наконец, и под общий разрыв в платежном обороте, вызванный колебаниями как оборотных, так и основных средств заемщика.