20

Введение

Первоначально слово «фирма» (от ит. Firma -- подпись) означало «торговое имя» коммерсанта. В настоящее время фирма-элемент любой рыночной экономики, субъект предпринимательской деятельности, обладающий экономической и юридической самостоятельностью.

В развитой рыночной экономике фирмы многообразны. Они занимаются производством товаров, их реализацией, оказанием самых различных услуг: финансовых, посреднических, информационных, консультативных, научно-исследовательских.

По сферам предпринимательской деятельности они могут быть промышленными, агропромышленными, сельскохозяйственными, строительными, транспортными, телекоммуникационными, торгово-посредническими, венчурными, рекламными, инжиниринговыми, юридическими и т.д.

В России фирмы могут создаваться с правом юридического лица и преследовать извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации). Это могут быть хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия. Допускается объединение коммерческих организаций в ассоциации и союзы. В таблице 2. приведены основные организационно-правовые формы коммерческих организаций и некоторые наиболее существенные особенности их создания и функционирования согласно Гражданскому кодексу РФ.

Существует несколько подходов к объяснению возникновения и развития фирм.

Во-первых, фирма представляет собой организационно-экономическую систему, с помощью которой осуществляются производственные процессы для создания товаров и услуг.

Во-вторых, в социально-экономическом отношении фирмы - это общность людей, объединенных едиными мотивам действия.

В-третьих, фирма - совокупность взаимовыгодных контрактов. Последнее определение интересно потому, что фирма представляется не как объединение людей, машин и технологий, а как механизм реализации рыночных отношений, в основе которых лежат хозяйственные сделки - трансакции.

Можно выделить следующие виды трансакционных затрат: поиск информации о состоянии рынка - о потенциальных поставщиках и покупателях, ценах, характеристиках товаров и услуг; заключение сложных контрактов, включающих оговорки на случай непредвиденных обстоятельств; долгосрочные отношения по отдельным вопросам; периодически повторяющиеся сделки по продаже различных товаров; соблюдение условий контрактов; юридическое сопровождение выполнения контрактов.

Фирмы возникают и в связи с большими затратами на осуществление бесчисленного количества сделок.

Внутрифирменные экономические связи (внутрифирменные трансакции) охватывают многогранную деятельность фирмы по организации производства, рациональному использованию факторов производства.

Рыночные (внешние) и внутрифирменные трансакции тесным образом связаны между собой. Их соотношение детерминирует оптимальный размер фирмы, иначе можно было бы рассматривать национальную экономику как одну гигантскую фирму.

Цель работы - рассмотреть организационно-правовые формы юридических лиц; изучить понятие и виды предпринимателей; охарактеризовать формы реорганизации коммерческих организаций: вопросы законодательной реформы.

1. Понятие организационно-правовой формы коммерческих организаций

Наиболее распространенные виды коммерческих организаций, образуемые для систематического занятия предпринимательской деятельностью - хозяйственные общества и товарищества.

Различия:

- Участниками товарищества могут быть только юридические лица и индивидуальные предприниматели, участниками общества м.б. любые субъекты гражданского права.

- Товарищество характеризуется полной имущественной ответственностью товарищей своим личным имуществом по обязательствам товарищества, участники общества несут ответственность только в размере вкладов (кроме общества с дополнительной ответственностью).

- Для общества установлен минимальный размер уставного капитала, для товариществ такой нормы нет.

Хозяйственные товарищества:

- Полное товарищество- товарищество, участники которого (полные товарищи) занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (ст. 69 ГК).

- Товарищество на вере (коммандитное товарищество) - товарищество, в котором наряду с полными товарищами участвуют вкладчики, которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участие в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности, не участвуют в управлении товариществом.

Хозяйственные общества:

- Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (ст. 87 ГК).

- Обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества (ст. 95 ГК).

- Акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Существуют открытые и закрытые акционерные общества (ст. 96ГК).

Иные виды коммерческих организаций.

Унитарное предприятие - коммерческая организация не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество (ст. 113ГК). Различают предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения, и на праве оперативного управления (казенные предприятия).

Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами имущественных паевых взносов [3, 166].

2. Понятие и виды предпринимателей

Юридическое понятие предпринимателя основывается на цивилистическом учении о лицах. Субъектами гражданского права являются лица: физические и юридические. Как отмечалось ранее, частные лица в преломлении к предпринимательству получают дополнительную характеристику, выступают в коммерческом обороте не просто как частные (физические и юридические) лица, а как квалифицированные частные лица - предприниматели в соответствующих организационно-правовых формах: индивидуальные предприниматели, хозяйственные товарищества, хозяйственные общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия.

Таким образом, предприниматель - это лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность. Факт осуществления лицом предпринимательской деятельности является основанием для признания его особым субъектом гражданского права - предпринимателем и определяет необходимость предъявления к нему и его деятельности особых требований со стороны законодателя.

Законодательству России, где коммерческое право не выделено из гражданского и сохранена единая система частного права, не известно формально-юридическое понятие предпринимателя. Вместе с тем в нем содержится множество норм и даже институтов права, предусматривающих специальные правила об организации и деятельности лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Так, в ГК содержатся специальные нормы о предпринимательской деятельности граждан (ст. 23), несостоятельности (банкротстве) индивидуального предпринимателя (ст. 25), коммерческих организаций (ст. 50 и др.), имеются отсылки к обычаям делового оборота (ст. 5 и др.) и т. д. Все это свидетельствует о необходимости уяснения, кто является предпринимателем по российскому законодательству и каковы те особые правила, которые применяются к нему и его деятельности.

Кроме того, применительно к физическим лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность, установлено правило о том, что гражданин, осуществляющий такую деятельность с нарушением требования о государственной регистрации, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила Гражданского кодекса об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (п. 4 ст. 23 ГК).

Названная выше презумпция может быть опровергнута доказательством того, что данная сделка не относится к деятельности лица как предпринимателя, т. е. обоснованием чисто гражданского характера спорного обязательства, не связанного с предпринимательской деятельностью лица. Учет того обстоятельства, что лицо может выступать в обороте в разных юридических масках (ролях), весьма важен с точки зрения правильного применения норм права.

Во-вторых, признание за лицом статуса предпринимателя возлагает на него ряд специальных обязанностей и предоставляет ему дополнительные права.

Возложение дополнительных обязанностей, подчиняющих деятельность предпринимателей более строгому режиму, преследует цель обеспечить интересы других лиц, взаимодействующих с предпринимателем. К таким обязанностям, в частности, относятся: публикация сведений о предпринимателе в едином государственном реестре юридических лиц, открытом для всеобщего ознакомления и дающем представление другим лицам о правовом положении предпринимателя (ст. 51 ГК); ведение учета предпринимательской деятельности, что служит целям контроля за ее проведением, а при возникновении споров с другими лицами облегчает доказательство фактов проведения хозяйственных операций (см. например, ст. 88 Закона РФ «Об акционерных обществах»); предоставление предпринимателем в установленном порядке информации о своей деятельности (например, о принятии решения о ликвидации юридического лица - ст. 62 ГК); предоставление предпринимателями финансовой отчетности для налогообложения их деятельности и др.

Предоставляя предпринимателям дополнительные права, законодатель закрепляет за ними некоторые прерогативы. Например, коммерческие организации имеют исключительное право на использование фирменного наименования (п. 4 ст. 54 ГК) или другой объект интеллектуальной собственности (ст. 138 ГК). В частности, фирменное наименование индивидуализирует предпринимателя и его деятельность в коммерческом обороте, что обусловливает его важное значение в конкурентной борьбе. Исключительность права на фирменное наименование состоит в том, что другие предприниматели не вправе пользоваться им в деловом обороте без согласия правообладателя.

Следует отметить, что не любое физическое и юридическое лицо может быть предпринимателем.

В исключение правил ст. 18, п. 2 ст. 22 ГК, определяющих содержание и объем правоспособности физических лиц, в частности указывающих на то, что граждане могут заниматься предпринимательской деятельностью, а незаконное ограничение их прав заниматься предпринимательской деятельностью влечет недействительность акта государственного или иного органа, устанавливающего соответствующее ограничение, законом могут быть установлены ограничения права заниматься предпринимательской деятельностью для определенных граждан.

Прежде всего, это ограничение касается государственных служащих, т. е. граждан РФ, исполняющих в порядке, установленном федеральным законом, обязанности по государственной должности государственной службы за денежное вознаграждение, выплачиваемое за счет средств федерального бюджета или средств бюджета соответствующего субъекта РФ (п. 1 ст. 3 Федерального закона РФ от 31 июля 1995 г. «Об основах государственной службы Российской Федерации»). В соответствии со ст. 11 того же закона государственный служащий не вправе заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц.

На недопустимость участия в предпринимательской деятельности должностных лиц органов государственной власти и государственного управления указано также в ст. 9 Закона РФ от 22 марта 1991 г. «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (с изменениями от 24 мая 1995 г.). В частности, отмечается, что названным лицам запрещается заниматься самостоятельной предпринимательской деятельностью; иметь в собственности предприятия; самостоятельно или через представителя голосовать посредством принадлежащих им акций, вкладов, паев, долей при принятии решений общим собранием хозяйственного товарищества и общества; занимать должности в органах управления хозяйствующего субъекта.

Ограничения на занятие предпринимательской деятельностью установлены для служащих бирж. Так, служащим товарной биржи запрещается участвовать в биржевых сделках и создавать собственные брокерские фирмы, а также использовать служебную информацию в собственных интересах (п. 2 ст. 32 Закона РФ от 20 февраля 1992 г. «О товарных биржах и биржевой торговле»). В соответствии со ст. 11 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. «О рынке ценных бумаг» служащие фондовой биржи не могут быть учредителями и участниками профессиональных участников рынка ценных бумаг - юридических лиц, а также самостоятельно участвовать в качестве предпринимателей в деятельности фондовой биржи.

Эти и другие, установленные законом ограничения на занятие предпринимательской деятельностью объясняются тем, что в силу общественного (должностного, служебного) положения определенных лиц возможно столкновение их собственных интересов с предпринимательскими интересами других лиц, которым они обязаны содействовать по занимаемой должности.

Применительно к юридическим лицам также следует заметить, что не всякое из них является предпринимателем. В силу ст. 50 ГК РФ юридические лица подразделяются на две группы: коммерческие и некоммерческие организации. Критерием такого разграничения является характер основной цели деятельности юридического лица.

Организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности, признаются коммерческими. Они создаются в форме хозяйственных товариществ, хозяйственных обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий. Перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций, указанный в Гражданском кодексе, является исчерпывающим.

Организации, не имеющие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющие полученную прибыль между участниками, являются некоммерческими. Они могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению основных целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям. Во всяком случае предпринимательская деятельность для таких организаций не является основной.

Некоммерческие организации могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), финансируемых собственником учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом. Иначе говоря, перечень организационно-правовых форм некоммерческих организаций, приведенный в Гражданском кодексе, не является исчерпывающим. Организационно-правовые формы таких организаций могут быть определены другими законами. Так, в силу ст. 1 Федерального закона РФ от 15 июня 1996 г.

«О товариществах собственников жилья» товарищество собственников жилья является некоммерческой организацией. В соответствии со ст. 11 Федерального закона РФ от 22 апреля 1996 г. «О рынке ценных бумаг» фондовая биржа создается в форме некоммерческого партнерства. Создание некоммерческих организаций в организационно-правовых формах, не предусмотренных законом, не допускается.

В случаях, связанных с представительством предпринимателя, предпринимателем остается сам представляемый, т.е. лицо, от имени которого совершаются юридические действия представителем и для которого возникают правовые последствия этих действий.

Г.Ф. Шершеневич писал: «Несущественно, ведет ли купец сам дело или поручает его полностью доверенному; несущественно, принадлежит ли ему на праве собственности предприятие, потому что он может быть его арендатором - и все же купцом будет он, а не собственник; несущественно, за чей счет ведется торговля, и если бы в действительности за спиной купца, как подставного лица, скрывалось другое лицо, имущественно заинтересованное в успехе, - все же купец будет тот, от имени кого ведется дело». При этом, разумеется, что в определенных случаях представитель также может быть предпринимателем, например, поверенный, действующий как предприниматель.

К основным видам представительства в сфере предпринимательства относятся: представительство, осуществляемое служащими коммерческой организации, представительство, осуществляемое различного рода самостоятельными агентами, которые заключают сделки от имени представляемого и находятся с ним в постоянных отношениях.

Особенность правового положения представителя по российскому законодательству состоит в том, что не признаются представителями те лица, которые выступают хотя и в чужом интересе, но от собственного имени. В качестве таковых в п. 2 ст. 182 ГК, в частности, названы коммерческие посредники, конкурсные управляющие при банкротстве, лица, уполномоченные только на вступление в переговоры относительно возможных в будущем сделок.

Представителями первого рода - служащими коммерческой организации - выступают физические лица, действующие на основании трудового договора, в служебную функцию которых входит осуществление представительства коммерческой организации руководители, заместители руководителей коммерческих организаций, юрисконсульты и др.

Названные лица не являются предпринимателями, так как а) они действуют не от своего имени, а от имени коммерческой организации, исполняя трудовые обязанности в соответствии с занимаемой должностью в коммерческой организации, б) осуществляют деятельность не на свой риск и несут трудовую ответственность за виновные противоправные действия (бездействие), связанные с осуществлением ими служебных функций, в) основной целью их деятельности не является систематическое извлечение прибыли, они получают вознаграждение за труд в соответствии с занимаемой должностью; г) они не подлежат государственной регистрации в качестве предпринимателя, а действуют на основании трудового договора. Иначе говоря, названные лица являются субъектами трудового, а не коммерческого права [4, 103].

3. Формы реорганизации коммерческих организаций: вопросы законодательной реформы

Одной из наиболее сложных и вместе с тем наименее разработанных проблем гражданского права в сфере функционирования юридических лиц является реорганизация коммерческих организаций. Вероятно, не в последнюю очередь это связано с недостатком общего учения о правопреемстве в цивилистике, а также неуверенностью в понимании того, что же такое преемство в системе прав и обязанностей. Отсутствие общей концепции, объясняющей феномен одноактного перехода совокупности прав и обязанностей от одного лица к другому, приводит к тому, что практика, постоянно сталкивающаяся с необъяснимыми трудностями, возникающими при реорганизации юридических лиц, не может получить от доктрины эффективных предложений по их решению. Нет, следовательно, продуманной, детально проработанной и завершенной концепции системы законодательства о реорганизации юридических лиц.

В литературе реорганизация юридического лица рассматривается как один из способов его прекращения, отличающийся от ликвидации организации наличием правопреемства. Любая реорганизация сопровождается выбытием из гражданского оборота как минимум одного юридического лица, субъекта права, либо существенным изменением имущественного положения юридического лица. Соответственно встает вопрос о переходе прав и обязанностей к иному лицу или лицам, являющимся правопреемниками реорганизованного юридического лица. При этом прекращение деятельности одного юридического лица выступает не как цель реорганизации, а лишь как сопутствующее реорганизации явление, внешнее собственно феномену реорганизации. При реорганизации юридического лица происходит либо смена организационно-правовой формы существующей организации (преобразование), либо устранение (слияние, присоединение) или появление новых юридических лиц (разделение, выделение), зачастую сопровождающееся сменой организационно-правовой формы.

Отечественная система законодательства, посвященная нормированию деятельности юридических лиц, базируется на принципе "отдельная организационно-правовая форма -- особый федеральный закон", однако такой подход обнаружил существенную проблему: сфера действия специального закона определяется конкретной организационно-правовой формой, которой закон и посвящается, а в таком случае вопросы, связанные с реорганизацией коммерческих организаций, в результате которой создается организация в иной (по отношению к регулируемой данным законом) форме, не находят адекватной правовой базы. Немногие нормы, которые содержатся в части первой Гражданского кодекса Российской Федерации, а именно ст. 57, 68, не вносят большой ясности в рассматриваемую проблему. Кодексом предусматриваются конкретные правила лишь в отношении реорганизации в форме преобразования применительно к хозяйственным товариществам и обществам, а также производственным кооперативам. Федеральный закон "О некоммерческих организациях" в этом смысле пошел дальше, предусмотрев в ст. 17, в какие организационно-правовые формы допускается преобразование некоммерческих организаций каждой формы, но при этом, так же как и ГК РФ, оставил без внимания иные формы реорганизации.

Наиболее значимым для юридической техники законодательства о юридических лицах в данном случае выступает определение для каждой организационно-правовой формы перечня допустимых реорганизационных процедур и возможности создания в результате такой реорганизации юридического лица в иной организационно-правовой форме (Автору приходилось уже ранее обращать на это внимание: Степанов Д. Коррективы вносит практика. Более того, конструирование определенных реорганизационных цепочек и указание возможных условий для проведения реорганизации в различных формах для каждой организационно-правовой формы преследуют цель отнюдь не "зарегулировать" данную сферу, но, напротив, внести определенность в процедуры реорганизации юридических лиц, установить четкие и понятные правила как для самих юридических лиц, участвующих в реорганизации, так и для их инвесторов (в данном случае понимаемых довольно широко, в смысле участников коммерческих организаций) и кредиторов реорганизуемых организаций.

Многие проблемы, возникающие в связи с реорганизацией коммерческих организаций, разрешаются вне рамок гражданского законодательства, как оно понимается в силу п. 2 ст. 3 ГК РФ, при помощи нормативных актов ФКЦБ России (Стандарты эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций, утверждены постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 11 ноября 1998 года № 48 // Вестник Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг 1998, 19 ноября, № 10.), однако сфера их действия ограничивается лишь реорганизационными процедурами, в результате которых создается акционерное общество, при этом юридическая сила Стандартов эмиссии до настоящего времени остается спорной.

Разрешить подобную проблему можно было бы путем расширения сферы действия того или иного специального закона за счет включения в него норм, посвященных реорганизации коммерческих организаций, в результате чего образуется юридическое лицо, деятельность которого регулируется данным законом, а также установления правил о возможности реорганизации в иных формах, а не только путем преобразования организаций одной формы в другую. Стоит заметить, что подобная задача вполне разрешима без внесения изменений и дополнений в Гражданский кодекс РФ. Другой подход к решению этой проблемы, поддерживаемый Российским фондом правовых реформ, ориентирован на издание интегрированного нормативного правового акта, специально посвященного вопросам реорганизации и ликвидации юридических

Без скорейшего решения указанной проблемы практике придется сталкиваться с ситуацией, при которой из общества с ограниченной ответственностью, производственного кооператива можно выделить акционерное общество, а из акционерного общества общество с ограниченной ответственностью или кооператив -- нет; общество с ограниченной ответственностью, производственный кооператив можно присоединить к акционерному обществу, а акционерное общество к обществу с ограниченной ответственностью или кооперативу -- нет, поскольку для первых случаев есть нормативная база -- указанные Стандарты эмиссии, а в отношении вторых наблюдается правовой вакуум.

В качестве исходных правил для конструирования отдельных реорганизационных цепочек можно указать на следующее. Очевидно, что при допущении той или иной реорганизационной процедуры в отношении коммерческих организаций необходимо учитывать ограничения по учредителям (участникам, акционерам), а потому недопустима реорганизация, в результате которой будет создана организация, участниками (учредителями) которой могут быть только особые, специфические субъекты, которыми нынешние участники не являются. Так, в соответствии с п. 4 ст. 66 ГК РФ участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере могут выступать индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации; согласно п. 1 ст. 107 ГК РФ членами производственного кооператива могут быть лишь граждане, принимающие личное трудовое или иное участие в деятельности кооператива, при этом участвующие через имущественные паевые взносы, а в силу ст. 4 Федерального закона "О производственных кооперативах" число членов производственного кооператива не может быть менее пяти человек, а потому недопустимы реорганизационные процедуры, в результате которых будут созданы организации, не удовлетворяющие указанному требованию. Именно по этому основанию наибольшее ограничение распространяется на все реорганизационные процедуры, в результате которых образуется муниципальное, государственное унитарное предприятие [5, 108].

Одним из сложнейших практических вопросов, который возникает при проведении реорганизации, является привлечение дополнительных лиц в процессе реорганизации в качестве участников (учредителей, акционеров и проч.) реорганизуемого юридического лица. Так, возможно ли привлечение новых физических лиц в качестве недостающих членов производственного кооператива, создаваемого в результате реорганизации коммерческой организации, число членов которой не отвечает указанному выше требованию? Или иная ситуация: допускается ли привлечение коммерческой организации (индивидуального предпринимателя) для создаваемого в результате преобразования акционерного общества, состоящего из одной коммерческой организации (индивидуального предпринимателя), полного товарищества? Представляется, что в данном случае на законодательном уровне должен быть дан однозначный ответ: нет, не допускается. Все изменения в составе участников (учредителей, членов, акционеров и т. п.) должны быть совершены до реорганизации в рамках существующей организационно-правовой формы с соблюдением установленных для нее правил. Любая реорганизационная процедура должна начинаться и заканчиваться в одинаковом численном составе членов реорганизуемых коммерческих организаций, при этом в результате реорганизации может меняться правовой статус, отношения принадлежности к конкретным организациям таких членов [3, 112].

Не менее существенным ограничением выступают требования по предмету деятельности юридического лица, а потому следует предусмотреть основания к реорганизации юридических лиц со специальной или ограниченной правоспособностью в организации с общей правоспособностью и наоборот. Так, не каждое акционерное общество может преобразоваться в государственное (муниципальное) унитарное предприятие, производственный кооператив. Многие государственные (муниципальные) унитарные предприятия, которые, как известно, обладают ограниченной право- и дееспособностью, не могут преобразоваться (реорганизоваться в иной форме) в открытые акционерные общества, не свернув основного вида деятельности.

Другим ограничением для реорганизационной процедуры является требование к фондам организации: требования по величине (минимальному и максимальному размеру) уставного (складочного) капитала (фонда), а также возможности перетекания одного фонда в другой (конвертации, обмена). Концептуальной, требующей скорейшего решения как в доктринальном, так и в законодательном порядке является проблема формирования вновь или доплаты уставного (складочного) капитала (фонда). Здесь не может быть предложено простое и однозначное решение, как было при решении вопроса о привлечении в процессе реорганизации новых лиц. В законодательном порядке следует предусмотреть основания и источники формирования и доплаты указанных фондов для создаваемых в результате реорганизации юридических лиц, причем необходимо провести широкую дискуссию с привлечением экономистов и специалистов в области рынка ценных бумаг и корпоративного управления, чтобы определиться, в каких случаях допускается формирование фондов создаваемых в результате реорганизации юридических лиц за счет их собственных средств (внутренних источников), а в каких -- за счет средств участников (членов, учредителей, акционеров и т. п.). Также требуется установить максимальный размер дополнительно привлекаемых средств: к примеру, на уровне 10 процентов от общей суммы фонда создаваемого в результате реорганизации юридического лица.

Процедурные вопросы перетекания (трансформации) одного фонда в другой (конвертации, обмена) применительно к компаниям с постоянным капиталом, разделенным на конечное число частей (акций, долей), были в центре внимания при написании статьи. Вместе с тем в настоящей работе не затрагиваются особенности трансформации фондов компаний с переменным капиталом или с постоянным капиталом, не разделенным на определенные доли, поскольку процедуры перетекания таких фондов в фонды компаний с постоянным капиталом, разделенным на части, не представляют больших трудностей на практике. В вопросе о соотношении трансформации основного и прочих фондов организации предлагается исходить из следующего: лицо, участвующее в основном фонде организации, после проведения реорганизации не должно лишаться права на доступ к основному фонду созданного в результате реорганизации юридического лица, напротив, лица, участвующие в прочих фондах организации, с согласия квалифицированного большинства членов реорганизуемой организации (реорганизуемых организаций) по завершении реорганизации вправе получить доступ к участию в основном фонде юридического лица, созданного после реорганизации. Так, член производственного кооператива, участник (акционер) хозяйственного общества не может в результате реорганизации приобретать статус облигационера хозяйственного общества, образованного после такой реорганизации; вкладчик реорганизуемого коммандитного товарищества не вправе требовать предоставления ему прав участника (акционера) хозяйственного общества, созданного в результате реорганизации, но такие права могут быть ему предоставлены при наличии соответствующего решения.

Любая реорганизационная процедура наряду с тем, что она затрагивает права и обязанности кредиторов и должников юридических лиц, участвующих в реорганизации, порождает также много проблем во взаимоотношениях между юридическими лицами, задействованными в реорганизации. Реорганизация, с точки зрения гражданского права, может рассматриваться как сделка (ст. 153 ГК РФ), а потому к реорганизации применимы все правила Кодекса о недействительности сделок. Таким образом, пороки воли и иные основания недействительности сделок, выявленные со стороны хотя бы одного из участвующих в реорганизации юридических лиц, могут приводить к недействительности реорганизации в отношении всех включенных в нее юридических лиц [4, 111].

Заключение

Список литературы

1. Гражданское право. Том 3. Учебник/ Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М., 2003. - 288 с.

2. Гражданское право: В 2 т. Том I. Отв. ред. Е. А. Суханов. - М., БЕК, 2000. - 448 с.

3. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ (постатейный)/Под ред. О.Н. Садикова. - М., 2002. - 868 с.

4. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Часть первая/Под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина - М., 2002. -358 с.

5. Королев Ю.А. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. - М., 2003. 966 с.