Содержание

• Введение
• 1. Понятие договора строительного подряда
• 2. Содержание договора строительного подряда. Риски сторон
• 3. Ответственность сторон
• Заключение
• Список литературы

Введение

Цель работы - рассмотреть сущность и особенности договора строительного подряда.

Задачи работы - определить понятие договора строительного подряда; рассмотреть содержание договора строительного подряда, изучить сущность рисков сторон по договору строительного подряда; рассмотреть случаи наступления ответственности сторон.

1. Понятие договора строительного подряда

В силу ст. 740 (п. 1) ГК по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Строительный подряд может включать строительство или реконструкцию предприятия, жилого дома или другого здания, сооружения или иного объекта, а также неразрывно связанные со строящимся объектом работы: монтажные, пусконаладочные и др. (п. 2 ст. 740 ГК).

Для договора подряда на капитальное строительство с присущей ему сложностью охватываемых отношений в большей мере, чем для любого другого подрядного договора, характерно смешение элементов различных договоров. Соответственно в литературе справедливо отмечалось, что этот договор, "помимо чисто подрядных, опосредствует также элементы целого ряда иных видов отношений: поставки, имущественного найма, услуг, хранения, экспедиции, перевозки, кредитно-расчетных и некоторых других" Верб С. А. Гражданские правоотношения и их структурные особенности: Сборник статей. - Свердловск: НП, 1975. С. 66..

Основное отличие рассматриваемого договора наиболее полно выражается в специфической форме строительного подряда - строительстве "под ключ". Речь идет о случаях, когда договор, заключаемый между заказчиком и подрядчиком, предусматривает выполнение последним цикла "проектирование - строительные, монтажные и специальные строительные работы, предусмотренные строительными нормами и правилами, - сдача объекта в эксплуатацию" Строительство. Заключение договоров. Приемка законченных объектов. Стандарты и технические условия. Экспертиза. - М.: Строитель, 2004. С. 59.. По договоренности между сторонами заказчик может принять на себя часть связанных со строительством обязательств (например, по обеспечению материальными ресурсами). Однако и при этом подрядчик продолжает нести ответственность за передачу заказчику созданного объекта "под ключ", поскольку на нем лежит обязанность сдать в соответствии с условиями договора объект готовым к эксплуатации. При строительстве промышленных объектов на подрядчика обычно возлагается обязанность передать одновременно технический проект, техническую документацию и инструкции для эксплуатации.

Одна из особенностей правового регулирования строительного подряда выражается в том, что отношения сторон могут продолжаться и после сдачи результата работ. Имеется в виду принятие подрядчиком на себя обязанности после завершения строительства оказывать различного рода услуги, связанные с эксплуатацией объекта, включая и такие, как, например, обучение работников заказчика, подготовка различного рода инструкций по эксплуатации и др. Объем, стоимость и прочие характеристики такого рода услуг определяются в самом договоре строительного подряда. В этих случаях имеется в виду заключение широко используемого в международной строительной практике договора "продукция на руки", при котором в обязанность подрядчика входит не только завершить строительство всего объекта, но и передать персоналу заказчика технические и управленческие навыки и знания, необходимые для успешной эксплуатации объекта. Природа подрядных отношений позволяет дополнительно включить в такой договор все обязательства, о которых идет речь, и соответственно обеспечить успешный результат осуществленной профессионально деятельности, как равно предусмотреть и другие формы последующего сотрудничества.

Практика, направленная на то, чтобы расширить традиционные рамки подряда, предусмотрев в нем элементы других договоров, отражена теперь в ГК. Речь идет о включении в п. 2 ст. 740 ГК, посвященный выяснению существа договора строительного подряда, указания на то, что подрядчик может принять на себя обязанность обеспечить эксплуатацию объекта после его принятия заказчиком в течение предусмотренного в договоре срока.

Допустимо включение в договор условия, которым запрещается обязанность подрядчика устранять по требованию заказчика и за его счет недостатки, за которые подрядчик ответственности нести не должен. Если такое условие содержится в договоре, подрядчик сможет освободить себя от соответствующей обязанности и ответственности за ее нарушение только в случае, если ему удастся доказать, что обнаруженные недостатки не связаны непосредственно с предметом договора либо подрядчик не в состоянии их устранить по не зависящим от него причинам.

В подобных ситуациях речь идет о договорах, которые включают элементы подряда и возмездного оказания услуг, а значит, в силу п. 3 ст. 421 ГК к ним, если иное не предусмотрено соглашением или не вытекает из существа смешанного договора, возможно применение в соответствующей части, помимо норм о строительном подряде, также статей главы, посвященной договору возмездного оказания услуг.

Важнейшим отличительным признаком, которым руководствовался законодатель при выделении строительного подряда в составе главы "Подряд", служит характер работ и особая область, в которой они осуществляются. Таким образом, строительным является обладающий общими признаками подряда договор, который используется в соответствующей сфере, с учетом присущей ей специфики. По этой причине не исключены случаи, когда в отношении одних и тех же по характеру работ будет применяться различный по характеру договорный режим.

Примером могут служить монтажные работы. Если они связаны со строительством, то могут рассматриваться как разновидность строительных работ, составляя таким образом предмет строительного подряда. Вместе с тем монтаж в виде сборки такого же оборудования, приобретенного для себя промышленным предприятием, это - обычный подряд. Наконец, если соответствующую обязанность принял на себя поставщик оборудования, налицо осложненный вариант купли-продажи (поставки).

В свое время разошлись мнения Госстроя СССР и Госарбитража СССР по еще одному договору. Первый рассматривал договор капитального ремонта как разновидность подряда, а второй выступал за признание его самостоятельным договором, считая по этой причине невозможным применять к договору на капитальный ремонт нормы о договоре подряда на капитальное строительство Брагинский М.И. Совершенствование законодательства о капитальном строительстве. М.: Стройиздат, 1982. С. 109 и сл.. В то же время большинство авторов склонны были поддерживать вторую точку зрения. Так, И.Л. Брауде указывал на то, что "основным признаком капитального строительства является создание новых капитальных объектов (сооружений, предприятий, строений) и реконструкция существующих объектов: капитальная надстройка или пристройка, создание новых цехов, сооружение новых мощностей и т.д. В отличие от капитального строительства капитальный ремонт не создает новых объектов. Капитальный ремонт производится в целях восстановления отдельных элементов основных фондов (строений, сооружений и т.д.). Своевременное производство капитального ремонта обеспечивает сохранность предприятий, зданий и сооружений, их правильное функционирование" Брауде И. Л. Отдельные виды обязательств. С. 152 - 153. Фаткутдинов З. Вопросы применения договора подряда на капитальный ремонт жилых и производственных помещений // Советская юстиция. 1972. N 4. С. 22..

ГК учел, что специфика соответствующего договора и связь его со строительным подрядом могут по-разному оцениваться контрагентами. По отмеченной причине был избран средний путь: сторонам предоставлена возможность, учтя особенности складывающихся отношений, признать по соглашению между собой, что к заключенному ими договору будет применяться правовой режим, установленный для строительного подряда. Соответственно п. 2 ст. 740 ГК ввел на этот счет диспозитивную норму, которая лишь резюмирует распространение на договор выполнения одного вида ремонтных работ - работ по капитальному ремонту - правил о договоре строительного подряда. Соответственно, ссылаясь на указанную норму ГК, Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ в одном из решений по делу, связанному с исполнением работ по капитальному ремонту, указал: "К отношениям сторон следует применять правила, относящиеся к договору строительного подряда, так как в договоре не указано иное" Ведомости Высшего Арбитражного Суда РФ. 1999. N 4. С. 33..

Следовательно, если в договоре на выполнение работ по капитальному ремонту предусмотрено, что нормы договора о строительном подряде к нему не применяются, тем самым предопределено действие по отношению к этому договору общих положений о подряде, т.е. статей § 1 гл. 37 ГК.

Такую позицию занимает арбитражная практика. Примером может служить дело по иску подрядчика, возникшее в связи с неоплатой выполненных работ по ремонту двигателя. Основанием для удовлетворения иска Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ признал ст. 702, помещенную Гражданским кодексом в параграф "Общие положения о подряде" Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2001. N 10. С. 26..

Статьи § 3 "Строительный подряд" гл. 37 ГК распространяются и на работы по удовлетворению бытовых или других личных потребностей выступающего в роли заказчика гражданина (например, на работы по строительству жилого дома, гаража или дачи). Однако в соответствующих случаях статьи указанного параграфа действуют вместе с нормами о договоре бытового подряда. При определении источников правового регулирования договора строительного подряда в рассматриваемых случаях следует иметь в виду отмеченную уже выше цель специального режима договоров бытового подряда: то, что он установлен именно для защиты прав потребителей. По этой причине к договору на удовлетворение соответствующих потребностей заказчика-гражданина должны применяться нормы о защите прав потребителей, содержащиеся не только в законах о защите прав потребителей и иных правовых актах, принятых в соответствии с ними, но также в статьях вышеуказанного § 3.

Итак, параграф 3 гл. 37 ГК ("Строительный подряд") оказался более емким по сравнению с остальными, выделенными в ней. Вместе с тем, подобно им, к отношениям строительного подряда применяются также, субсидиарное, нормы § 1 указанной главы "Общие положения о подряде".

Статьи параграфа ГК "Строительный подряд" распространяются и на работы по удовлетворению бытовых или других личных потребностей выступающего в роли заказчика гражданина (например, на работы по строительству жилого дома, гаража или дачи). Однако в соответствующих случаях статьи указанного параграфа действуют вместе с нормами о договоре бытового подряда. Имеются в виду не противоречащие нормам § 2 статьи из § 3 ГК и наиболее полно выражающие элементы строительного подряда. Именно в этой связи п. 3 ст. 740 ГК, который содержит отсылку к договору бытового подряда и указывает на то, что к отношениям по договору строительного подряда для удовлетворения бытовых или других личных потребностей гражданина (заказчика) применяются правила соответствующего параграфа (§ 2 гл. 37 ГК), говорит только "о правах заказчика по договору бытового подряда". По этой причине к договору на удовлетворение соответствующих потребностей заказчика-гражданина должны применяться нормы о защите прав потребителей, содержащиеся не только в § 2 гл. 37, но и в законах о защите прав потребителей и иных правовых актах, принятых в соответствии с ними, а также в статьях параграфа "Строительный подряд" (последние в указанных в ст. 730 ГК пределах).

Пункт 1 ст. 763 ГК позволяет сделать вывод о субсидиарном применении норм § 3 гл. 37 к отношениям, имеющим основанием государственный контракт на выполнение подрядных работ для государственных нужд.

2. Содержание договора строительного подряда. Риски сторон

Заключение договора строительного подряда составляет один из элементов инвестиционной деятельности, участниками которой являются инвесторы - те, кто осуществляет вложение собственных, заемных или привлеченных средств в форме инвестиций и одновременно обеспечивают их целевое использование. Инвесторы могут сами, от своего имени, выступать в договоре строительного подряда в качестве заказчиков. Возможны и такие варианты, при которых заказчиками являются те, кого инвестор уполномочил в силу инвестиционного договора. Инвесторам предоставляется возможность передавать по контракту (договору) в установленном законом порядке принадлежащие им полномочия гражданам, юридическим лицам, государственным и муниципальным органам.

В случаях, когда на стороне заказчика выступают несколько инвесторов либо подрядчик и заказчик являются одновременно со инвесторами по отношению к предмету подрядного договора, возникает необходимость после завершения строительства осуществить раздел результата работ, в частности выстроенного здания. Здание как таковое является неделимой вещью, а значит, между со инвесторами могут быть распределены лишь идеальные доли. Исключение составляют случаи, когда речь идет о жилом доме. Имеется в виду, что в подобных случаях объектом права собственности могут стать отдельные квартиры (ст. 289 ГК) и даже достаточно обособленные части квартир (ст. 558 ГК). По этой причине, например, при рассмотрении одного из дел Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ счел неправильным решение нижестоящего суда о признании за застройщиком права собственности на жилую площадь в натуре в размере определенного количества квадратных метров. Сославшись на ст. 209 ГК, Президиум обратил внимание на то, что "право собственности возникает только в отношении конкретного имущества, обособленного от иных вещей этого же рода. Следовательно, суд не мог признать право собственности на... кв.м. жилой площади, не определив ее состав в натуре" Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 1996. N 9. С. 46 - 47..

В некоторых случаях чисто подрядные и инвестиционные отношения сливаются в единый договор. Это имеет место при выступлении подрядчика и заказчика одновременно в качестве со инвесторов. Так, например, произошло в договоре, заключенном производственно-коммерческой фирмой со строительной организацией. В нем было предусмотрено, что стороны осуществляют инвестирование в размере 50% каждая и соответственно выстроенное здание должно быть разделено между ними поровну. Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ при рассмотрении дела указал на ошибочность решения нижестоящего суда, который, во-первых, признал такой договор недействительным и, во-вторых, считал невозможным для подрядчика осуществить самостоятельно, без согласия заказчика распределение квартир в пределах своей доли Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 1996. N 8. С. 11 - 12..

Роль заказчика в договоре строительного подряда может исполнять любой участник гражданского оборота. Специально выделены отношения, связанные с выполнением подрядных работ, которые предназначены для удовлетворения потребностей Российской Федерации или субъектов Федерации и финансируются за счет средств их бюджета и внебюджетных источников, а также случаи, когда строительные работы направлены на удовлетворение личных потребностей граждан.

Возможность выступления в качестве заказчиков иностранцев составляет часть общего установленного для них в стране правового режима. В соответствии со ст. 5 ФЗ РФ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" отношения, которые связаны с инвестиционной деятельностью, осуществляемой в форме капитальных вложений иностранными инвесторами на территории Российской Федерации, регулируются международными договорами Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные настоящим Федеральным законом, то применяются правила международного договора. В то же время ФЗ РФ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации", закрепив национальный режим таких инвестиций, соответственно указал на то, что правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования полученной от инвестиций прибыли, предоставленной российским инвесторам, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами.

Определенное, предусмотренное Законом ограничение участия в договорах строительного подряда подрядчиков - физических и юридических лиц, заключивших договор строительного подряда в рамках осуществляемой ими предпринимательской деятельности, выражается в необходимости иметь для соответствующей строительной деятельности лицензию. В Законе от 8 августа 2001 г. "О лицензировании отдельных видов деятельности" в это число включено, в частности, строительство зданий и сооружений I и II уровня ответственности в соответствии с государственным стандартом.

Договор строительного подряда с подрядчиком-предпринимателем, не имеющим лицензии, может быть по основаниям, указанным в ст. 173 ГК, оспорен самим подрядчиком, его учредителями (участниками) или Государственным комитетом по строительству и жилищно-коммунальному комплексу РФ как органом, осуществляющим контроль и надзор за деятельностью строительных организаций. По этой причине Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ, имея явно в виду ст. 173 ГК, отверг среди возражений заказчика, уклонившегося от оплаты работ, ссылку на отсутствие у подрядчика лицензии. В своем обосновании он обратил внимание на то, что заказчик выполненные работы принял Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 1998. N 7. С. 39..

Определяя предпосылки использования ст. 173 ГК, следует иметь в виду возможность оспаривания в таком случае сделки стороной, у которой отсутствовала лицензия, лишь при условии, что ее контрагент, т.е. подрядчик, знал об этом или заведомо должен был знать.

Международный опыт подтверждает эффективность в определенных случаях, при осуществлении главным образом строительства крупных объектов, привлечения специально фигуры "инженера". Правовому положению "инженера" ("инженерной организации") посвящена теперь и составляющая одну из новелл Кодекса ст. 749. Речь идет о том, что в соответствии с договором, заключенным с заказчиком, при этом, как особо подчеркнуто, без участия подрядчика, а значит, и не получая его согласия, "инженер" ("инженерная организация") осуществляет по поручению заказчика, наряду с фактическими, также и определенные юридические действия, выступая в последнем случае от имени заказчика.

Функции "инженера" ("инженерной организации") могут закрепляться в договоре строительного подряда главным образом для определения последствий его действий для заказчиков. В тех случаях, когда речь идет о действиях юридических, в качестве альтернативы специально выданной заказчиком "инженеру" доверенности могут служить полномочия, закрепленные в самом договоре строительного подряда, которыми заказчик наделен для выступления от своего имени и которыми он наделяет "инженера" ("инженерную организацию"). Полномочия, о которых идет речь, включают надзор (контроль) за строительством, дачу обязательных для подрядчика указаний от имени заказчика и др.

Правовое руководство по составлению международных контрактов на строительство промышленных объектов предусматривает и возможность использования фигуры "инженера", функции которого ограничиваются одними консультациями. Правда, само Правовое руководство все же осторожно относится к оценке действий такого лица, справедливо обращая внимание на то, что если "инженера" нанимает заказчик, то, естественно, подрядчик не станет считать соответствующие его предложения беспристрастными.

Руководство по составлению договоров подряда на строительство в Российской Федерации, о котором шла речь, предлагало еще ранее использовать сходную с описанной конструкцию. Речь идет о возможности для заказчика передавать право управления с его стороны исполнением договора подряда другому юридическому или физическому лицу, которое специализируется на соответствующих работах. Подобное доверенное лицо заказчика могло действовать от его имени и представлять его интересы в течение всего инвестиционного процесса. Специально оговаривалось и на этот случай, что имущественную ответственность перед подрядчиком за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства по договору подряда в любом случае несет заказчик.

Не упоминая об "инженере", разработанные Международной федерацией инженеров-консультантов Условия IJDJC контракта на проектирование, строительство и сдачу "под ключ" выделяют фигуру "представителя-подрядчика", к компетенции которого отнесено руководство подготовкой строительной документации и исполнение договора Международное частное право: Нормативные акты и международные договоры. Т. 5.: Внешнеэкономические договоры / Составитель М.К. Сулейменов. Алматы, 2004. С. 88..

Составляющие содержание договора строительного подряда права и обязанности подрядчика и заказчика охватывают самый широкий круг вопросов, в том числе выходящих за рамки, определенные для собственно подряда вообще и строительного подряда в частности.

Один из таких вопросов связан с материально-техническим обеспечением строительства. В период существования системы планового хозяйства он приобретал особое значение, поскольку речь шла главным образом о таких материалах и оборудовании, которые централизованно распределялись соответствующими государственными органами. А это означало, что непременным условием заключения договора поставки материальных ресурсов служило наличие выделенных фондов на строительные материалы (оборудование). Для того чтобы устранить возникновение споров о том, на которой из сторон должна лежать обязанность их доставить, соответствующий вопрос был в то время урегулирован Правилами о договорах подряда на капитальное строительство и другими актами, принятыми на правительственном уровне. В частности, Правила 1986 г. устанавливали, что обеспечение строительства материалами и изделиями, необходимыми для выполнения строительно-монтажных работ, предусмотренных договором подряда, составляет обязанность подрядчика, за исключением материалов и изделий, обеспечение которыми в соответствии с законодательством возлагается на заказчика.

В настоящее время обязанность предоставить материалы (включая детали, конструкции), а также оборудование может быть возложена договором на любую из сторон. Соответствующее условие не относится к числу существенных, поскольку ст. 745 ГК содержит определенную презумпцию на этот счет. Она исходит из того, что материально-техническое обеспечение строительства возлагается в полном объеме на подрядчика, одновременно допуская указание в договоре иного: возложение соответствующей обязанности на заказчика, целиком или частично.

Более полно, чем это сделано в общих положениях о подряде, урегулирован вопрос об ответственности за ненадлежащее качество предназначенных для строительства материалов, включая детали и инструкции, и оборудования. Такая ответственность, возлагаемая на сторону, которая их предоставила, может наступить, если обнаружилась невозможность использовать предоставленные стороной материалы и оборудование без ухудшения качества результата работ. Освобождение от ответственности может последовать, если сторона, на которую должна была быть возложена ответственность, сможет доказать, что имела место невозможность исполнения, возникшая по обстоятельствам, за которые отвечает контрагент.

На отношения сторон по строительному подряду распространяется ст. 704 ГК в той ее части, в какой в виде общего правила на сторону, предоставившую оборудование и материалы, возлагается ответственность не только за их качество, но и за обременение правами третьих лиц.

Заказчик, который предоставил материалы и оборудование ненадлежащего качества и этим создал невозможность их использования без ухудшения качества выполненной работы, должен по требованию подрядчика их заменить.

Требования к качеству используемых в строительстве материалов и оборудования имеют не только частный интерес - для заказчика, но в значительной мере и интерес публичный, имея в виду особенности объекта рассматриваемого договора. Этим и вызвана, прежде всего, необходимость стандартизации и сертификации соответствующих материалов.

В соответствии со ст. 740 ГК РФ существенными условиями договора строительного подряда являются предмет договора и срок выполнения работ.

Предмет договора следует четко разграничивать от его объекта и прописывать в договоре все существенные характеристики и признаки объекта: название, целевое назначение использования, общие размеры, адрес, по которому он должен быть построен.

В практике был курьезный случай, когда объект был сформулирован заказчиком следующим образом: "Романтический коттедж на берегу лесного озера у тихой заводи". В результате исследования материалов дела суд пришел к выводу о наличии лесного озера, понятие "романтический" признал субъективным. Заводь тоже была, но вследствие отсутствия технических способов и приспособлений для измерения ее "тихости" данный признак объекта, на котором настаивал заказчик, не был принят судом во внимание.

Всякое строительство начинается только при наличии надлежаще оформленной исходно-разрешительной, технической (проектной) документации, сметы, которую заказчик должен передать подрядчику в полном объеме. Как правило, вследствие сложности и многогранности строительного производства на момент начала строительства полный комплект исходно-разрешительной и технической документации у заказчика отсутствует. Разрешения могут получаться, а проекты дорабатываться уже в самом процессе строительства объекта. Однако сроки сдачи объекта подрядчиком четко установлены. В данной ситуации в целях защиты интересов подрядчика целесообразно в качестве приложения к договору подряда оформить акт приемки-передачи технической документации и график передачи недостающей технической документации, где будут четко определены порядок и сроки передачи документации. При этом в договоре следует оговорить, что сроки сдачи работ, установленные договором, переносятся на число дней просрочки передачи проектно-сметной документации. Установить дополнительные гарантии подрядчика: в случае внесения заказчиком в техническую документацию изменений, могущих повлечь изменение сроков выполнения работ, срок сдачи объекта заказчику переносится на новый срок, определяемый соглашением сторон, но не менее чем, например, на 1 месяц.

Как правило, обязанность получения исходно-разрешительной документации (разрешение соответствующих органов на производство работ в охранных зонах электрических сетей, линий связи, разрешение на вырубку леса, снос и перенос строений и сооружений, препятствующих строительству, подключение вновь проложенных коммуникаций к действующим сетям и т.д.) лежит на заказчике.

Иногда стороны договариваются о том, что обязанность оформления всей или части исходно-разрешительной документации возлагается на подрядчика. В таком случае целесообразно в качестве одного из приложений к договору подряда подписать соглашение об обязанности, порядке и сроках оформления и передачи исходно-разрешительной документации, где четко оговорить, на какой из сторон лежит обязанность получения того или иного разрешения или согласования.

Большое практическое значение имеет определение в договоре срока работ, в т.ч. начала срока.

Очень часто встречается следующая формулировка, определяющая момент начала работ: датой начала работ по договору считается число, на которое заказчиком выполнены все перечисленные ниже требования:

- приемка подрядчиком строительной площадки (фронта работ) по акту сдачи-приемки объекта;

- передача заказчиком подрядчику полного комплекта технической документации;

- зачисление на счет подрядчика аванса, перечисленного заказчиком.

Разумные на первый взгляд условия могут повлечь наступление неблагоприятных последствий, если в договоре не отражены все необходимые моменты.

Согласно п. 1 ст. 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы.

В соответствии со ст. 190 ГК РФ установленный законом, иными правовыми актами, сделкой или назначаемый судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами.

Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить (например, начало соответствующего сезона, начало и окончание навигации, достижение определенного возраста и т.д.). Если возникновение или прекращение прав и обязанностей по совершенной сделке ставится в зависимость от события, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет, то это событие определяет не срок, а условие. Такой договор в соответствии со ст. 157 ГК РФ будет считаться совершенным под условием. Приведенная формулировка срока начала работ не содержит указание на событие, которое должно неизбежно наступить, т.к. перечисленные события целиком зависят только от воли одной из сторон - заказчика.

Таким образом, оказывается, что в договоре отсутствует начальный срок выполнения работ, который по смыслу закона (п. 1 ст. 708 ГК РФ) является существенным условием договора подряда.

Поскольку в договоре начальный срок выполнения работ отсутствует, то в соответствии со ст. 432 ГК РФ данный договор считается незаключенным со всеми вытекающими отсюда правовыми и налоговыми последствиями.

Поэтому предлагается при заключении договора устанавливать конкретную дату передачи строительной площадки, перечисления аванса и т.д. для того, чтобы иметь возможность определить дату начала работ.

Является ли целесообразным установление в договоре этапов работ (подписание графика производства работ)? Для заказчика - да, для подрядчика - нет. В случае установления этапов работ, сроков их выполнения и санкций за нарушение сроков сдачи этапов, у заказчика появляется возможность более жесткого контроля за выполнением подрядчиком своих обязательств по своевременному производству строительных работ. В этой ситуации предлагается для подрядчика предусмотреть специальное условие, гарантирующее соблюдение его интересов при добросовестном исполнении им своих обязательств: подрядчик освобождается от ответственности за несвоевременную сдачу этапов работ (за невыполнение графика производства работ), если сдача всех работ будет произведена в срок, обусловленный договором.

Пожалуй, самый существенный момент договорного процесса - определение цены договора.

Стоимость предмета договора определяется на основе свободной (договорной) цены на строительную продукцию.

Исходя из специфики строительного производства возможно определение цены договора двумя путями:

- на основе цены, определяемой по законченному проекту и устанавливаемой по согласованию сторон или в результате торгов.

Такой договор подряда заключается на строительство объектов при реализации проектов с хорошо отработанной технологией, когда подрядчик имеет возможность достаточно точно определить свои издержки. Кроме того, подрядчику должны быть полностью известны объемы и виды работ, конкретные условия строительства задолго до срока подачи заявки на торги;

- на условиях возмещения фактической стоимости строительства по текущим ценам на материально-технические ресурсы плюс прибыль подрядчика (открытая цена). В этом случае следует оговорить максимальную стоимость объекта строительства и условия долевого участия сторон в компенсации возможных перерасходов.

Такой способ определения стоимости может применяться при строительстве крупных уникальных предприятий (объектов), при сжатых сроках строительства, когда необходимо совмещение процессов проектирования и строительства или когда невозможно определить точную стоимость строительства.

В договоре обязательно следует указать о неизменности договорной цены или ее уточнении по завершении строительства.

Установленная в договоре подряда стоимость может быть изменена в отдельных случаях, предусмотренных договором. Целесообразно оговорить следующие случаи изменения цены в договоре:

- при внесении изменений в объемы и содержание работ по предложению заказчика;

- при изменении по предложению заказчика продолжительности строительства;

- при изменении номенклатуры материалов и оборудования, поставляемых заказчиком, если договорная цена определялась с учетом их стоимости;

- при обоюдном согласии заказчика и подрядчика;

- в связи с текущим изменением стоимости строительных материалов, изделий, оборудования, тарифов и оплаты труда;

- при остановке работ по причинам, зависящим от заказчика или в связи с обстоятельствами непреодолимой силы, при условии выполнения подрядчиком своих обязательств по сохранности объекта и требований по безопасности ведения работ.

В договоре следует предусматривать условия, дающие право заказчику задержать оплату выполненных работ подрядчику, например:

- не устранение указанных ранее дефектов в работе, представленной к оплате;

- причинение ущерба заказчику;

- случаи отставания выполнения работ от объемов, предусмотренных графиком производства работ.

Страхование строительно-монтажных рисков в России в настоящий момент, к сожалению, не является популярным способом защиты интересов участников договоров подряда или интересов третьих лиц. Но строительный бум последних лет и, соответственно, рост числа потенциальных страховых случаев все-таки заставляют строительные фирмы все чаще обращаться к данному виду страхования. Страхование строительно-монтажных рисков (СМР) распространено в России достаточно широко, хотя и существенно отстает от уровня такого страхования в странах Европы и Северной Америки. Однако до сих пор гражданско-правовые аспекты договоров страхования СМР еще не были предметом специального научного исследования.

Страхование строительно-монтажных рисков представляет особый вид комплексного страхования, охватывающего, как правило, страхование строящегося объекта, сохранности строительного оборудования и гражданской ответственности строительных организаций за вред, причиненный третьим лицам. В отдельных случаях в такой договор включается и страхование предпринимательского риска в части неполучения ожидаемого дохода. Подчас предусматривается страхование так называемых сопутствующих рисков, например строительных материалов на складах, обслуживающих конкретный объект строительства, автотранспорта и другой специальной техники (кранов, бульдозеров и т.д.), гражданской ответственности, которая может возникнуть при их использовании.

3. Ответственность сторон

Исполнение обязательств сторон по договору подряда обеспечивается мерами экономического воздействия. Это и предусмотренные законом или договором экономические санкции (неустойка, штраф, пени), и возмещения виновной стороной, не исполнившей своих обязательств, убытков.

Ответственность по договору строительного подряда возникает у его сторон в случае невыполнения ими своих обязательств, предусмотренных договором. Так, подрядчик по условиям договора должен построить и сдать заказчику к установленному сторонами сроку объект, являющийся предметом договора, а заказчик должен принять построенный объект и оплатить его. Поэтому подрядчик отвечает перед заказчиком за:

- нарушение сроков завершения строительства объекта;

- несоответствия выполненных на объекте работ проектно-технической документации строительным правилам и нормам.

Правда, согласно п. 2 ст. 754 ГК РФ подрядчик вправе без предварительного согласования с заказчиком допустить мелкие отступления от технической документации, если они не повлияют на качество объекта в целом. Однако следует заметить, что ни закон, ни судебная практика пока не раскрыли понятие "мелкие отступления", которые подрядчик может допустить. Видимо, степень этих отступлений определяется каждый раз по-разному с учетом их последствий.

Заказчик вправе потребовать внесения в договор мер ответственности подрядчика за невыполнение им работ в надлежащие сроки. К сожалению, закон не определяет размера и вида мер ответственности для подрядчика за подобные нарушения. Исключение составляет строительство объекта для государственных нужд, которое регламентируется специальным Постановлением СМ РФ от 14 августа 1993 г. N 812, где предусмотрена возможность взыскания с неисправного подрядчика при несоблюдении им сроков ввода объектов штрафа в размере 1/1000 части договорной стоимости строительства объекта за каждый день просрочки до фактического завершения работ.

Кроме взыскания санкций за такое нарушение заказчик может, основываясь на ст. 715 ГК РФ, потребовать прекращения договора строительного подряда, если окажется очевидным, что подрядчик по своей вине не сможет завершить все работы по строительству и сдать объект в обусловленные сроки и взыскать в связи с этим убытки.

Помимо соблюдения сроков строительства подрядчик должен обеспечить качество выполненных строительных работ, достижение объектом заданной проектной мощности и гарантировать нормальную эксплуатацию его в течение установленного сторонами договора подряда гарантийного срока.

Заказчик, обнаруживший при приемке работ отступления от проектной документации или какие-либо недостатки, препятствующие дальнейшему использованию объекта, на основании ст. 723 вправе потребовать от подрядчика:

- безвозмездного устранения недостатков в работе;

- соразмерного уменьшения стоимости строительства;

- возмещения своих расходов на устранение недостатков, если, конечно, договором предусмотрено право заказчика устранять своими силами обнаруженные дефекты с последующим возмещением понесенных расходов с подрядчика. Однако если в договоре этого условия нет, то заказчик не может требовать возмещения ему понесенных затрат.

В качестве примера приведем Постановление Президиума ВАС РФ по иску заказчика к подрядчику с требованием возмещения убытков, понесенных по устранению протечек в построенном объекте.

Подрядчик сдал заказчику объект. После завершения всех работ на объекте и его передачи заказчику обнаружились протечки в швах. Заказчик устранил за свой счет дефекты в работе подрядчика и потребовал с него возмещения понесенных в связи с этим затрат. Но, поскольку в договоре между сторонами не было предусмотрено условие по возмещению таких убытков, суд, ссылаясь на ст. 723 ГК РФ, отказал заказчику в удовлетворении исковых требований Информационное письмо ВАС N 51 от 24 января 2000 г..

В строительстве бывают случаи, когда недостатки в выполненных работах не могут быть устранены без предварительной разборки (демонтажа) объекта. Это серьезные дефекты. В этом случае заказчик вполне оправданно может выразить недоверие к подрядчику и потребовать расторжения с ним договора подряда и возмещения в связи с этим причиненных убытков. Но поскольку объект должен быть построен, заказчик обращается к другому подрядчику с поручением исправить недостатки и продолжить строительные работы. Убытки, понесенные заказчиком, возмещаются с неисправного подрядчика, с кем был расторгнут ранее договор.

Как следует из смысла ст. 756 ГК РФ, предельный гарантийный срок на построенный объект, в течение которого подрядчик должен устранить за свой счет все обнаруженные дефекты, составляет 5 лет. В течение гарантийного срока заказчик или эксплуатирующая объект организация вправе лишь указать подрядчику на дефекты, препятствующие нормальной эксплуатации объекта, чтобы подрядчик устранил их. Подрядчик должен устранить брак в своей работе, если не докажет, что дефекты возникли в результате неправильной эксплуатации объекта или неправильно проведенного ремонта, а также явились следствием нормального износа каких-либо частей.

Качество выполнения работ достигается за счет применения качественных строительных материалов и соответствия выполненных работ проектно-технической документации. По общему правилу обеспечение строительства материалами и оборудованием возлагается на подрядчика. В том случае, когда комплектующие строительство материалы и оборудование поставляет заказчик, подрядчик не освобождается от ответственности за их применение. На него возлагается задача проверки предоставленных ему для производства работ строительных материалов. И если он обнаружит невозможность использования этих материалов или оборудования, он должен потребовать от заказчика их замены, а при отказе заказчика выполнить эти требования вправе прекратить строительство и потребовать оплаты стоимости выполненных работ (п. 3 ст. 745 ГК РФ), но брака не допускать.

В строительном подряде не обделен обязательствами и заказчик. Закон обязывает его оказывать подрядчику максимально возможную помощь. Поэтому он не просто поручает подрядчику выполнить работы и сдать их ему, но и при необходимости проявить солидарность с подрядчиком в отношениях с третьими лицами. Для надлежащего выполнения обязательств гражданское законодательство устанавливает принцип сотрудничества и взаимодействия сторон при выполнении договора. Ведь заказчик больше заинтересован в достижении результата строительства, поэтому-то он и должен в силу ст. ст. 718, 750 ГК РФ оказать подрядчику содействие в выполнении им договорных обязательств в установленный срок. При отказе от сотрудничества или не проявлении надлежащей заботы по своевременному завершению строительства объекта заказчик впоследствии лишается права требовать от подрядчика взыскания убытков, причиненных ему неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств подрядчиком.

В качестве примера приведем дело, рассмотренное Президиумом ВАС РФ по иску заказчика к подрядной организации по взысканию пеней за просрочку завершения работ по строительству жилого дома. Подрядчик, возражая против иска, заявил, что все работы по строительству дома им были завершены в срок, однако для приемки дома в эксплуатацию необходимо было подключить объект к городской системе водо- и теплоснабжения. Администрация города не давала разрешения подрядчику на временное отключение городских объектов от водоснабжения, в результате чего подрядчик не смог обеспечить построенный объект водой и теплом. При этом подрядчик доказал, что он ставил об этом в известность заказчика, приглашал его на совещания, но заказчик не принимал участия. Суд со ссылкой на ст. 750 ГК РФ отказал заказчику в удовлетворении исковых требований, указав при этом, что заказчик не выполнил договорных обязательств и не принимал участия в подключении дома к городским коммуникациям Информационное письмо Президиума ВАС N 51 от 24 января 2000 г..

Из смысла ст. 740 ГК РФ заказчик должен своевременно принять выполненные работы и оплатить их. Сдача-приемка отдельных видов работ оформляются двусторонним актом ф. КС-2, а при приемке всего объекта в целом - специальным актом приемочной комиссии, который затем утверждается заказчиком или территориальной администрацией. Заказчик за свой счет должен обеспечить приемку законченного строительством объекта, организовать формирование приемочной комиссии, а впоследствии и передать объект соответствующей эксплуатирующей организации в зависимости от его назначения. Это общее правило может быть изменено соглашением сторон договора строительного подряда.

При промежуточной приемке работ, например ежемесячной, заказчик должен или подписать акт приемки, или при обнаружении дефектов отказаться от подписания акта и сделать соответствующую отметку в нем. При уклонении от подписания акта приемки работ и их оплаты подрядчик вправе потребовать произвести с ним расчет за представленные в акте работы и уплатить проценты за удержание денежных средств. Так, подрядчик обратился в суд с иском о взыскании с заказчика стоимости выполненных работ и процентов. В обоснование иска подрядчик предъявил акт, который был им представлен заказчику на подписание. Заказчик отказывался подписывать акт, не делая при этом никаких возражений и удерживая его у себя. Возражая на исковые требования, заказчик сослался на якобы допущенный подрядчиком брак в производстве работ. Однако каких-либо документов, обосновывающих брак, заказчик суду не представил. При таких обстоятельствах Президиум ВАС РФ взыскал с заказчика сумму основного долга, обосновав свое решение отсутствием в акте приемки работ отметок о некачественных работах Вестник ВАС РФ N 6, 2000 г. дело N 3287/98, 21 марта 2000 г..

Кроме того, договором может быть предусмотрена обязанность заказчика по предоставлению подрядчику проектно-технической документации, строительных материалов, конструкций, оборудования. И поскольку заказчик заинтересован в строительстве, то ему должно быть далеко не безразлично качество представленной проектной документации, поставленных на стройку материалов и иных материальных ценностей. Что может быть, если поставленные заказчиком материалы или оборудование окажутся непригодными для производства работ? Если заказчик не заменит их, подрядчик вправе прекратить работы, потребовать оплаты выполненных работ и расторжения договора с возмещением понесенных убытков (п. 3 ст. 745 ГК РФ).

Заказчик в строительном подряде помимо перечисленных обязательств должен также передать подрядчику пригодный для производства работ земельный участок (строительную площадку), необходимые временные здания и сооружения, обеспечить временную подводку сетей энерго- и ресурсоснабжения (ст. 747 ГК РФ). Невыполнение этих обязательств может послужить подрядчику оправданием несвоевременного завершения строительства объекта. Более того, подрядчик вправе потребовать расторжения договора и возмещения убытков. Конкретные действия заказчика по выполнению этих обязательств должны очень подробно излагаться в тексте договора. Нечеткость, двусмысленность формулировок этих обязательств может привести к трудноразрешимому спору сторон договора.

Как пример приведем одно арбитражное дело по иску треста Мосфундаментстрой о возмещении заказчиком убытков, вызванных использованием на строительстве дома передвижных электростанций. Обосновывая свои исковые требования, истец пояснил, что для строительства объекта ему пришлось использовать передвижную электростанцию, поскольку заказчик не обеспечил его источником электроэнергии на площадке, и поэтому ему, подрядчику, пришлось применять передвижные электростанции, стоимость электроэнергии которых в несколько раз дороже стоимости электроэнергии постоянного источника питания, а заказчик отказался оплачивать ему допущенное удорожание. Заказчик, возражая против иска, пояснил суду, что по условиям договора он должен передать подрядчику лишь технические условия на подключение строительной площадки к постоянному источнику электропитания, а подрядчик должен был своими силами обеспечить подключение кабеля к указанным ему источникам питания. Однако подрядчик не выполнил своих обязательств по договору, в результате чего допустил перерасход средств на оплату электроэнергии против предусмотренных договором на эти цели средств. Суд первой инстанции удовлетворил исковые требования подрядчика, сославшись на ст. 750 ГК РФ, где сказано, что заказчик должен создать условия для производства работ. ФАС московского округа отменил решение суда, указав, что договор разграничивает обязанности сторон по обеспечению стройки электроэнергией. Заказчик доказал выполнение своих договорных обязательств в этой части, однако подрядчик не подключил строительную площадку к указанному ему источнику постоянного электроснабжения и поэтому не вправе требовать возмещения ему убытков.

Ранее действовавшие Правила о договорах подряда на капитальное строительство закрепляли виды и размеры санкций для каждой из сторон договора строительного подряда. Сегодня этот документ не действует, и замены ему нет. Поэтому сторонам приходится самим определять условия ответственности в договоре. Однако как аналог некоторые участники строительного производства при заключении договоров еще пользуются отмененным документом.

Наряду с гражданской ответственностью в ряде случаев ненадлежащее качество строительства может влечь за собой и ответственность административную. Различные ее основания предусмотрены, например, в п. 2 ст. 66 Градостроительного кодекса. В общем плане указанная ответственность установлена в Кодексе законов об административных правонарушениях. Имеются в виду такие основания административной по природе ответственности, как нарушение требований нормативных документов в области строительства (ст. 9.4), нарушение установленного подряда строительства объектов, приемки, ввода их в эксплуатацию (ст. 9.5), ввод в эксплуатацию топливо- и энергопотребляющих объектов без разрешения органов, осуществляющих государственный контроль на указанных объектах (ст. 9.9).

Статья 216 Уголовного кодекса содержит общее правило об ответственности за нарушение правил безопасности при ведении строительных работ, если это повлекло по неосторожности причинение тяжкого или средней тяжести вреда здоровью, смерть человека или иные тяжкие последствия Строительство. Заключение договоров. Приемка законченных объектов. Стандарты и технические условия. Экспертиза. - М.: Строитель, 2004. С. 518..