Договор мены и внешнеторговые бартерные сделки

Тема: Договор мены и внешнеторговые бартерные сделки

СОДЕРЖАНИЕ

Введение

Глава 1. Характеристика договора мены

1.1 Понятие договора мены

1.2 Элементы договора мены

1.3 Содержание договора мены

Глава 2. Особенности внешнеторговых бартерных сделок. Их отличие от договора мены

2.1 Государственное регулирование внешнеторговых бартерных сделок

2.2 Порядок оформления внешнеторговых бартерных сделок

2.3 Различия между договором мены и внешнеторговой бартерной сделкой

Заключение

Список использованных источников и литературы

ВВЕДЕНИЕ

Договор мены представлен в виде самостоятельной главы 31 (ст.ст.567-571) части второй ГК. Объем правового регулирования в ней гораздо больше, чем это было в главе 22 ("Мена") ГК РСФСР 1964 года.

В разделе IV «Отдельные виды обязательств» ГК РФ мена поставлена на вторую позицию (после купли-продажи). Уже одно это обстоятельство позволяет судить о том месте, которое она занимает в системе обязательственных отношений, направленных на передачу имущества в собственность.

Назначение договора мены - оформление товарообменных операций. При этом необходимо учитывать, что если в общеэкономическом смысле под товарообменными операциями принято понимать любые операции, при которых отсутствует движение денежной массы (товар обменивается на услугу, услуга предоставляется взамен выполнения каких-либо работ и т.д.), то в правовом аспекте товарообмен представляет собой операцию, в рамках которой стороны обмениваются товарно-материальными ценностями. Это означает, что если два субъекта заключили между собой договор, по которому один передает другому определенный товар, а взамен получает обусловленную договором услугу, то речь в данном случае следует вести о смешанном договоре, содержащем элементы купли-продажи и возмездного оказания услуг, а не о договоре мены.

Таким образом, путем заключения договора мены можно обменять товар на товар.

В современных условиях несомненный интерес представляет собой связанное с меной понятие внешнеторговых бартерных сделок. Впервые оно сформулировано в Указе Президента РФ от 18 августа 1996 г. «О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок»СЗ РФ. 1996. № 35. Ст.4141.. Упомянутое понятие значительно отличается от закрепленного в ГК определения договора мены.

Необходимо отметить, что бартерный договор - это разновидность договора мены, поэтому для него справедливы все особенности указанного договора.

Внешнеторговые бартерные сделки подлежат специальному регулированию. Порядок их совершения регламентирован следующими документами: Указ Президента РФ от 18.08.96 № 1209 «О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок»СЗ РФ. 1996. № 35. Ст.4141.; Порядок оформления и учета паспортов бартерных сделок, утвержденный приказом МВЭС РФ, ГТК РФ и Минфина РФ от 03.12.96 N 10-83/3225, N 01-23/21497, № 01-14/197Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 1997. № 1..

Рассмотрение вопроса внешнеторговых бартерных операций с точки зрения российского законодательства представляется актуальным и своевременным.

Целью исследования является тщательный анализ и наиболее полное изучение проблемных вопросов, возникающих при заключении вышеуказанных договоров.

Задачей данной курсовой работы является изучение и раскрытие понятий, связанных с договором мены и внешнеторгового бартера и их особенностями.

При подготовке и написании данной работы были использованы учебные пособия по курсу гражданского права, комментарии к гражданскому законодательству, постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации, а также статьи в таких журналах как «Российская юстиция», «Хозяйство и право», «Законодательство».

Глава 1. Характеристика договора мены

1.1 Понятие договора мены

Договором мены называется договор, по которому стороны взаимно обязуются передать друг другу имущество в собственность (ст. 567 ГК).

Исторически мена предшествует купле-продаже. Ее расцвет приходится на период, когда деньги - всеобщий эквивалент - еще не были известны человеку. В архаических обществах мена представляла собой основную форму перемещения материальных благ. С появлением денежного обращения и, как следствие, купли-продажи значение мены в экономической жизни стало неуклонно снижатьсяГражданское право. Том. 2. Учебник. Издание второе, переработанное и дополненное. / Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. --М.: «ПБОЮЛ Л. В. Рожников», 2000. С. 107..

Во внутригосударственном гражданском обороте договор мены имеет ограниченное применение, но широко распространен в международной торговле (бартер). Вероятно, главная причина существования бартера - это экономия времени и средств в тех случаях, когда намерения сторон продать один товар и купить другой совпадают.

Кроме того, в современной России мена начинает активно использоваться предпринимателями при наступлении очередных банковских или бюджетных кризисов. Ведь договор мены часто позволяет избежать безналичных расчетов, а иногда и сэкономить на налогах.

Правовое регулирование мены в значительной степени опирается на нормы о купле-продаже. Хотя с экономической точки зрения купля-продажа является частным случаем обмена товара на товар (деньги), в правовом аспекте сам договор мены сконструирован по модели купли-продажи.

Вероятно, причина этого в том, что договор мены получил постоянную прописку в законодательстве значительно позже купли-продажи. Товарный обмен вообще подвергался значительно меньшему воздействию права, нежели металлическое денежное обращениеПашкус Ю. В. Деньги: прошлое и современность. Л., 1990. С. 8-13.. Так, во II в. н. э., когда классическая система контрактов в римском праве уже сложилась, договор мены еще не нашел своего места в системе обязательств. Не случайно в средние века он попал в рубрику безымянных контрактов.

При этом каждая из сторон признается продавцом товара, который она обязуется передать, и покупателем товара, который она обязуется принять (п. 2 ст. 567 ГК).

Договор мены является консенсуальным, возмездным и взаимным. Его отличие от купли-продажи на первый взгляд очевидно: ведь обычно в качестве «покупной цены» здесь выступает товар, а не деньги. Но если стоимость обмениваемых товаров неодинакова, то сторона, передающая менее ценную вещь, должна доплатить разницу в цене. Таким образом, по договору произойдет обмен товара с одной стороны на товар плюс деньги с другой. Будет ли этот договор меной или куплей-продажей.

В общем виде этот вопрос впервые постав и ли римские юристы классического периода. Сторонники сабиньянской школы считали такую сделку куплей-продажей и не признавали самостоятельного значения договора мены. Прокульянцы, напротив, считали такой договор меной независимо от наличия денежной доплатыРимское частное право / Под ред. И.Б. Новицкого, И.О. Перетерского. М., 1994. С. 423-424. .

Прежнее законодательство не давало четкого ответа на этот вопрос, однако в доктрине он решался однозначно: передача в качестве встречного удовлетворения за товар другого товара (в том числе вместе с денежной доплатой) возможна только по договору мены". Сейчас это правило закреплено п. 2 ст. 568 ГК.

В отношении внешнеторгового договора мены (бартерной сделки) распространена противоположная точка зрения, опирающаяся на Указ Президента РФ «О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок» от 18 августа 1996 г. № 1209. В соответствии с этим Указом бартерная сделка обязательно должна быть эквивалентной и не может предусматривать никаких денежных доплат. Следовательно, по логике этого акта, обмен неравноценных товаров с соответствующей доплатой должен регулироваться нормами о купле-продаже, что противоречит п. 1 ст. 454 ГКБолингер В.Ф. Внешнеторговый бартер (пра-вовые аспекты). М., 1993, С. 12..

1.2 Элементы договора мены

Сторонами договора мены могут выступать граждане и юридические лица. Выступление государства в гражданско-правовом договоре мены невозможно, поскольку натуральный обмен противоречит основным принципам бюджетного устройства страны.

Ограничении на участие в договоре мены, существующие для граждан и юридических лиц, в целом аналогичны ограничениям на их участие в купле-продаже. При этом договор мены может носить как потребите лье кий, общегражданский характер (между гражданами, а также некоммерческими организациями), так и коммерческий (между предпринимателями) в зависимости от назначения предмета договора.

Сторонами мены могут выступать только лица, обладающие правом собственности или другим вещным правом на имущество. Единственным исключением из этого правила является случай участия в договоре мены комиссионера.

Условие о предмете - это единственное существенное условие договора мены. ГК не раскрывает понятия товара, являющегося предметом договора. Возможность мены любых не изъятых из оборота вещей, в том числе будущих, сомнений не вызываетКабалкин А. Договор мены // Российская юстиция. 1997. № 4. С. 29.. Тогда как мена имущественных прав - конструкция, непривычная для отечественной цивилистики. Из содержания главы 31 ГК невозможно усмотреть прямого запрета договоров мены имущественных прав. Пункт 2 ст. 567 ГК по вопросам регулирования мены отсылает к правилам о купле-продаже, если таковые не противоречат ст. 567-571 ГК и существу мены. Эта отсылка относится и к п. 4 ст. 454 ГК, включающему в предмет купли-продажи имущественные права. Сама по себе мена имущественных прав не противоречит природе договора мены и его заключение следует считать возможным.

Субъективные гражданские обязанности, а также личные неимущественные блага не могут выступать предметом мены (так же как и купли-продажи).

Обозначая предмет договора мены как «товар» (в отличие от «имущества» как предмета купли-продажи), законодатель порождает терминологическую путаницу. Ведь товар - понятие более широкое, нежели имущество. Товарами являются не только вещи или права, но также и работы, услуги. Значит ли это, что предмет договора мены шире, чем купли-продажи? Нет, поскольку при определении предмета мены мы в соответствии с п. 2 ст. 567 ГК должны руководствоваться ст. 454 и 455 ГК. Возмездное отчуждение работ или услуг не охватывается понятием куп ли-продажи, а, следовательно, и мены.

Цена договора мены - это стоимость каждого из встречных предоставлений. По общему правилу, обмениваемые товары предполагаются равноценными (п. 1 ст. 568 ГК). Если же стороны признают, что стоимости обмениваемых товаров не равны, передача менее ценного товара должна сопровождаться уплатой разницы в ценах (компенсации). Такой платеж производится непосредственно до или после передачи соответствующего товара (п. 2 ст. 568 ГК).

Указание цены договора мены в денежных единицах необязательно. Ведь ценой товара в этом договоре является другой товар, передаваемый взамен. Поэтому, определив предмет договора (наименование и количество обмениваемых товаров), стороны тем самым определяют и его цену (в натуральном выражении). Даже в тех случаях, когда цена является существенным условием договора купли-продажи того или иного товара (например, недвижимости), мена таких товаров может не сопровождаться их денежной оценкой.

Срок договора мены определяется самими сторонами.

Договоры мены, исполняемые в момент совершения, а также сделки между гражданами на сумму менее 10 МРОТ могут заключаться в устной форме. Все остальные договоры мены должны облекаться в письменную форму (ст. 159-161 ГК). Порядок заключения договоров мены определяется по общим правилам, аналогичным нормам о купле-продаже.

1.3 Содержание договора мены

Обязанности участников договора мены, составляющие его содержание, одинаковы для обеих сторон. Основной обязанностью является передача товара в собственность контрагентуКабалкин А. Договор мены // Российская юстиция. 1997. № 4. С. 29.. При этом каждая из сторон самостоятельно несет расходы по передаче и принятию соответствующего товара (п. 1 ст. 568 ГК).

Все условия о количестве, качестве, ассортименте, комплектности и упаковке (таре) обмениваемых товаров регулируются соответствующими нормами главы 30 ГК в силу прямого указания п. 2 ст. 567 ГК. Аналогично определяются и последствия нарушения сторонами этих условий (с учетом, разумеется, специфики мены).

По общему правилу, передача обмениваемых товаров должна производиться одновременно. Если же сроки передачи товаров по условиям договора не совпадают, стороны должны руководствоваться общими нормами о встречном исполнении обязательств (ст. 328 ГК).

Новым для нашего законодательства является правило ст. 570 ГК о переходе права собственности. Этот переход приурочен к моменту исполнения обеими сторонами лежащих на них обязанностей, т. е. фактически к моменту исполнения договора. Таким образом, право собственности у обоих приобретателей (покупателей) возникает одновременно после того, как произведена последняя по времени передача товара. Впрочем, стороны своим соглашением могут это правило изменить.

Достаточно сложен вопрос о моменте перехода рисков случайной гибели или повреждения обмениваемых товаров, который главой 31 ГК специально не урегулирован. С одной стороны, ст. 211 ГК связывает несение риска случайной гибели вещи с наличием права собственности на эту вещь, если иное не предусмотрено законом или договором. С другой стороны, ст. 459 ГК, которая и является таким законным правилом, приурочивает переход риска к моменту исполнения обязанности по передаче товара. Но эта статья может применяться к договору мены, только если это не противоречит существу мены (п. 2 ст. 567 ГК).

Если между вручением обмениваемых товаров имеется разрыв во времени, одна из сторон лишается владения вещью (передав ее другой стороне), но сохраняет при этом право собственности на нее (которое не переходит к приобретателю в силу общего правила ст. 570 ГК). В этой ситуации возложение риска случайной гибели вещи на ее собственника поставило бы его в затруднительное положение, ведь он уже не может реально влиять на сохранность вещи. Поэтому применение ст. 459 вполне логично и не противоречит существу договора мены. Таким образом, риск случайной гибели или повреждения вещи может переходить на покупателя по договору мены до момента возникновения у него права собственности на соответствующий товар. В известном смысле это должно стимулировать его к скорейшей передаче (встречной) своего товара.

Обязанность передать товар свободным от прав третьих лиц вытекает из толкования ст. 571 ГК. Ее содержание определяется соответствующими статьями главы 30 ГК (ст. 461-462 ГК). Эвикция товара, являющегося предметом мены, дает потерпевшей стороне право требовать возврата переданного ею в обмен товара, а также возмещения убытков.

Обязанность стороны договора информировать контрагента о нарушении последним условий договора мены не предусмотрена главой 31 ГК. Однако такая обязанность существует, как и в договоре купли-продажи, и регулируется аналогично правилам ст. 483 ГК.

Глава 2.Особенности внешнеторговых бартерных сделок. Их отличие

от договора мены

2.1 Государственное регулирование внешнеторговых бартерных сделок

Этимология слова "бартер" позволяет считать данный термин эквивалентным термину "мена", "обмен". В практике прилагательное "бартерный" употребляется, как правило, в скобках наряду с прилагательным "товарообменный", следовательно, они рассматриваются как синонимы. Так, например, Г.В. Петрова называет одним из трех возможных случаев оспаривания налоговыми органами цены договора "товарообменные (бартерные) операции (договоры мены)", из чего видно, что и она подчеркивает синонимичность исследуемых категорийБелов В. А. Договор мены и бартера: сходства и различия // "эж-ЮРИСТ". 2002. № 33, август. С. 14. .

В большинстве научных работ также подчеркивается идентичность понятий, обозначаемых данными терминами. Так, М. И. Брагинский, дав определение договора мены, отмечает, что "В реальном имущественном обороте предприниматели предпочитают пользоваться понятием "бартерные сделки", хотя это понятие не в полной мере отвечает существу обязательств, возникающих из таких договоровКомментарий к части второй Гражданского Кодекса Российской Федерации для предпринимателей. Под общей ред. Брагинского М. И. М.: Фонд «Правовая культура», 1995. С. 45.. В российском законодательстве традиционно отношения, складывающиеся при обмене товаров на эквивалентной основе, регулировались именно договором мены". Аналогичным образом употребляют термины "мена" и "бартер" как равнозначные И. Г. Вахнин, А. Л. Маковский, С. Разгулин, И. Рукавишникова, А. Толмачев.

Вместе с тем, существуют научные публикации, авторы которых считают понятия "бартер" и "мена" различными. Практически все они (за исключением, возможно, одного, на наш взгляд - центрального) выводятся авторами из действующего нормативного материала и представляют собою результат законодательного произвола, но не следствие какого-либо глубинного принципиального различия данных понятий и юридических институтов.

Основные моменты регулирования внешнеторговой деятельности (в том числе бартерной) установлены Федеральным законом о регулировании внешнеторговой деятельности.

Как уже говорилось выше, основным требованием в отношении внешнеторговых бартерных сделок является обмен равноценными по стоимости товарами, услугами, работами, интеллектуальной собственностью, а также обязанность соответствующей стороны оплатить разницу в их стоимости в случае, если такой сделкой предусматривается обмен неравноценными товарами, услугами, работами, интеллектуальной собственностьюФЗ от 8 декабря 2003 г. № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» // СЗ РФ от 15 декабря 2003 г. № 50. ст. 4850..

При этом порядок осуществления контроля за внешнеторговыми бартерными сделками и их учета устанавливается Правительством Российской Федерации.

В настоящее время порядок такого контроля определен упоминаемым выше Указом Президента Российской Федерации N 1209 и постановлением Правительства Российской Федерации от 31 октября 1996 г. N 1300 "О мерах по государственному регулированию внешнеторговых бартерных сделок".

В соответствии с данными актами государственными органами разработаны и утверждены локальные нормативные документы, конкретизирующие порядок осуществления внешнеторговых бартерных сделок. К ним, в частности, относятся:

Положение ВЭК РФ, МВЭС РФ, ГТК РФ от 28 мая 1997 г. N 07-26/3226, 10-83/2007, 01-23/10035 "Об осуществлении на территории Российской Федерации контроля и учета внешнеторговых бартерных сделок, предусматривающих выполнение работ, предоставление услуг и результатов интеллектуальной деятельности, выраженных в материально-вещественной форме";

Положение об осуществлении контроля и учета внешнеторговых бартерных сделок, предусматривающих перемещение товаров через таможенную границу Российской Федерации, утвержденное ВЭК РФ, МВЭС РФ, ГТК РФ 2, 9, 11 апреля 1997 г. N 07-26/768, 10-83/1355, 01-23/6678 (с изменениями от 28 июня 2002 г.).

В рамках государственного контроля за внешнеторговыми бартерными сделками определены обязанности государственных органов.

Так, Минэкономразвития России:

- осуществляет контроль при оформлении паспортов бартерных сделок за соответствием условий в представляемых документах требованиям Указа Президента Российской Федерации N 1209 и иных актов законодательства Российской Федерации, предъявляемым к бартерным сделкам;

- дает заключение об обстоятельствах, повлекших несоблюдение требований об обязательном ввозе товаров, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности, эквивалентных по стоимости экспортируемым работам, услугам, результатам интеллектуальной деятельности;

- при выдаче таких разрешений определяет обоснованность превышения российскими лицами, заключившими или от имени которых заключены бартерные сделки, сроков, установленных российским законодательством для исполнения текущих валютных операций, а также выполнения иностранным лицом встречного обязательства способом, не предусматривающим ввоза на таможенную территорию России товаров, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности;

- обеспечивает автоматизированный учетов бартерных сделок;

- направляет в другие госорганы электронные формы всех оформленных в МВЭС России паспортов бартерных сделок, предусматривающих экспорт работ, услуг и результатов интеллектуальной деятельности при бартерной сделке.

Федеральная таможенная служба (ФТС) России обеспечивает:

- контроль за выполнением российскими лицами требований нормативных актов в области регулирования бартерных сделок в целях обеспечения ввоза на таможенную территорию Российской Федерации в установленные сроки товаров, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности, эквивалентных по стоимости экспортируемым товарам при осуществлении таможенного оформления и таможенного контроля;

- автоматизированный учет и контроль бартерных сделок на основе паспортов бартерных сделок и информации таможенных органов РФ о перемещении через таможенную границу России товаров в счет исполнения бартерных сделок;

- проведение проверок таможенными органами РФ предполагаемых фактов неисполнения российскими лицами установленных требований и применение мер воздействия;

- осуществление информационного обмена с другими госорганами.

Вторым основным требованием, предъявляемым к внешнеторговым бартерным сделкам, является обязательное выполнение встречных обязательств зарубежного партнера. Иными словами, российские лица, которые заключили внешнеторговые бартерные сделки или от имени которых заключены такие сделки, обязаны обеспечить предусмотренные данными сделками ввоз на таможенную территорию России равноценных по стоимости товаров, оказание иностранными лицами равноценных услуг, выполнение равноценных работ, передачу равноценных исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности или предоставление права на использование объектов интеллектуальной собственности с подтверждением факта ввоза товаров, оказания услуг, выполнения работ, передачи исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности или предоставления права на использование объектов интеллектуальной собственности соответствующими документами. Если контрактом предусматривается частичная оплата экспорта, то российский экспортер обязан также обеспечить получение платежных средств и зачисление на свои счета в уполномоченных банках соответствующих денежных средств. Сроки выполнения встречных обязательств и/или получения денежных средств оговариваются, устанавливаются действующим законодательством или внешнеторговым контрактом.

Превышение таких сроков или выполнение иностранным партнером своих обязательств по внешнеторговой бартерной сделке способом, не предусматривающим ввоза на таможенную территорию России товаров, оказание иностранным лицом услуг, выполнение работ, передачу исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности или предоставление права на использование объектов интеллектуальной собственности, допускаются только при условии получения специального разрешения, выдаваемого в порядке, определенном Правительством Российской Федерации.

В настоящее время в этой части установлен Порядок выдачи разрешений на проведение отдельных бартерных сделок, предусмотренных Указом Президента Российской Федерации от 18 августа 1996 г. N 1209 "О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок" п. 3, утвержденный МВЭС РФ, ГТК РФ, Федеральной службой по валютному и экспортному контролю РФ 28 февраля, 4, 13 марта 1997 г. N 10-83/897, 01-23/4663, 07-26/356.

Следует учесть, что выполнение российскими лицами обязанности по передаче товаров, предусмотренной внешнеторговыми бартерными сделками, осуществляется в соответствии с требованием таможенного режима экспорта.

При осуществлении внешнеторговых бартерных сделок по договору на поставку комплектного оборудования (оказание услуг и выполнение работ) при сооружении комплектных объектов в иностранном государстве встречные товары могут быть реализованы без их ввоза на таможенную территорию России. При этом:

1) фактическое получение встречных товаров должно быть подтверждено соответствующими документами;

2) российские лица не позднее чем через 90 дней со дня фактического получения встречных товаров обязаны обеспечить их реализацию по рыночным ценам, действующим в стране их реализации, и зачисление на свои счета в уполномоченных банках на территории России всех денежных средств, полученных от их реализации, или получение платежных средств.

Рассмотрим, как оформляются внешнеторговые бартерные сделки.

2.2 Порядок оформления внешнеторговых бартерных сделок

В соответствии со статьей 45 Федерального закона о регулировании внешнеторговой деятельности и Указом Президента Российской Федерации N 1209СЗ РФ от 15 декабря 2003 г. № 50. ст. 4850; СЗ РФ. 1996. № 35. Ст.4141. бартерные сделки совершаются в простой письменной форме путем заключения двухстороннего договора мены, который должен соответствовать следующим требованиям (иметь следующие обязательные реквизиты):

а) договор должен иметь дату и номер;

б) договор оформляется в виде одного документа (за исключением бартерных сделок, заключаемых в счет выполнения международных соглашений, - в этом случае допускается оформление договора в виде нескольких документов, в которых должны содержаться сведения, позволяющие отнести договор к конкретному соглашению, а также установить взаимосвязь этих документов в целях определения условий исполнения бартерной сделки);

в) в договоре должны быть определены:

- номенклатура, количество, качество, цена товара по каждой товарной позиции, сроки и условия экспорта, импорта товаров;

- перечень работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности, их стоимость, сроки выполнения работ, момент предоставления услуг и прав на результаты интеллектуальной деятельности;

- перечень документов, предоставляемых российскому лицу для подтверждения факта выполнения работ, предоставления услуг и прав на результаты интеллектуальной деятельности;

- порядок удовлетворения претензий в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения сторонами условий договора.

При совершении бартерных сделок экспорт товаров, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности может быть осуществлен только после оформления паспорта бартерной сделки. Таможенное оформление товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации в счет исполнения бартерных сделок, также осуществляется при условии представления в таможенные органы РФ паспорта бартерных сделок (пункт 5 Указа Президента Российской Федерации N 1209).

Паспорт - документ контроля и учета бартерных сделок, совершаемых российскими лицами в соответствии с заключенными внешнеэкономическими договорами или контрактами.

Паспорт бартерной сделки оформляется по каждому бартерному договору в Министерстве экономического развития и торговли РФ либо в уполномоченных им органах (если сумма договора не превышает в эквиваленте 1 млн долларов США)Порядок оформления и учета паспортов бартерных сделок (утв. МВЭС РФ, ГТК РФ, Минфином РФ 3 декабря 1996 г. NN 10-83/3225, 01-23/21497, 01-14/197) // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 1997. № 1. .

Минэкономразвития РФ осуществляет контроль за выполнением российскими лицами, заключившими или от имени которых заключены бартерные сделки, требований, установленных нормативными актами в области регулирования бартерных сделок.

Оформление, переоформление, выдача паспортов бартерных сделок, а также формирование и ведение базы данных по ним осуществляется в соответствии с Порядком оформления и учета паспортов бартерных сделок, утвержденным МВЭС РФ, ГТК РФ, Минфином РФ 3 декабря 1996 г. N 10-83/3225, 01-23/21497, 01-14/197 (зарегистрирован в Минюсте РФ 17 декабря 1996 г.).

Для оформления паспорта бартерной сделки российское лицо предоставляет в Минэкономразвития РФ заявление установленного образца, к которому должны быть приложены следующие документы (раздел II Порядка оформления и учета паспортов бартерных сделок)Порядок оформления и учета паспортов бартерных сделок (утв. МВЭС РФ, ГТК РФ, Минфином РФ 3 декабря 1996 г. NN 10-83/3225, 01-23/21497, 01-14/197) // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 1997. № 1.:

- два экземпляра подписанного и удостоверенного печатью (для юридических лиц) российского лица паспорта бартерной сделки, составленного по установленной форме в соответствии с Порядком;

- оригинал договора (изменения и/или дополнения к договору), на основании которого был составлен паспорт, и их удостоверенные копии;

- оригинал и копия разрешения Минэкономразвития РФ (в случае необходимости представления такого разрешения);

- удостоверенная копия документа о государственной регистрации российского лица;

- копии учредительных документов (для юридических лиц и только при первом обращении в Минэкономразвития РФ за оформлением паспорта бартерной сделки);

- копия документа, подтверждающего учет российского лица органами государственной статистики;

- копия международного договора Российской Федерации, если договор, на основании которого составлен данный паспорт, заключен во исполнение международного договора Российской Федерации;

- удостоверенный российским лицом перевод договора при отсутствии оригинала договора на русском языке.

Паспорт бартерной сделки составляется российским лицом (экспортером) на печатающем устройстве ЭВМ или пишущей машинке с обязательным заполнением всех необходимых граф и без исправленийПорядок оформления и учета паспортов бартерных сделок (утв. МВЭС РФ, ГТК РФ, Минфином РФ 3 декабря 1996 г. NN 10-83/3225, 01-23/21497, 01-14/197) // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 1997. № 1..

Таможенный контроль и таможенное оформление товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации по внешнеторговым бартерным сделкам, осуществляют таможенные органы. В этой связи, необходимо еще раз обратить особое внимание на то, что Указом Президента Российской Федерации N 1209 (пункт 7) обязательный ввоз товаров, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности, эквивалентных по стоимости экспортированным товарам (работам, услугам, результатам интеллектуальной деятельности), либо зачисление валютной выручки на счета в уполномоченных банках в установленном порядке, является требованием таможенного режима экспорта товаров.

Таким образом, если российская сторона первой выполняет свои обязательства по внешнеторговой бартерной сделке, необходимо в обязательном порядке (при соблюдении всех прочих условий) предоставлять в соответствующие госорганы документы, подтверждающие факт встречной поставки товаров, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности иностранным лицом.

Перечень документов, подтверждающих выполнение работ, предоставление услуг и прав на результаты интеллектуальной деятельности при совершении внешнеторговых сделок, утвержденный МВЭС РФ, ГТК РФ, ВЭК РФ 1, 3, 9 июля 1997 г. N 10-83/2508, 01-23/13044, 07-26/3628.

Например, при выполнении различного рода профессиональных услуг (юридических, бухгалтерских, консультационных и т.п.) необходимо наличие акта приемки-сдачи услуги и счета (счета-фактуры). При предоставлении прав на результаты интеллектуальной собственности требуется представление договора об уступке (передаче) прав, лицензионный договор, счет (счет-фактура).

Как уже отмечалось, в случае превышения законодательно установленных сроков ввоза на таможенную территорию Российской Федерации эквивалентных по стоимости товаров (работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности) или выполнения иностранным партнером встречного обязательства способом, не предусматривающим их ввоза на таможенную территорию Российской Федерации, необходимо получение разрешения, выдаваемого Минэкономразвития РФ в соответствии с "Порядком выдачи разрешений на проведение отдельных бартерных сделок, предусмотренных Указом Президента Российской Федерации от 18 августа 1996 г. N 1209 "О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок", утвержденным МВЭС РФ, ГТК РФ, Федеральной службой по валютному и экспортному контролю РФ от 28 февраля, 4, 13 марта 1997 г. N 10-83/897, 01-23/4663, 07-26/356.

2.3 Различия между договором мены и внешнеторговой бартерной

сделкой

Различия между договором мены и договором бартера могут быть проведены по нескольким следующим нормативным параметрам.

1. Источники и сфера нормативной регламентации.

Договор мены регламентируется нормами главы 31 ГК, а в части, им не противоречащей - также и нормами о договоре купли-продажи (глава 30 ГК), причем, это регулирование одинаково, безотносительно к сфере применения договора мены (внешний или внутренний товарооборот)Абрамова Н. В. Учет операций по договорам купли-продажи и мены. - М.: Бератор-Пресс, 2001. С. 24..

Договор бартера вообще нормативно никак не регламентирован. Законодательству этой категории вовсе неизвестно. Вместе с тем, договор внешнеторгового бартера - частный случай бартера вообще - подробно регулируется подзаконными нормативными актами, главными из которых, как уже отмечалось выше, являются Указ Президента РФ от 18 августа 1996 г. N 1209 "О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок» и Постановление Правительства РФ от 31 октября 1996 г. N 1300 "О мерах по государственному регулированию внешнеторговых бартерных сделок".

2. Предмет сделки.

Предметом договора мены могут быть только вещи, которые каждая из сторон договора обязуется передать другой стороне (ст. 567 ГК). Предметом договора внешнеторгового бартера могут быть как вещи (товары), так и работы, услуги, и результаты интеллектуальной деятельности (п. 1 Указа).

Именно из этого различия наиболее просто сделать вывод о главном, существенном, принципиальном различии категорий "договор мены" и "внешнеторговая бартерная сделка" (см. ниже).

3. Соотношение стоимости предмета сделки.

Товары, подлежащие обмену по договору мены, лишь предполагаются равноценными. Однако, договором мены может быть предусмотрено и иное, а именно - неравноценность товаров. В этом случае сторона, обязанная передать меньший по стоимости товар, должна оплатить разницу в ценах (ст. 568 ГК).

Имущество, подлежащее обмену по договору внешнеторгового бартера, всегда должно являться равноценным (эквивалентным по стоимости). Сделки, предусматривающие использование при их осуществлении денежных или иных платежных средств к внешнеторговым бартерным не относятся (п. 1 Указа).

4. Участники сделки.

Участниками договора мены могут быть любые субъекты гражданских правоотношений - физические лица, юридические лица и государства.

Участниками договора внешнеторгового бартера могут быть либо организации, занимающиеся предпринимательской деятельностью, либо граждане-предприниматели, причем, один из участников должен быть резидентом иного государства, чем Российская Федерация (иначе теряется внешнеторговый характер сделки). В нормативных документах это качество прямо не выражено, однако, все содержащиеся в них предписания ориентированы именно на участие в данных сделках коммерческих организацийБрызгалин А.В., Берник В.Р., Головкин А.Н. Бухгалтер и договор. Договоры, используемые в хозяйственной деятельности предприятий (экономико-правовой анализ). (Часть I). - "Налоги и финансовое право", 2005 г. С. 13..

5. Цель сделки.

Каждый из участников договора мены может преследовать как предпринимательские, так и личные (потребительские) цели.

Участники бартерных сделок преследуют исключительно предпринимательские цели. Опять-таки, в нормативных документах это качество прямо не выражено, однако, все содержащиеся в них предписания ориентированы на договоры, заключаемые именно в предпринимательских, а не потребительских целях.

6. Форма сделки.

Договор мены подчиняется общим положениям ГК о форме сделок (ст. 161 ГК); несоблюдение его простой письменной формы в требуемых законом случаях не влечет недействительности договора (п. 1 ст. 162 ГК).

Договор внешнеторгового бартера, в силу своего внешнеэкономического характера, всегда должен быть совершен в простой письменной форме под страхом его недействительности (п. 3 ст. 162 ГК); причем, для соблюдения требования о его простой письменной форме необходимо составление одного документа, подписанного сторонами (пп. "б" ч. 2 п. 2 Указа).

7. Содержание сделки.

Договор мены содержит, по сути, всего одно существенное условие - условие о предмете договора (ст. 422 ГК), т.е., об обмениваемых товарах (их номенклатуре, количестве, качестве, комплектности, ассортименте). Все иные условия договора мены могут быть определены с помощью диспозитивных норм Гражданского кодексаБрызгалин А.В., Берник В.Р., Головкин А.Н. Бухгалтер и договор. Договоры, используемые в хозяйственной деятельности предприятий (экономико-правовой анализ). (Часть I). - "Налоги и финансовое право", 2005 г. С. 14..

Договор внешнеторгового бартера должен содержать договоренность о:

(а) дате заключения и номере;

(б) номенклатуре, количестве, качестве, цене товара по каждой товарной позиции, сроках и условиях экспорта и импорта товаров;

(в) работах, услугах, результатах интеллектуальной деятельности, их стоимости, сроках выполнения работ, моменте предоставления услуг и прав на результаты интеллектуальной деятельности;

(г) документах, представляемых российскому лицу для подтверждения факта выполнения работ, предоставления услуг и прав на результаты интеллектуальной деятельности;

(д) порядке удовлетворения претензий в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения сторонами условий договора (п. 2 Указа).

8. Исполнение сделки.

ГК никак не ограничивает свободу сторон договора мены относительно способов и условий исполнения их обязанностей.

Внешнеторговый характер договора внешнеторгового бартера обусловливает применение к нему ряда принципов валютного и таможенного регулирования, в частности:

- норм о сроке, в течение которого российские участники сделок обязаны обеспечить ввоз на таможенную территорию Российской Федерации товаров, работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности, эквивалентных по стоимости экспортированным. В настоящее время этот срок составляет 90 дней и исчисляется с даты выпуска экспортируемых товаров таможенными органами Российской Федерации либо с момента выполнения работ, предоставления услуг и прав на результаты интеллектуальной деятельности. Более длительный срок получения исполнения по договору внешнеторгового бартера может предусматриваться лишь при наличии разрешения МВЭС РФ (п. 3 Указа);

- норм о необходимости открытия и использования паспорта бартерной сделки (п. 5 Указа), норм о необходимости таможенного оформления товаров, перемещаемых через таможенную границу России (п. 5 Указа), причем, при условии экспертной оценки количества, качества и цены экспортируемых товаров (п. 6 Указа), а также иных норм, установленных для таможенного режима экспорта товаров (п. 7 Указа), с одновременным и последующим государственным контролем.

Мена, поставка, подряд, аренда, договор возмездного оказания услуг, договор на реализацию исключительных прав и т.п. - все это гражданско-правовые категории. Внешнеторговый же бартер - категория исключительно публичного права, имеющая совершенно иное, нежели любые гражданско-правовые понятия, назначение: объединение в одну группу внешнеторговых сделок, не подпадающих под признаки купли-продажи, а точнее - внешнеторговых сделок, не подчиняющихся валютному законодательству.

Смысл внедрения в нормативный обиход такой категории лежит, в общем-то, на поверхности. Одно дело, когда внешнеторговый контракт по поставке за границу, скажем, алюминиевых ложек, предусматривает денежный платеж из-за границы. Здесь немедленно вступают в силу жесткие императивные нормы валютного законодательства, связывающие контрагентов и по срока поступления платежей, и по способам их перечисления, и по счетам, на которые они могут поступить, и по порядку использования валютной выручки и по многим другим параметрам. Нет никаких трудностей и в том, чтобы отследить, соблюдаются ли все эти нормы - такая задача специально возложена государством на уполномоченные банки и контактирующие с ними таможенные органы. Строго говоря, подобные контракты отслеживаются еще на стадии их заключения: ведь чтобы таковые исполнить, в уполномоченном банке необходимо оформить паспорт экспортной сделки, без которого из России за границу не будет вывезено ни одной, даже самой маленькой ложечки. То же самое и с импортными сделками: за границу не уйдет ни рубля (не говоря уже о долларах, марках, фунтах), пока Российская Федерация не убедится, что на ее территорию уже нечто ввезено или, во всяком случае, скоро будет ввезеноБелов В. А. Договор мены и бартера: сходства и различия // "эж-ЮРИСТ". 2002. № 33, август. С. 16. .

Совсем другое, когда контракт не содержит в себе ни малейшего намека на денежные платежи. Теоретически контролировать обоснованность ввоза-вывоза товара (передачи результатов работ, оказания услуг и передачи прав на объекты интеллектуальной собственности) по таким контрактам могли бы таможенные и налоговые органы. Но только теоретически. Практически такой контроль был бы невозможен главным образом из-за отсутствия законодательных оснований для такового. Валютное законодательство к таким отношениям не применить - о валютных отношениях речи не идет. Органам валютного контроля и уполномоченным им банкам здесь делать нечего. Но раз не получится применить валютное законодательство, значит, не применить и экспортное (импортное), ибо оно также "завязано" на "валютную выручку"; таможенным органам, следовательно, здесь тоже нет места для деятельности. Сложится весьма странная ситуация: вывоз за границу российских товаров в обмен на деньги поставлен под жесткий контроль, в то время как вывоз в обмен на "липовые" услуги будет вовсе бесконтрольным.

Таким образом, понятия "договор мены" и "бартерная сделка" различного назначения и различных отраслей законодательства. Тот или иной договор может, в зависимости от своего содержания и некоторых других признаков, подпадать под действие норм президентского Указа о внешнеторговом бартере, что не мешает ему, впрочем, оставаться при этом договором мены, аренды, подряда, возмездного оказания услуг, авторским, патентно-лицензионным, концессионным и любым другим. Разумеется, мы не имеем в виду договоры с условиями о денежных платежах - таковые реализуются в сфере внешнеторговой деятельности совершенно иным, особым порядкомБелов В. А. Договор мены и бартера: сходства и различия // "эж-ЮРИСТ". 2002. № 33, август. С. 17. .

Сделанный вывод имеет не только теоретическое, но и чисто практическое значение. Коль скоро ценность понятия о договоре внешнеторгового бартера исключительно публично-правовая, следует признать, что в случае противоречия положений Указа Президента и изданных в его развитие подзаконных актов положениям Гражданского Кодекса РФ подлежат применению именно положения ГК. Даже знаменитый п. 5 ст. 3 ГК РФ для обоснования этого положения привлекать не нужно. Ведь если само назначение понятия "внешнеторговый бартер" заключается в установлении особого публично-правового режима исполнения данных сделок, то никакие гражданско-правовые последствия в зависимость от соблюдения данных норм ставиться не должны. Так, например, несоблюдение требований Указа к форме договора внешнеторгового бартера не должно влечь его недействительности как гражданско-правовой сделки, но, вместе с тем, несоблюдение этих требований не позволит оформить паспорта сделки, а значит не позволит исполнить вытекающие из нее обязательства.

На основании вышеизложенного, признаками внешнеторговых бартерных сделок являются:

- более широкий, в отличие от обычных договоров мены, круг объектов обмена, поскольку обмениваются товары, работы, услуги, результаты интеллектуальной деятельности; объектом же договора мены являются только товары (материально-производственные запасы, основные средства и т. п.);

- обязательность оформления сделки в простой письменной форме путем заключения единого двухстороннего контракта, в котором должны быть определены номенклатура, количество и качество поставляемых товаров; цена по каждой товарной позиции; сроки поставки; перечень работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности; их стоимость; сроки выполнения (оказания, передачи); перечень оформляемых документов; порядок оплаты коммерческих расходов и таможенных платежей. При бартерных сделках, заключаемых в счет выполнения международных соглашений, допускается оформление договора в виде нескольких документов, в которых должны содержаться сведения, позволяющие отнести договор к конкретному соглашению, а также установить взаимосвязь этих документов в целях определения условий исполнения бартерной сделки;

- каждая сторона внешнеторгового бартерного контракта одновременно выступает в качестве экспортера и импортера. В связи с этим вывоз и ввоз обмениваемых товаров осуществляются в таможенных режимах экспорта и импорта (выпуска товаров для свободного обращения), соответственно;

- эквивалентная стоимость обмениваемых товаров (работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности). Предположение, что стоимость эквивалентна, облегчает исполнение контракта, поскольку ограничивает возможные споры между экспортером и импортером о действительной цене обмениваемых товаров (работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности)Жилина Ю. Бартерные операции: бухгалтерский и налоговый учет // Финансовая газета. 2004. № 46, ноябрь. С. 20.;

- ограниченность сроков осуществления встречных поставок. Встречная поставка импортных товаров (выполнение работ, оказание услуг, передача прав на результаты интеллектуальной деятельности) должна быть осуществлена в срок, установленный для исполнения текущих валютных операций, а именно в течение 90 дней с даты выпуска экспортируемых товаров таможенными органами Российской Федерации либо с момента выполнения работ, оказания услуг, предоставления прав на результаты интеллектуальной деятельностиТам же.. Если иностранный партнер первым исполнит свои обязательства по контракту, то превышение российской стороной законодательно установленного срока встречной поставки не является нарушением порядка ведения валютных операций;

- для осуществления внешнеторговой бартерной сделки необходимо оформить паспорт бартерной сделки. В отличие от паспортов экспортных и импортных сделок, открываемых в уполномоченном банке, паспорта бартерных сделок оформляются в уполномоченном органе Минэкономразвития РФ.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

В заключение исследования вопроса о договоре мены и внешнеторговых бартерных сделках отметим следующие моменты.

Гражданский кодекс Российской Федерации предусматривает только один вариант неденежной формы расчетов - договор мены. В кодексе не отражен вариант расчетов, особенно распространенный в настоящее время. Это товарообменные (бартерные) операции.

В современных условиях российского рынка договор мены получает распространение, и ГК дает ему более полную регламентацию по сравнению с ГК 1964, где этому договору была посвящена всего одна статья (ст.255 ГК 1964). Договор мены в сфере внешней торговли именуется бартерной сделкой или бартером и является предметом специального регулирования - Указ Президента РФ от 18 августа 1996 г. № 1209 «О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок».

В гражданском законодательстве (ГК РФ и иных нормативных правовых документах) не содержится конкретного определения, что такое товарообменные (бартерные) операции. В то же время глава 31 ГК РФ посвящена договору мены.

Договор мены как раз и является бартерными операциями в части обмена товарами. Однако при этом необходимо учитывать, что сами термины "бартер" и "мена" не совсем идентичны, несмотря на то, что бартерные сделки, как правило, заключаются именно в форме договора мены.

Внешнеторговые бартерные сделки являются разновидностью товарообменных сделок, при которых расчеты в денежной форме между сторонами не производятся. В оплату за экспортируемый товар одна сторона (российский поставщик) получает от другой (иностранного поставщика) импортный, стоимость которого должна быть эквивалентна стоимости экспортного товара.

Таким образом, понятие бартерной сделки шире, чем понятие договора мены, поскольку в данном случае может производиться обмен не только товарами, но, например, работами или услугами. Кроме того, по договору мены возможен обмен неравноценными по стоимости товарами, тогда как бартерная сделка предполагает обмен равноценных (эквивалентных) по стоимости товаров (работ, услуг).

Следовательно, бартерная сделка представляет собой самостоятельный вид хозяйственного договора, не предусмотренный гражданским законодательством. Однако в соответствии с пунктом 2 статьи 421 ГК РФ стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Отсюда следует вывод, что договоры бартера, как самостоятельный вид сделки, вполне законны и могут заключаться субъектами хозяйственной деятельности без каких бы то ни было ограничений.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ И ЛИТЕРАТУРЫ

1. Источники

1. Конституция РФ (принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993 года) // Российская газета от 25.12.1993 года.

2. Гражданский Кодекс Российской Федерации (часть 1) от 30.11.1994 г. №51-ФЗ // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.

3. ФЗ от 8 декабря 2003 г. № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» // СЗ РФ от 15 декабря 2003 г. № 50. ст. 4850.

4. Указ Президента РФ от 18 августа 1996 г. № 1209 «О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок» // СЗ РФ от 26 августа 1996 г. № 35. ст. 4141.

5. Порядок оформления и учета паспортов бартерных сделок (утв. МВЭС РФ, ГТК РФ, Минфином РФ 3 декабря 1996 г. NN 10-83/3225, 01-23/21497, 01-14/197) // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 1997. № 1.

2. Специальная литература

1. Абрамова Н.В. Учет операций по договорам купли-продажи и мены. - М.: Бератор-Пресс, 2001.

2. Белов В.А. Договор мены и бартера: сходства и различия // "эж-ЮРИСТ". 2002. № 33, август.

3. Болингер В.Ф. Внешнеторговый бартер (правовые аспекты). М., 1993, С. 12.

4. Брызгалин А.В., Берник В.Р., Головкин А.Н. Бухгалтер и договор. Договоры, используемые в хозяйственной деятельности предприятий (экономико-правовой анализ). (Часть I). - "Налоги и финансовое право", 2005 г.

5. Гражданское право. Том. 2. Учебник. Издание второе, переработанное и дополненное. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. --М.: «ПБОЮЛ Л.В. Рожников», 2000. - 720 с.