Понятие контракта между субъектами оперативно-розыскной деятельности

Федеральный закон "Об оперативно-розыскной деятельности" предусматривает возможность заключения контрактов о содействии органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, с совершеннолетними дееспособными лицами независимо от их гражданства, национальности, пола, имущественного, должностного и социального положения, образования, принадлежности к общественным объединениям, отношения к религии и политических убеждений.

А.Ю. Шумилов, считает, что "отношения, вытекающие из заключения контрактов (договоров) между государственным органом, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, и лицом, привлекаемым к содействию в ее проведении, лишь испытывают влияние метода гражданского права", а в целом правила по заключению подобного рода контрактов составляют самостоятельный институт особой подотрасли административного права - т.н. "оперативно-розыскного права".

Термин "отдельные лица" показывает индивидуальный характер сотрудничества в сфере оперативно-розыскной деятельности, поскольку недопустимо привлекать к такому сотрудничеству коллектив, группу людей. Это необходимо и в целях конспирации, и для индивидуализации правового статуса субъекта.

Атрибутивным признаком сотрудничества является ясно выраженное согласие гражданина. Мотивы для заключения контракта со стороны гражданина могут быть самыми различными. Это, в частности:

- добровольное желание безвозмездно помочь правоохранительным органам, основанное на идеологических и моральных убеждениях, чувстве долга;

- предусмотренная ст. 17 Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" возможность освобождения от уголовной ответственности в случае сотрудничества, активного способствования раскрытию преступлений, возмещения нанесенного ущерба;

- стремление улучшить условия своего содержания в ИТУ, обмен информации на обещание работников правоохранительных органов "закрывать глаза" на сравнительно незначительные правонарушения (азартные игры, карманные кражи, содержание притонов, проституция и т.п.), а впоследствии - страх разоблачения в преступной среде;

- месть, зависть, конкуренция в преступной среде, личные симпатии и чувство благодарности по отношению к конкретному работнику правоохранительных органов, тяга к риску;

- материальная заинтересованность.

Одним из условий конфиденциального сотрудничества является согласие лица на участие в оперативно-розыскном процессе. Причем получение такого согласия недопустимо путем использования незаконных способов и методов. Оно должно быть добровольным и исключать физическое и психическое насилие.

Из текста Закона об ОРД следует, что согласие гражданина на сотрудничество может быть устным или письменным. Вообще же на практике применяются три формы правового оформления такого сотрудничества, а именно - устная договоренность, акт одностороннего волеизъявления гражданина в виде соответствующей расписки (подписки о сотрудничестве), контракт.

Устная договоренность должна применяться как исключение в случае, если другие формы в конкретной обстановке невозможны или неуместны. Контракт в отличие от расписки, односторонне фиксирующей лишь обязательства гражданина, подразумевает взаимные обязательства, в том числе и государства перед гражданином, закрепленные в письменной форме. Контракт повышает взаимные гарантии сторон, фиксируя ответственность за невыполнение обязательств. Контракт позволяет более полно, детально закрепить взаимоотношения сторон, условия и виды сотрудничества.

Общие требования к гражданину, желающему заключить контракт о содействии, - совершеннолетие и дееспособность. Федеральным законом установлено, что конфиденциальное сотрудничество может осуществляться с любым совершеннолетним дееспособным лицом независимо от гражданства, национальности, пола, имущественного, должностного и социального положения, образования, принадлежности к общественным объединениям, отношения к религии и политических убеждений. Привлекаться к сотрудничеству могут как граждане России, так и иностранных государств и лица без гражданства.

Нормативно устанавливается запрет контрактных отношений с определенной группой лиц, а именно депутатов всех уровней, судей, прокуроров, адвокатов, священнослужителей. Логично было бы запретить привлекать указанных лиц к сотрудничеству только по вопросам, непосредственно связанным с их профессиональной и общественной деятельностью. Одно дело сообщать информацию, полученную от исповедующихся прихожан или клиента, обвиняемого в совершении преступления, и совсем другое - рассказывать о противоправном поведении соседей по лестничной площадке.

Думается, при запрете активной вербовки среди определенной группы граждан вполне допустимо добровольное сотрудничество с правоохранительными органами, в частности информационное.

Контракт должен содержать цель и предмет сотрудничества, обязательства сторон, форму и размер вознаграждения, гарантии безопасности гражданина, условие о конфиденциальности, основания для пролонгации и прекращения контракта, порядок разрешения споров.

Процедуры заключения и исполнения, а также содержание контракта о сотрудничестве с гражданином регламентируются ведомственными нормативными актами, носящими закрытый характер. Перечень контрактных условий определяется индивидуально и зависит от характера выполняемой работы, личных и деловых качеств гражданина, реальных возможностей участвовать в мероприятиях по обеспечению безопасности личности, общества и государства.

Определение предмета контракта и взаимных обязательств сторон связано с некоторыми трудностями, поскольку, с одной стороны, требует определенности и четкой регламентации, а с другой - конфиденциальность и конспиративный характер деятельности не позволяет раскрывать в контракте сущность и детали оперативно-розыскных мероприятий. Тем более, что гражданин вправе располагать одним экземпляром контракта. Целесообразно заранее предусматривать форму хранения подписанного контракта: возможна передача его на хранение в банк и т.д.

Возмездный характер контракта может означать не только денежную оплату услуг гражданина, но и иные формы эквивалентного "вознаграждения": освобождение от уголовной ответственности, передача имущества в собственность, устройство на работу, выдача новых документов, пластическая операция и др. Вознаграждение и иные выплаты по контракту освобождаются от налогообложения и в декларациях о доходах не указываются.

Контракт должен содержать гарантии безопасности гражданина и членов его семьи. Меры эти подразделяются на общие - установленные нормативно, и специальные - индивидуально оговоренные в контракте (изменение внешности, выдача новых документов, удостоверяющих личность, переезд в другую местность).

Государственные органы по контракту должны иметь полномочия по контролю за деятельностью гражданина: изменять в одностороннем порядке условия контракта в случае изменения оперативной обстановки, а также налагать административные санкции в случае предоставления гражданином заведомо недостоверной информации, нарушения конфиденциальности взаимоотношений и ином существенном неисполнении обязанностей.

Прекращение контракта возможно по следующим основаниям:

- истечение срока контракта;

- досрочная реализация целей контракта;

- смерть гражданина;

- невозможность его по состоянию здоровья выполнять принятые на себя обязательства (могут возникнуть и другие препятствия к контрактному сотрудничеству, например избрание гражданина депутатом, назначение судьей или прокурором, вступление в коллегию адвокатов, приобретение статуса священнослужителя);

- существенное неисполнение принятых на себя обязательств (нарушение конфиденциальности, предоставление заведомо ложной информации, уклонение от сотрудничества);

- изменение оперативной обстановки, вследствие чего необходимость в привлечении контрагента к сотрудничеству по контракту отпадает.

Возможно включение в контракт и других оснований его расторжения.

Определить отраслевую принадлежность контракта необходимо, так как от этого зависит порядок рассмотрения соответствующих споров - по правилам искового производства или в порядке производства по делам, вытекающим из административных правоотношений.

Думается, должен применяться последний порядок рассмотрения споров. Судебный же порядок их рассмотрения в принципе малоприменим, так как ведет к нарушению конфиденциальности, что создает реальную угрозу безопасности и ставит под угрозу конспиративность оперативных мероприятий.

Можно предложить вариант создания в структурах правоохранительных органов специальных коллегий, рассматривающих споры внеаппаратного содержания, включая и разногласия, вытекающие из контрактных обязательств сторон.

Конфиденциальное сотрудничество граждан с органами внутренних дел должно использоваться только для решения задач оперативно-розыскной деятельности, обозначенных в ст. 2 Закона об ОРД и входящих в компетенцию МВД РФ. Организационные и тактические аспекты конфиденциального сотрудничества граждан с органами внутренних дел определяются ведомственными нормативными актами МВД РФ.

Между органами внутренних дел и гражданами, содействующими им в осуществлении ОРД, существуют правовые отношения. Социальная и правовая защита таких граждан предполагает и возлагает на государство обязанность принимать необходимые меры по предотвращению противоправных действий против них, установлению виновных в подобных действиях и привлечению их к ответственности, предусмотренной законодательством.

Социальная и правовая защита граждан, содействующих органам внутренних дел в осуществлении оперативно-розыскной деятельности, может выражаться в гарантиях и обязательствах.

Гарантия (ручательство, поручительство, обеспечение) государства в социальной и правовой защите предоставляется лишь при наличии определенных условий.

Во-первых, при содействии органам внутренних дел в осуществлении оперативно-розыскной деятельности по контракту.

Во-вторых, лишь при правомерном выполнении лицом общественного долга или возложенных на него обязанностей. Неправомерное выполнение гражданином своих обязанностей в процессе оперативно-розыскной деятельности или нарушение условий контракта исключают гарантии государства по его социальной и правовой защите.

В-третьих, гарантии государства предоставляются при возникновении реальной, а не мнимой, угрозы противоправного посягательства на жизнь, здоровье или имущество лиц в связи с их содействием органам внутренних дел в оперативно-розыскном процессе. В данном случае гарантии государства предоставляются не только этим лицам, но и членам их семей и близким.

На лиц, оказывающих содействие органам внутренних дел в осуществлении оперативно-розыскной деятельности на бесконтрактной основе, Законом об ОРД гарантии государства по социальной и правовой защите не распространяются.

Выполнение обязательств, предусмотренных контрактом, - одна из гарантий государства. Однако Закон об ОРД определяет более широкие обязанности органов внутренних дел по социальной и правовой защите граждан, оказывающих им содействие в оперативно-розыскном процессе, которые в контракте, как правило, не отражаются. Прежде всего, при возникновении реальной угрозы противоправного посягательства на жизнь, здоровье или имущество отдельных лиц в связи с их содействием органам, осуществляющим ОРД, а равно членов их семей и близких эти органы обязаны принять необходимые меры по предотвращению противоправных действий, установлению виновных и привлечению их к ответственности. Данная обязанность реализуется главным образом путем принятия оперативно-розыскных, уголовно-процессуальных и других мер, используемых органами внутренних дел для предотвращения и раскрытия преступлений.

Закон об ОРД устанавливает возможность освобождения от уголовной ответственности в связи с сотрудничеством в раскрытии преступления в соответствии с законодательством Российской Федерации.. Исходя из содержащегося в ч. 1 ст. 1 УК положения о том, что уголовное законодательство состоит из Уголовного кодекса, некоторые юристы пришли к следующему выводу: ":никакие другие законы, содержащие нормы уголовного права, в России действовать не могут. Поскольку УК принят позднее, чем Закон "Об оперативно-розыскной деятельности", то правила действующего уголовного законодательства обладают приоритетом. В главе 11 УК нет статей об освобождении от уголовной ответственности участников преступной группы, привлеченных к проведению оперативно-розыскных мероприятий. Значит, такой нормы в российском уголовном праве нет вообще". В других источниках отмечается, что ч. 4 ст. 18 Закона об ОРД "корреспондирует с уголовно-правовым институтом деятельного раскаяния, который нашел развернутое закрепление в новом уголовном и уголовно-процессуальном законодательстве России". Еще одна группа исследователей, разделяя этот взгляд, более осторожна в суждениях. Отмечается, что сфера применения ч. 4 ст. 18 Закона об ОРД института деятельного раскаяния, поскольку сформулированная в ней норма касается только лиц из числа членов преступных групп, предполагает ненаступление тяжких последствий, ею не выдвигается требование, чтобы лицо впервые совершило преступление, т.е. между нормами, содержащимися в ч. 4 ст. 18 Закона об ОРД и ст. 75 УК, имеются расхождения, несовпадения.

Очевидно, однако, что имеется насущная практическая потребность в применении рассматриваемой нормы. Она необходима для случаев, когда факт сотрудничества лица, участвовавшего в совершении преступления, с органами, осуществляющими ОРД, перестал быть по различным причинам секретом. Данная норма позволит исключить необоснованное уголовное преследование как штатных сотрудников оперативных подразделений, так и лиц, оказавших им содействие. Ее реализация значительно сократит порочную практику "вывода" содействующих лиц из расследования незаконными, "договорными" способами, граничащими с фальсификацией доказательств.

Прекращение уголовного преследования должно осуществляться в соответствии с законом и, следовательно, гласно. Обеспечение безопасности освобождаемого от ответственности лица - самостоятельный вопрос. При невозможности его разрешения необходимо выбрать другое основание для прекращения уголовного преследования либо "смириться" с предстоящим осуждением. При определенных условиях сохранению в тайне факта сотрудничества с правоохранительными органами может способствовать выделение уголовного дела в отдельное производство. Однако прекращение выделенного дела также должно осуществляться на законном основании. Если основания для выделения уголовного дела отсутствуют, решение об освобождении от уголовной ответственности должно облекаться в форму постановления о прекращении уголовного преследования конкретного лица, поскольку производство по делу в отношении преступной группы продолжается.

Утверждение о нелегитимности ч. 4 ст. 18 Закона об ОРД спорно. По крайней мере, УК РФ не установил правила, согласно которому законы, содержащие основания освобождения от уголовной ответственности (в отличие от законов, ее предусматривающих), подлежат включению в УК. Нет бесспорных подтверждений и тому, что коллизионность норм уголовного и оперативно-розыскного права не является следствием несовершенства законодательной техники. Поэтому до конкретного волеизъявления законодателя, исключающего ч. 4 ст. 18 Закона об ОРД, или разъяснения Пленума Верховного Суда РФ о ее неприменении возможна прямая ссылка на данную норму как на основание освобождения от уголовной ответственности. В тех случаях, когда факт сотрудничества в раскрытии преступления подпадает под действие ч. 1 ст. 75 или ст. 77 УК, следует руководствоваться данными нормами и соответствующими статьями УПК.

Недостаточная урегулированность уголовно-правовых оснований освобождения от уголовной ответственности лиц, сотрудничающих с органами, осуществляющими ОРД, обусловливает трудности выбора процессуального порядка реализации ч. 4 ст. 18 Закона об ОРД. Исходя из того, что способствование раскрытию преступления членом преступной группы охватывается ч. 1 ст. 75 УК и является разновидностью деятельного раскаяния, на эти случаи распространяется процессуальный порядок прекращения уголовных дел, установленный ст. 7 УПК. Однако поскольку данные правовые предписания смоделированы на ситуации, когда совершено преступление небольшой тяжести, что не характерно для преступных групп, использование при прекращении уголовных дел на основании ч. 4 ст. 18 Закона об ОРД положений ст. 7 УПК означает применение уголовно-процессуального закона по аналогии. То же самое можно сказать и относительно ст. 6 УПК, если считать, что лицо из числа членов преступной группы, сотрудничавшее с правоохранительными органами в раскрытии преступления, перестало быть в связи с этим общественно опасным вследствие изменения обстановки.

Понятие "лицо из числа членов преступной группы" следует истолковывать как относящееся к совершению преступления по предварительному сговору группой лиц или организованной группой (ст. 35 УК). Видимо, лицо, создавшее организованную группу либо руководившее ею, не может быть освобождено от уголовной ответственности по основаниям, предусмотренным данной статьей. Термин "противоправное деяние" является синонимом термина "преступление".

Закон формулирует условия освобождения от уголовной ответственности, которые должны рассматриваться в совокупности. Таких условий четыре:

1) преступление не повлекло тяжких последствий;

2) лицо привлечено к сотрудничеству с органом, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность;

3) оно активно способствовало раскрытию преступлений;

4) возместило нанесенный ущерб или иным образом загладило причиненный вред.

Первое условие является оценочным. Его не следует отождествлять с одноименным квалифицирующим признаком, предусмотренным в некоторых статьях Особенной части УК (например, в ст. 127, 131 и др.). Оно может иметь место как в случаях, когда член организованной преступной группы совершает преступление самостоятельно, так и при совершении преступления группой лиц.

Если преступление, совершенное группой лиц, повлекло тяжкие последствия, вопрос об освобождении отдельных лиц от уголовной ответственности должен рассматриваться исходя из направленности умысла, степени фактического участия в выполнении объективной стороны преступления, а также иных обстоятельств дела.

Под привлечением к сотрудничеству с органами, осуществляющими ОРД, понимается содействие этим органам как по контракту, так и в иных формах.

Определяющее значение имеет не сам факт сотрудничества (официально оформленный или не оформленный), а его результативность в раскрытии преступлений, выявлении и изобличении лиц, причастных к их совершению, обнаружении места и каналов сбыта или хранения материальных ценностей, добытых преступным путем, и других объектов, которые могут иметь значение вещественных доказательств.

Результатом содействия может быть обнаружение трупов, живых лиц, подвергнувшихся преступному воздействию или могущих дать свидетельские показания. Таким образом, второе и третье условия следует рассматривать как двуединое.

Возмещение нанесенного ущерба или заглаживание причиненного вреда может быть осуществлено в любых предусмотренных или не противоречащих закону формах: уголовно-правовая реституция; возврат аналогичных, равных по стоимости вещей; денежное возмещение; восстановление утраченного или разрушенного личным трудом и т. д.

Все перечисленные в законе условия (кроме факта конфиденциального содействия в подготовке и проведении ОРМ) должны быть доказаны материалами уголовного дела.

Лица, оказывающие содействие органам внутренних дел в осуществлении ОРД, могут получать вознаграждение и другие выплаты, на что из федерального бюджета согласно ст. 19 Закона об ОРД выделяются финансовые средства.

Полученные указанными лицами суммы вознаграждений и другие выплаты в соответствии с федеральным законодательством налогами не облагаются и в декларациях о доходах не указываются. Виды, размеры и порядок выдачи денежных вознаграждений и других выплат регламентируются ведомственными нормативными актами МВД РФ.

Сотрудничество граждан по контракту с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, как правило, является их основным родом занятий и поэтому при их желании может быть включено в трудовой стаж. Оформление трудового стажа и пенсии не должно придавать гласности факт конфиденциальности сотрудничества граждан с органами внутренних дел. Порядок подготовки необходимых для органов социального обеспечения документов определяется ведомственными нормативными актами МВД РФ.

Ведомственными нормативными актами МВД предусмотрен ряд специальных мер по защите лиц, оказывающих содействие органам внутренних дел, в случае возникновения угроз их жизни, здоровью, собственности. К таким мерам, в частности, относятся физическая охрана, предоставление квартир-убежищ, смена места жительства, замена паспортов с изменением фамилий. Названные меры могут быть распространены и на членов семей этих лиц.

В случае гибели лица, сотрудничающего по контракту с оперативным подразделением органа внутренних дел, в связи с его участием в проведении оперативно-розыскных мероприятий семье пострадавшего и лицам, находящимся на его иждивении, из средств соответствующих бюджетов выплачивается единовременное пособие в размере десятилетнего постоянного ежемесячного денежного содержания погибшего и в установленном законом порядке назначается пенсия по случаю потери кормильца.

При получении лицом, сотрудничающим по контракту с оперативными подразделениями органов внутренних дел, травмы, ранения, контузии, увечья, наступивших в связи с его участием в проведении оперативно-розыскных мероприятий и исключающих для него возможность дальнейшего сотрудничества, указанному лицу из средств соответствующих бюджетов выплачивается единовременное пособие в размере пятилетнего его постоянного ежемесячного денежного содержания и в установленном законом порядке назначается пенсия по инвалидности.

Единовременное пособие и пенсия лицу, оказывающему содействие органам внутренних дел в осуществлении ОРД, в случае травмы, ранения, контузии или увечья, пособие и пенсия семье (в случае его гибели) выплачиваются при наличии ряда оснований.

Во-первых, если конфиденциальное сотрудничество осуществлялось на контрактной основе.

Во-вторых, гибель, травма, ранение, контузия и увечье наступили в связи с участием гражданина в проведении ОРМ. Между гибелью лица или его ранением, травмированием, контузией, увечьем и проводимыми с его участием оперативно-розыскными мероприятиями, перечисленными в ст. 6 Закона, или другими его действиями, выполняемыми по заданию органов внутренних дел, должна существовать прямая или косвенная причинно-следственная связь, нашедшая документальное отражение в соответствующих делах оперативного учета.

Оформление указанных выплат и пенсий лежит на органе внутренних дел, с которым конфиденциально сотрудничал пострадавший или погибший. Порядок оформления выплат и пенсий определяется ведомственными нормативными актами МВД РФ.

2. Отождествление личности. Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств