Понятия и условия деятельности общества с дополнительной ответственностью

СОДЕРЖАНИЕ

Определение понятия Общества с Дополнительной ответственностью

Правовая характеристика общества с дополнительной ответственностью

Плюсы и минусы деятельности ОДО

Условия деятельности Общества с ДополнительнойОтветственностью

Определение понятия Общества с Дополнительной ответственностью

В соответствии со статьёй 151 Гражданского кодекса Украины понятие общества с дополнительной ответственностью определяется как:

1. Обществом с дополнительной ответственностью является общество, основанное одним или несколькими лицами, Уставной капитал которого разделен на доли, размер которых определен уставом.

2. Участники общества с дополнительной ответственностью солидарно несут дополнительную (субсидиарную) ответственность по его обязательствам своим имуществом в размере, который устанавливается уставом общества и является одинаково кратным для всех участников к стоимости внесенного каждым участником вклада. В случае признания банкротом одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между другими участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества.

3. Наименование общества с дополнительной ответственностью должно содержать наименование общества, а также слова "общество с дополнительной ответственностью".

4. К обществу с дополнительной ответственностью применяются положения Гражданского кодекса Украины об обществе с ограниченной ответственностью, если другое не установлено уставом общества и законом.

5. Акционерное общество.

В соответствии с 4-ым пунктом статьи 80 Хозяйственного кодекса Украины, Обществом с дополнительной ответственностью является хозяйственное общество, уставный фонд которого разделенный на доли определенных учредительными документами размеров и которое несет ответственность за своими обязательствами собственным имуществом, а в случае его недостаточности участники этого общества несут дополнительную солидарную ответственность в определенному учредительными документами одинаково кратном размере до вклада каждого из участников.

Правовая характеристика общества с дополнительной ответственностью

Обществом с дополнительной ответственностью признается общество, уставный фонд которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники такого общества отвечают по его долгам своими взносами в уставный фонд, а при недостаточности этих сумм - дополнительно принадлежащим им имуществом в одинаковом для всех участников кратном размере к взносу каждого участника.

Предельный размер ответственности предусматривается в учредительных документах (ст.65 ЗХО).

Анализ ЗХО показывает, что к ОДО применяются практически все нормы, регулирующие деятельность ООО (ст.ст. 52 - 64 ЗХО). В законодательстве многих стран ОДО не признается самостоятельной организационно - правовой формой, а рассматривается как разновидность ООО. Так, в Великобритании существуют компании с ограниченной ответственностью двух видов: company limited by shares, в которой ответственность каждого участника за долги компании ограниченна уплаченной за акции суммой, и company limited by guarantee, в которой каждый из участников гарантирует свою долю платежей в случае ликвидации обанкротившейся компании. Аналогичный поход был использован и в ГК УССР 1922 г., который определял товарищество с ограниченной ответственностью как «товарищество, все участники которого (товарищи) занимаются торговлей или промыслом под общей фирмой и по обязательствам товарищества отвечают или поровну внесенными в товарищество вкладами, или, кроме того, и личным имуществом в одинаковом для всех товарищей кратном отношении к сумме вклада каждого товарища».

Основное различие между ООО и ОДО состоит в том, что участники ООО ответственности по обязательствам общества вообще не несут, а в ОДО участники при недостаточности имущества общества (т.е. при банкротстве) отвечают его по его долгам своим личным имуществом. Причем такая ответственность может намного превышать сумму их вклада в уставный фонд. Размер превышения (двукратное, пятикратное, десятикратное и т.д.) участники сами определяют в учредительных документах.

Создается ОДО в тех случаях, когда для начала деятельности общества и его нормального функционирования необходим капитал значительно меньший, чем для обеспечения интересов кредиторов этого общества. В подобной ситуации нет необходимости аккумулировать сразу такой большой капитал (Он висел бы мертвым грузом на текущем счету ОДО и не использовался бы для осуществления предпринимательской деятельности. Кроме того, формирование такого крупного уставного фонда было бы крайне затруднительно для участников) - гарантийная функция обеспечивается не размером уставного фонда, а введением дополнительной ответственности участников.

Наиболее часто подобная форма используется для организации финансовых структур, а также в иных сферах деятельности, для которых важна уверенность кредиторов (клиентов) в обеспеченности своих требований активами компании (ее участников) или нецелесообразно создавать значительный уставный фонд.

Характер ответственности участников ОДО законом четко не определен. По аналогии к данным правоотношениям могли бы быть применены нормы, регулирующие ответственность участников ПО, которая признается не только субсидиарной, но и солидарной с правом регресса к остальным участникам. Однако возникает вопрос о пределах такой ответственности - к одному участнику не могут быть предъявлены требования кредиторов общества в полном объеме, если такой объем превышает пределы личной ответственности этого участника, установленные учредительными документами общества. Таким образом, следует полагать, что ответственность участников ОДО является долевой, а не солидарной.

ЗХО не регулирует и многие другие важные вопросы, касающиеся ответственности самого ОДО и его участников.

При всем сходстве ООО и ОДО, следует учитывать, что платежеспособность, финансовая состоятельность этих обществ обеспечивается совершенно различными правовыми средствами. Для ООО таким средством выступает надлежащим образом сформированный и сохраненный в течении всего срока деятельности общества уставный фонд. Для ОДО имеет значение не только величина его уставного фонда, но и финансовое положение участников общества, их способность нести дополнительную имущественную ответственность по его обязательствам.

Практика показывает, что привлечение участников к дополнительной имущественной ответственности далеко не всегда возможно, поскольку:

1) не контролируется финансовое состояние участников ОДО (наличие у них ликвидного имущества) как на момент создания ХО, так и в дальнейшем; поэтому к моменту привлечения к ответственности у участника просто может не оказаться средств для уплаты долгов общества;

2) существует возможность сокрытия личного имущества при наличии угрозы привлечения к дополнительной ответственности (до момента вынесения соответствующего судебного решения участник ОДО часто успевает передать на хранение или продать все ценные вещи иным лицам);

3) не решен вопрос об ответственности участников ОДО, вышедших из общества или, наоборот, вступивших в него - с какого момента они освобождаются от дополнительной личной ответственности, несут ли они ее по обязательствам ОДО, возникшим до их вступления в общество и др.

Уже упоминавшийся выше ГК УССР 1922 г., в отличие от действующего украинского законодательства, достаточно подробно регулировал данные вопросы, учитывая специфику ОДО:

- ст. 319/1 устанавливала, что в случае банкротства одного из товарищей его ответственность за долги товарищества распределяется между остальными товарищами;

- ст. 319/4 закрепляла, что выбывший участник товарищества несет в течение одного года со дня выбытия предусмотренную уставом ответственность по всем обязательствам товарищества, возникшим до дня его выбытия из состава товарищества.

- ст. 319/5 предусматривала, что каждый вступающий в общество товарищ несет ответственность и по тем обязательствам, которые возникли до его вступления в товарищество.

Современными учеными предлагается ввести в законодательство Украины и иные нормы, направленные на обеспечение платежеспособности участников ОДО, в частности обязательный аудит их имущественного положения для юридических лиц и наличие недвижимого имущества на сумму, превышающую объем ответственности по обязательствам ОДО, - для физических лиц (с наложением на данное имущество запрета отчуждения или залога в течение всего срока участия лица в ОДО).

Плюсы и минусы деятельности ОДО

«Плюсы» ОДО:

- повышенное доверие к партнеру (хотя иногда оно и ошибочно);

- небольшой уставный фонд (100 минимальных заработных плат);

- в основном небольшое количество учредителей, что дает возможность оперативно созывать собрания для решения важных вопросов деятельности общества.

«Минусы» ОДО:

- учредитель отвечает не только вкладом в уставный фонд, а и дополнительно своим имуществом (это означает, что при негативных последствиях для общества учредитель может потерять не только свой вклад, но и, кроме того, свое имущество или его часть).

Условия деятельности Общества с Дополнительной Ответственностью

В обществе с дополнительной ответственностью создается уставный фонд, размер которого должны представлять не меньше суммы, эквивалентной 100 минимальным заработным платам, выходя со ставки минимальной заработной платы, действующей на момент создания общества

Одной из особенностей содержания учредительных документов общества с дополнительной ответственностью является то, что они, кроме сведений, общих для всех видов хозяйственных обществ, должны содержать сведения о размере частиц каждого из участников, размер, состав и порядок внесения ими вкладов

К моменту регистрации общества с дополнительной ответственностью каждый из участников обязан внести не меньше 30 процентов указанного в учредительных документах вклада, который подтверждается документами, выданными банковским учреждением

Участник обязанный полностью внести свой вклад не позднее одного года после регистрации общества

Участник общества с дополнительной ответственностью может по согласию сдачи участников отступить свою частицу (ее часть) одному или нескольким участникам этого общества, а если другое не предусмотрено учредительными документами, то и третьим лицам. Участники общества пользуются преобладающим правом приобретения частицы участника, который ее отступил, пропорционально их долям в уставном фонде общества или в другом, согласованному между ними размере

В случае передачи части третьему лицу происходит одновременный переход к ней всех прав и обязанностей, которые принадлежали участнику, который отступил ее полностью или частично.

Часть участника общества (после полного внесение им вклада) может приобрести само общество, которое на протяжении одного года обязано передать ее другим участникам или третьим лицам.

Любой из участников имеет право выйти из общества с уплатой его стоимости части имущества общества, пропорциональной его частице в уставном фонде. По требованию участника и по согласию общества вклад может быть повернут полностью или частично в натуральной форме

Вышестоящим органом общества с дополнительной ответственностью есть собрание участников, которые состоят из участников или предназначенных ими представителей. К компетенции сборов участников общества с дополнительной ответственностью принадлежит:

1) определение основных направлений деятельности общества и утверждение его планов и отчетов об их выполнении;

2) внесение изменений в устав общества;

3) избрание и отзыв членов исполнительного органа и ревизионной комиссии;

4) утверждение годовых результатов деятельности общества, отчетов и выводов ревизионной комиссии, порядка распределения прибыли;

5) создание, реорганизация и ликвидация дочерних предприятий, филиалов и представительств, утверждение их уставов и положений;

6) вынесение решений о привлечении к имущественной ответственности должностных лиц общества;

7) утверждение правил процедуры и других внутренних документов общества, определение его организационной структуры;

8) установление размера, формы и порядка внесения участниками дополнительных вкладов;

9) решение вопроса о приобретении обществом частицы участника;

10) исключение участника из общества;

11) определение условий оплаты труда должностных лиц общества;

12) утверждение договоров (соглашений), заключенных на сумму, которая превышает указанную в уставе общества;

13) принятие решения о прекращении деятельности общества

Уставом общества к компетенции сборов участников могут быть отнесенные и другие вопросы.

По вопросам, указанных в пунктах 1, 2 и 10, в вышестоящем органе необходимое единогласие. Из выдвигаемых вопросов решения принимаются простым большинством голосов (участники имеют количество голосов, пропорциональное размера их частиц в уставном фонде).

Сборы участников общества с дополнительной ответственностью созываются не реже как два раза на год, если иное не предусмотрено учредительными документами. Такое собрание считается полномочными, если на них присутствуют участники (представители участников), которые владеют в совокупности более чем 60 процентов голосов, а по вопросам, которые нуждаются в единогласии, - все участники

В обществе с дополнительной ответственностью создается исполнительный орган: коллегиальный (дирекция) или единоличный (директор). Дирекцию возглавляет генеральный директор. Членами исполнительного органа могут быть также и лица, которые не являются участниками общества. Дирекция (директор) решает все вопросы деятельности общества, за исключением тех, что входят в исключительную компетенцию сборов участников, ее полномочия при этом определено ст. 62 Закона Украины "О хозяйственных обществах" и учредительными документами общества. Контроль за деятельностью исполнительного органа общества с дополнительной ответственностью осуществляет ревизионная комиссия, которая образовывается сборами участников общества из их числа в количестве не меньше трех человек. Ее деятельность регламентирована ст. 63 Закона Украины "О хозяйственных обществах".

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

1) Вiнник О.М. Господарськi товариства i виробничi кооперативи: правове становище. - К.. 1998. - С. 202.

2) Гражданский Кодекс Украины.

3) Хозяйственный Кодекс Украины.