Законодательное регулирование порядка образования юридического лица
Правовое регулирование создания юридического лица на подготовительном этапе и на стадии государственной регистрации. Завершающий период: получение печати и лицензии, постановка на учет в органах статистики и социальных фондах, открытие счёта в банке.
| Рубрика | Государство и право |
| Вид | курсовая работа |
| Язык | русский |
| Дата добавления | 29.09.2010 |
| Размер файла | 44,8 K |
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
Содержание
Введение
1. Правовое регулирование отношений по созданию юридического лица на подготовительном этапе
2. Правовое регулирование отношений на этапе государственной регистрации юридического лица
2.1 Понятие государственной регистрации
2.2 Документы, представляемые для государственной регистрации
2.3 Орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц
3. Пострегистрационный этап создания юридического лица: сущность и правовое регулирование отношений
3.1 Получение печати
3.2 Регистрация в органах статистики
3.3 Открытие счёта в банке
3.4 Постановка на учет в государственных социальных фондах
3.5 Получение лицензии
3.6 Регистрация товарного знака
Заключение
Литература
Введение
Юридические лица в настоящий момент являются главными участниками гражданского оборота: именно они производят большую часть товаров и услуг, являются основными налогоплательщиками. По этой причине, в условиях развития рынка в нашей стране и все возрастающего желания субъектов гражданских правоотношений обезопасить себя и свои материальные средства правовыми способами, наибольшую актуальность приобретают вопросы регулирования создания, реорганизации и ликвидации юридических лиц.
Одним из факторов, определяющих порядок правового регулирования отношений по созданию юридических лиц, является недопущение признания юридическим лицом и наделения гражданской правосубъектностью организаций, которые по тем или иным признакам не соответствуют предъявляемым к юридическому лицу требованиям, для того чтобы не создавать искусственных затруднений для функционирования экономики и, как отмечает А.Ю. Виноградов, «в конечном счете, не мешать развитию рыночных отношений». Именно данное положение должно определять процесс создания юридических лиц.
Тема данной работы - порядок образования юридических лиц. Цель работы - изучение законодательного регулирования порядка образования и возникающих при этом проблем. Для того, чтобы достичь цели поставленной работы, необходимо, на мой взгляд, решить следующие задачи:
Рассмотреть подготовительный этап создания юридического лица;
Изучить этап государственной регистрации юридического лица;
И, наконец, проанализировать пострегистрационный этап создания юридического лица.
1. Правовое регулирование отношений по созданию юридического лица на подготовительном этапе
Говоря о подготовительной стадии создания юридического лица, следует отметить, что указанная стадия является наиболее ответственной и сложной для лиц, решивших создать юридическое лицо. На этом этапе определяется, в какой именно организационно-правовой форме будет создано юридическое лицо, каково будет его название, разрабатываются учредительные документы организации.
На этой стадии, по словам В.А. Захарова, влияние на формирование правоспособности юридического лица оказывают, прежде всего, следующие моменты: ограничения, предусмотренные в законодательстве; цели деятельности юридического лица; воля самих субъектов (учредителей) Захаров В.А. Создание юридических лиц: правовые вопросы. - Москва, издателство «Норма», 2002г. -стр.111.
Подготовительный этап представляет собой формирование и «закрепление» в требуемых законодательством документах пожеланий инициаторов процесса возникновения данного субъекта права (учредителей) относительно необходимых вопросов деятельности будущей организации.
Таким образом, данный этап можно условно разделить на две составные части: «творческую» и как следствие воплощения наработанных решений - «документарную» - оформление результатов в соответствующих документах (решение о создании, учредительные документы).
После выбора наиболее оптимальной организационной модели будущего юридического лица решаются такие вопросы, как выбор названия организации, подбор адреса места нахождения, подготовка учредительных документов и совершение иных действий, предусмотренных законодательством при создании юридических лиц данной организационно-правовой формы.
Говоря о выборе организационно-правовой формы юридического лица, прежде всего следует отметить, что в законодательстве Российской Федерации отсутствует определение данного понятия, одновременно с этим выбор организационно-правовой формы характеризует содержание правосубъектности юридического лица - именно ею определяются как права и обязанности самой организации, так и объем прав и обязанностей участников, также порядок управления юридическим лицом и ряд иных вопросов.
Для этого рассмотрим основные отличительные особенности юридических лиц различных организационно правовых форм на примере общества с ограниченной ответственностью, полного товарищества и автономной не коммерческой организации.
Гражданским законодательством произведена классификация юридических лиц на коммерческие и некоммерческие в зависимости от основной цели деятельности - направлена ли она на извлечение прибыли (для коммерческих) или же нет (некоммерческие) п.1 ст.50 ГК РФ. Так, некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность (т. е. быть субъектом отношений, складывающихся в сфере предпринимательства) лишь в том случае, когда это служит и соответствует целям их создания (ч. 2 п. 3 ст. 50 ГК РФ). Следовательно, данное разграничение характеризует объем и содержание правоспособности юридического лица.
В связи с участием в образовании имущества юридического лица его учредители могут иметь обязательственные права в отношении этого юридического лица (в нашем случае - полное товарищество и общество с ограниченной ответственностью - ч. 1, 2 п. 2 ст. 48 ГК РФ), право собственности или иное вещное право (государственные и муниципальные унитарные предприятия, финансируемые собственником учреждения - ч. 3 п. 2 ст. 48 ГК РФ) и не иметь имущественных прав - п. 3 ст. 48 ГК РФ (в рассматриваемом примере - автономная некоммерческая организация).
Существуют следующие основания различия юридических лиц в зависимости от организационно-правовой формы:
объем и содержание правоспособности;
объем и содержание прав и обязанностей участников юридического лица;
ответственность участников юридического лица по его обязательствам;
организация и порядок управления юридическим лицом.
Под юридическим лицом понимается организация, имеющая в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество, отвечающее по своим обязательствам этим имуществом, способное от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (п. 1 ст. 48 ГК РФ). Таким образом, само юридическое лицо представляет собой определенную совокупность признаков, своеобразную конструкцию Зыкова И.В. Юридические лица: создание, реорганизация, ликвидация. - Москва, издательство «Ось-89», 2005г. - стр.42.
Исходя из назначения организационно-правовой формы юридического лица, положений российского законодательства, организационно-правовую форму юридического лица можно определить следующим образом: «Организационно-правовая форма юридического лица - совокупность признаков, характеризующих особенности правосубъектности организации, порядка управления ею, а также объем, содержание прав и обязанностей ее учредителей (участников)».
Следующим этапом в процессе создания является выбор названия для создаваемого юридического лица.
Немало споров и проблем связано с наличием юридических лиц, зарегистрированных не просто со схожим, но даже с идентичным наименованием. К примеру, на рынке туристических услуг несколько лет существует организация под условным названием «X тур» (организационно-правовая форма - общество с ограниченной ответственностью). За время своей деятельности ею наработаны деловые связи, приобретен постоянный круг клиентов, создана деловая репутация, т. е. «заработано» заслуженное место на рынке. В это время еще один гражданин решает заняться туристическим бизнесом, и для этого им создается юридическое лицо - общество с ограниченной ответственностью, которое регистрируется под таким же наименованием «X тур», причем юридически все правила регистрации соблюдены (получена справка о неповторяемости наименования, необходимая в соответствии с требованиями законодательства на момент создания указанной организации). Разумеется, в данном случае возникает ряд негативных последствий. Если организация, зарегистрированная позднее, начнет работать под данным наименованием, ее деятельность так или иначе нанесет ущерб первой организации, начнутся лишние споры, которые ни к чему хорошему не приведут. Доказать, что она не ставила цель «увести» клиентов организации, уже зарекомендовавшей себя на рынке туруслуг, несколько лет затратившей на приобретение имени и авторитета в данной отрасли бизнеса, невозможно. Следует также указать и на тот факт, что в приведенном примере, который взят из практики, учредитель второй организации действительно не знал о существовании организации с таким же наименованием, но зачастую сознательно создаются организации со схожим или идентичным наименованием с целью привлечения клиентов от организаций, уже зарекомендовавших себя. Если говорить о возможности возникновения такой ситуации, следует отметить, что проверка наименования юридического лица на неповторяемость ранее осуществлялась не во всех регионах, а в настоящий момент вообще не проводится.
Что касается схожести наименований, то можно привести и такие случаи. Создается организация под условным названием «X Тур», спустя какое-то время ее учредителями создается другое юридическое лицо в такой же организационно-правовой форме, но с наименованием «X Вояж». Учредители те же, адрес места нахождения тот же, даже работают те же сотрудники, но с правовой точки зрения это уже совершенно иное юридическое лицо. После создания второй организации в первой проводится смена учредителей (как правило, на подставных лиц), и про нее забывают. Делается это по ряду экономических соображений. А вот как быть в данной ситуации человеку, обратившемуся с иском к первой организации? Простому обывателю невозможно понять, почему, когда по этому же адресу, с тем же техническим оборудованием, в том же составе учредителей, практически под тем же наименованием работают те же люди, суд отказывает в удовлетворении исковых требований, указывая на то, что он предъявлен к ненадлежащему ответчику.
В настоящий момент, с введением нового порядка государственной регистрации юридических лиц, даже при регистрации юридических лиц на территории города Москвы не проводится предварительная проверка наименований на неповторяемость.
Парижской конвенцией по охране промышленной собственности предусмотрено, что фирменное наименование охраняется без обязательной подачи заявки или регистрации. Ст. 8 Конвенции об охране промышленной собственности от 20.03.1883
Следует отметить, что в связи с отсутствием специального федерального закона, регулирующего порядок регистрации и использования фирменных наименований организаций, первым и единственным общим нормативным актом, специально направленным на регулирование возникновения, использования и прекращения права на фирменное наименование, является Положение «О фирме» 1927 года. Положение «О фирме», утв. Постановлением Центрального Исполнительного Комитета и Совета Народных Комиссаров от 22.06.27.
Согласно пункту 11 названного Положения обладатель права на фирменное наименование может требовать прекращения пользования тождественным или сходным наименованием со стороны других лиц, а равно возмещения убытков, причиненных таким пользованием, так как у него право на данное фирменное наименование возникло ранее.
В связи с этим возникает два вопроса. Первый - на конец 2001 года в Москве было зарегистрировано около миллиона юридических лиц, См.: Гудко Д., Казиник С. Ликвидация юридических лиц стала выгодным, хотя и не афишируемым бизнесом // Российская газета. - 2001г. - 15 июля и совершенно логично, что у лиц, решивших создать организацию, нет возможности проверить, «не занято» ли выбранное ими название. Кто и как может проконтролировать данный вопрос? Государство не. предусматривает такую возможность. Второй вопрос - до 1 января.2004 года только в Москве государственную регистрацию юридических лиц осуществляла более двадцати инспекций Министерства Российской Федерации по налогам и сборам в зависимости от территориальной принадлежности создаваемой организации- Тактах образом, получалось, что только в городе Москве могло быть создано в один день более двадцати юридических лиц с идентичным наименованием. А сколько можно зарегистрировать юридических лиц с идентичным наименованием по всей России? И как в данной ситуации определять приоритет?
Единственным отличием таких организаций является ОГРН - основной государственный регистрационный номер. Представляется очевидным, что при возникновении спора о приоритетном праве на фирменное наименование следует руководствоваться именно этим положением, т. е. первоочередное право на конкретную фирму принадлежит той организации, регистрационный номер которой «меньше» (присвоен ранее) иных, претендующих на это наименование.
На современном этапе регулированию подлежат, прежде всего, следующие вопросы в данной сфере: момент возникновения права на фирму, его содержание и защита, отчуждение фирмы и ряд иных.
В России в настоящий момент нет законодательных оснований для отказа в государственной регистрации в связи с тем, что организация с таким наименованием уже существует.
Таким образом, представляются крайне необходимыми разработка и принятие в кратчайшие сроки Федерального закона «О регистрации и использовании фирменного наименования юридического лица», целью которого должно быть установление запрета на создание и функционирование юридических лиц со схожими и идентичными наименованиями. В названном нормативном акте должны найти отражение, прежде всего обязанность предварительной Проверки наименования на неповторяемость; критерий, определяющие неповторяемость (например, можно воспользоваться практикой московского законодательства и считать наименование идентичным при полном совпадении всех знаков и символов); возможность предварительно «зарезервировать» наименование и установление срока данного приоритета. Также необходимо определить ответственность за незаконное использование чужого наименования.
Осенью 2000 года Министерством Российской Федерации по налогам и сборам проводился эксперимент, в соответствии с которым при постановке вновь созданных юридических лиц на налоговый учет сотрудниками инспекций Министерства по налогам и сборам по административным округам города Москвы проводилась предварительная выездная проверка с целью подтверждения адреса места нахождения организаций. В результате данного эксперимента в двух налоговых инспекциях за месяц было выявлено, что в 56% случаев регистрация осуществлена по несуществующему адресу. Приказ Управления Министерства Российской Федерации по налогам и сборам по городу Москве от 25.08.00 №121 «О проведении эксперимента по постановке на учет субъектов предпринимательской деятельности в инспекциях МНС России по административным окру гам г.Москвы с предварительной проверкой». Чем вызвано данное обстоятельство? Есть ряд причин, ввиду которых организации регистрируются не по тому адресу, где они фактически находятся. Во-первых, как нередко бывает, учредители организации еще не подобрали подходящее помещение для офиса, а большинство арендодателей предпочитают предоставлять помещение уже созданным юридическим лицам. Во - вторых, снимаемые помещения иногда приходиться менять (изменение условий аренды, необходимость большей/меньшей площади и т.д.), и постоянно вносить изменения в учредительные документы и регистрировать эти изменения затруднительно. Ввиду данных причин и создаются юридические лица не по тем адресам, где они фактически находятся.
Что касается вопроса места нахождения юридического лица, то, к сожалению, в настоящий момент не представляется возможным обеспечить «совпадение» для всех организаций юридического и фактического адресов. Одновременно с этим целесообразно контролировать количество юридических лиц, создаваемых по одному адресу.
Целью указания юридического адреса Юридический адрес - адрес, указанный в учредительных документах юридического лица. Ввиду ряда причин (желание учредителей сдавать налоговую отчетность в конкретную налоговую инспекцию либо отсутствие на момент подачи в регистрирующий орган документов для внесения сведений о создании организации в Единый государственный реестр юридических лиц помещения для осуществления планируемой деятельности) лица, решившие создать юридическое лицо, приобретают за определенную плату пакет документов, необходимых для постановки организации на налоговый учет. Разумеется, по данному адресу указанное лицо «фактически» не находится. в учредительных документах юридического лица в современных условиях, прежде всего, является необходимость осуществления связи с ним. С другой стороны, нередки случаи, когда одно или несколько физических лиц выступают учредителем- юридического лица, деятельность которого осуществляется не по месту нахождения его исполнительных органов, (торговые точки, мастерская и т. д.). Совершенно очевидно, что в течение деятельности данной организации место нахождения данных помещений может меняться по ряду объективных причин. Одновременно с этим, если предоставить возможность данному юридическому лицу в учредительных документах указывать домашний адрес, одного из учредителей, то связь с этим лицом не будет потеряна, а у участников не будет необходимости приобретать «юридический адрес» и регистрировать организацию по несуществующему адресу. Названные наложения (организационно-правовое форма, наименование, адрес места нахождения), а также реквизиты учредителей фиксируются в решении о создания организации. Законодательно не установлено никаких требований к форме и содержанию решения о создании юридического лица.
2. Правовое регулирование отношений на этапе государственной регистрации юридического лица
2.1 Понятие государственной регистрации
Государственная регистрация юридических лиц; - акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в государственный реестр сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах в соответствии с Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (ч, 2 ст. 1).
Значение государственной регистрации характеризуется как определение пределов существования юридического лица во времени, в пространстве, в правомочиях, «прозрачность» данного статуса для других и определенность для себя. Представляется очевидным, что одной из основных функций государственной регистрации должна быть «фильтрация» субъектов, желающих приобрести статус юридического лица.
Говоря о целях государственной регистрации, следует отметить, что в научной литературе к ним относят следующие:
осуществление государственного контроля за ведением хозяйственной деятельности;
получение сведений государственного статистического учета для осуществления мер регулирования экономики;
предоставление всем участникам хозяйственного оборота, государственным органам власти и органам местного самоуправления информации о субъектах хозяйственного оборота.
2.2 Документы, представляемые для государственной регистрации
Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» в данный перечень включены: заявление, решение о создании, учредительные документы, документ об оплате государственной пошлины. п. 1 Положения «О порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности», утв. Указом Президента Российской Федерации от 8 июля 1994 года № 1482 // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1994. - № 11. - Ст. 1194. Кроме того, названным федеральным законом вводится положение о том, что при создании юридического лица, учредителем которого выступает иностранное юридическое лицо, необходимо представить выписку из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство его юридического статуса (ст. 12 закона).
Одним из недостатков нового порядка государственной регистрации юридических лиц, по мнению Д.В. Ломакина, является отсутствие необходимости представления в регистрирующий орган документов, подтверждающих местонахождение юридического лица. Так, как справедливо отмечается, это позволит учредителям указывать любое местонахождение, даже не имея реальной возможности для его выбора. Рассматриваемая характеристика становится чисто формальной, и эти данные не облегчат поиск данного юридического лица и его органов управления в случаях, когда это необходимо кредиторам данной организации, суду, а также самим его участникам. С другой стороны, в большинстве случаев современные условия предпринимательской деятельности не могут гарантировать возможность юридическому лицу находиться длительное время по одному адресу.
В данной связи заслуживает особого внимания практика налоговых инспекций. Так, ранее в большинстве налоговых инспекций города Москвы при постановке на налоговый учет юридического лица представлялись сведения о «юридическом» и «фактическом» адресах организации, при этом на «несовпадение» данных адресов инспекторы «закрывали глаза» при условии соблюдения организацией налогового законодательства и представления своевременно всей необходимой отчетности. Кроме того, аналогичен подход в настоящее время и органов, осуществляющих лицензирование отдельных видов деятельности. Так, соискатель лицензии в заявлении о выдаче соответствующего разрешения на занятие определенным видом деятельности указывает как «юридический» так и «фактический» адреса. При этом на лицензиата возложена обязанность информировать лицензирующий орган об изменении фактического адреса места нахождения в течение 15 дней.
Существенным нововведением российского законодательства в данной сфере является положение о нотариальном удостоверении подписи на заявлении о государственной регистрации юридического лица. В заявлении заявитель подтверждает, что представленные учредительные документы соответствуют установленным требованиям законодательства, что содержащиеся в документах сведения достоверны, что при создании юридического лица соблюден установленный порядок учреждения юридического лица, что в установленных законом случаях вопросы создания юридического лица согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления.
Так, в настоящий момент отказ в государственной регистрации возможен лишь в двух случаях: непредставления определенных этим законом документов или же при представлении документов в ненадлежащий регистрирующий орган. Одновременно с тем регистрирующий орган вправе (а не обязан) обратиться в суд с требованием о ликвидации юридического лица в случае допущенных при создании такого юридического лица грубых нарушений закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер, а также в случае неоднократных либо грубых нарушений законов или иных нормативных актов о государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».
Такая процедура государственной регистрации представляет собой максимально либерализированный вариант явочно-нормативного способа создания юридического лица, олицетворяющий собой не только отказ от концепции регистрации как акта разрешения со стороны государства, предоставляющего частным лицам право заниматься предпринимательством и получения субъектом права статуса предпринимателя (в силу принципа экономической свободы), но и практически полное устранение вмешательства государства в процесс регистрации.
В этой связи представляется целесообразным внести изменения в Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» в части уполномоченного для представления в регистрирующий орган документов лица, установив ответственность за представленные сведения для руководства данного юридического лица или специалиста (юриста) по регистрации, чьи полномочия определены соответствующим соглашением с учредителями создаваемого юридического лица. При этом на основании выданной от имени этих лиц доверенности, оформленной надлежащим образом, непосредственно подать в регистрирующий орган необходимые документы может любое лицо.
Так, ранее (до 1 июля 2002 года) основанием отказа в государственной регистрации юридического лица служило «несоответствие установленного законом порядка образования юридического лица или несоответствие его учредительных документов закону» (ч. 2 п. 1 ст. 51 ГК РФ). В новом же законе явно прослеживается тенденция к почти полному отказу органов государственной власти от координации управления экономической сферой жизни общества. Видится очевидной необходимость проведения предварительной проверки учредительных документов юридического лица на соответствие их положений нормам российского законодательства. Тут возникает вопрос о том, кто именно должен осуществлять правовую экспертизу названных документов.
Наиболее эффективным представляется возложение обязанности по осуществлению проверки учредительных документов на предмет соответствия содержащихся в них положений на регистрирующий орган.
Нередки случаи, когда человек, сам того не подозревая, становился учредителем юридического лица. В связи с этим примечателен такой случай. Инспекция Министерства по налогам и сборам Российской Федерации № 17 по Северо-Восточному административному округу города Москвы обратилась к Московской регистрационной палате и обществу с ограниченной ответственностью «Чибис-Сервис» с иском о признании акта государственной регистрации недействительным и ликвидации и общества. Основанием исковых требований послужил тот факт, что ответчиком был нарушен порядок создания юридического лица, поскольку предприятие было создано по утерянным документам: паспорту гражданина Д.В. Моисеева. Рассмотрев материалы дела, суд установил, что указанный учредителем гражданин Д.В. Моисеев в действительности не обращался с заявлением к Московской регистрационной палате о регистрации общества, факт утери им паспорта подтверждается письмом отдела внутренних дел.
Чем вызвана необходимость регистрации организаций на подставных лиц? Данные организации создаются, как правило, для проведения каких-либо разовых операций (обналичивание крупных сумм, уход от налогов и т.д.).
Существующий же порядок не устраняет возможности регистрации юридического лица на поддельные или похищенные паспорта.
В настоящий момент, учитывая «техническую оснащенность» органа, осуществляющего государственную регистрацию, очевидно, что осуществление предварительной проверки на достоверность сведений, представляемых для государственной регистрации, не затруднит работу по легализации статуса юридического лица.
В случае же выявления нарушения установленного порядка образования юридического лица или несоответствия его учредительных документов закону видится целесообразным установить для регистрирующего органа обязанность отказать в государственной регистрации такой организации. При представлении заведомо ложных сведений или грубых нарушений закона, допущенных при создании юридического лица, по решению суда его учредителям может быть запрещено выступать учредителем иных юридических лиц. Если данные нарушения были допущены специалистом, к которому обратились учредители для правовой помощи в создании организации, - по решению суда специалист может быть лишен права заниматься указанной деятельностью.
Для этого прежде всего необходимо внести соответствующие изменения в Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».
2.3 Орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц
В соответствии со ст. 2 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» Правительством Российской Федерации функции регистрирующего органа возложены на Министерство Российской Федерации по налогам и сборам.
Чем вызвано это новшество? Скорее всего, возложение функций регистрации юридических лиц на Министерство Российской Федерации по налогам и сборам было продиктовано стремлением более жесткого контроля за организациями путем предоставления Министерству по налогам и сборам возможности отслеживать деятельность юридических лиц с самого начала, с момента их «рождения».
С одной стороны, данная позиция законодателя понятна и обоснованна, к тому же и очень удобна - Министерство Российской Федерации по налогам и сборам представлено по всем регионам России, имеет свою корпоративную систему связи, что позволяет передавать информацию и хранить базу данных. Налоговые инспекции перегружены и не укладываются в установленные законом сроки даже при выполнении основных целей своего создания, что же будет, когда к их деятельности добавится еще и обязанность регистрации юридических лиц, и ведение Единого государственного реестра? Законом установлен срок для государственной регистрации не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. П.1 ст.8 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» До 1 июля 2002 года этот срок был определен в три дня, хотя на практике получалось и больше. К сожалению, в настоящий момент в установленные сроки налоговые органы не укладываются.
Кроме того, тут возникает еще один любопытный вопрос. Если юридическое лицо в течение трех дней с момента изменения каких-либо сведений о нем, содержащихся в Едином государственном реестре, не уведомит об этом регистрирующий орган, - оно привлекается к административной и уголовной ответственности. А что же с ответственностью регистрирующего органа за осуществление процедуры государственной регистрации в более длительный срок, нежели предусмотрен законодательством? В данном случае законодатель устанавливает лишь административную ответственность, причем с весьма незначительными санкциями: наложение административного штрафа на должностных лиц органов, осуществляющих государственную регистрацию юридических лиц, в размере от десяти до двадцати минимальных размеров оплаты труда...».
За государственную регистрацию юридических лиц взимается государственная пошлина в размере двух тысяч рублей.
В регистрирующий орган документы, необходимые для государственной регистрации, могут быть поданы как непосредственно заявителем, так и направлены по почте. Следует отметить, что аналогичное положение присуще большинству стран Европы.
Говоря о процедуре государственной регистрации юридических лиц на современном этапе, необходимо выделить ряд новшеств в данной области. В настоящее время юридическое лицо считается созданным с момента внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.
Помимо того, существенным нововведением является то обстоятельство, что факт «законности» (регистрация) придается лишь созданному юридическому лицу, а вопрос о форме и содержании учредительных документов остается внутренней компетенцией организации. С одной стороны, гражданским законодательством каких-либо дополнительных требований (например, о государственной регистрации) к учредительным документам не предусмотрено. С другой стороны, при открытии счета в банке или обращении организации для получения разрешения на осуществление какой-либо деятельности требуется представить нотариально заверенные копии учредительных документов. Нотариусы же отказываются свидетельствовать верность копии с документов, так как на них отсутствует отметка регистрирующего органа. Данная проблема была решена путем наделения регистрирующего органа возможностью предоставления копий учредительных документов юридического лица, которые прошиваются и заверяются подписью должностного лица, печатью регистрирующего органа с проставлением штампа «копия». Рядом со штампом указывается основной государственный регистрационный номер. За получение копий учредительных документов взимается пошлина в размере двухсот рублей за каждый документ. При необходимости срочного получения копий размер пошлины увеличивается в два раза. Стоимость же нотариального свидетельствования копий составляла от пяти до десяти рублей за один лист, что было значительно выгоднее в материальном плане по сравнению с ныне действующем порядком.
Изложенный материал указывает на необходимость более жесткого контроля со стороны российского законодателя за созданием и деятельностью юридических лиц. Одновременно с этим кардинальные изменения законодательства, имевшие место в последнее время, не отвечают условиям, необходимым для нормального функционирования гражданских правоотношений, а в ряде случаев порождают еще больше проблем и негативных последствий, нежели существовавший ранее порядок.
С учетом потребностей общества и спецификой российского предпринимательства в настоящий момент наиболее актуальной целью государственной регистрации юридических лиц представляется не допустить «выпуск» в гражданский оборот организаций с заведомым «пороком цели создания», а также обеспечить наиболее эффективный государственный контроль за созданием и деятельностью юридических лиц, возможность свободного доступа к сведениям о юридическом лице (разумеется, в строго определенных рамках), а также возможность по представленным сведениям осуществлять связь именно с интересующим юридическим лицом.
Для осуществления этих целей необходимо ведение Единого государственного реестра юридических лиц.
Государственный реестр представляет собой совокупность сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц и соответствующих документов. Таким образом, государственный реестр можно условно разделить на две части:
список юридических лиц с предусмотренными сведениями о них;
определенный пакет документов, на основании которых и были составлены данные сведения.
Анализ законодательства позволяет выделить следующие основные принципы ведения Единого государственного реестра:
всеобщность - в реестр включены все юридические лица независимо от организационно-правовой формы и иных оснований;
достоверность - записи реестра должны соответствовать реальному состоянию юридического лица;
публичность - каждый вправе получить сведения из реестра;
платность - за предоставление сведений из реестра, выписок и копий имеющихся документов взимается плата.
3. Пострегистрационный этап создания юридического лица: сущность и правовое регулирование отношений
3.1 Получение печати
Законодательство Российской Федерации и практика его применения показывают, что момент создания юридического лица и наделения его правосубъектностью не завершается стадией государственной регистрации. Процесс создания юридического лица необходимо дополнить и третьей стадией - пострегистрационной. Именно на этой стадии происходит уточнение содержания правосубъектности данного юридического лица, а также ее детализация и индивидуализация.
Производя какие-либо товары или оказывая различные услуги, юридическое лицо вынуждено вступать в договорные отношения с другими субъектами права, следствием чего является потребность заключения договоров и произведения расчетов по выставленным счетам. Для приобретения юридической силы договор требует надлежащего оформления (ст. 434 ГК РФ).
Прежде всего, необходимо удостоверить соглашение. Для этих целей изготавливается печать организации. Исходя из назначения печати, можно предположить, что она должна гарантировать, подтверждать правовой статус юридического лица. В соответствии с этим на печати указывается: наименование организации, основной государственный регистрационный номер. Ранее на территории города Москвы была предусмотрена обязанность регистрации печати в Городском реестре печатей. Это положение было вызвано желанием обезопасить участников гражданских правоотношений от наплыва поддельных печатей путем ужесточения требований, предъявляемых к ним. Также Городской реестр печатей обеспечивал возможность проверить, имеется ли вообще у конкретной организации представленная печать.
В настоящий же момент, с созданием общедоступного Единого государственного реестра юридических лиц, введение дополнительной регистрации печати не требуется. Однако такое положение не представляется отвечающим потребностям общества. К сожалению, ни для кого не секрет, что сейчас существуют организации, готовые за определенную плату изготовить по оттиску любую печать.
В данной связи видится целесообразным установить ранее применявшийся в городе Москве порядок регистрации печати юридического лица на федеральном уровне.
Обязанность же по регистрации эскиза печати возложить на регистрирующий орган.
Кроме того, представляется необходимым хранить в регистрационном деле юридического лица данные о количестве изготовленных организацией печатей, а также образец ее оттиска.
Помимо этого, важно отметить, что наличие печати для юридического лица является не только необходимым условием делопроизводства, но обязанностью, возлагаемой законодательством.
3.2 Регистрация в органах статистики
Данная система классификации создана, прежде всего, для учета юридических лиц по различным параметрам деятельности. Классификация юридического лица в органах статистики ведется по следующим основаниям:
- ОКПО (Общероссийский классификатор предприятий и организаций) - позволяет определить, является ли данное юридическое лицо промышленным предприятием, предприятием торговли, связи, коммунального хозяйства, здесь же устанавливается принадлежность юридического лица к конкретным видам промышленного производства;
- принадлежность к органу управления (ОКОГУ - Общероссийский классификатор органов государственной власти и управления);
- местонахождение (ОКАТО - Общероссийский классификатор объектов административно-территориального деления);
- вид деятельности (ОКВЭД - Общероссийский классификатор видов экономической деятельности);
- форма собственности (ОКФС - Общероссийский классификатор форм собственности);
- организационно-правовая форма (ОКОПФ - Общероссийский классификатор организационно-правовых форм).
Присвоение кодов статистического учета позволяет контрагентам юридического лица получить более полную информацию о субъекте права, с которым они собираются вступить в договорные отношения. Кроме того, законодательно на юридическое лицо возложена обязанность сдавать статистическую отчетность, и установлена ответственность за ее нарушение, следовательно, каждое юридическое лицо будет сдавать статистические отчеты по установленной законом форме в зависимости от тех параметров, которые контролируются государством.
Исходя из этого, можно определить следующее назначение присвоения кодов статистического учета юридическому лицу. Они:
служат индивидуализацией юридического лица;
предоставляют более полную информацию о субъекте гражданских правоотношений его контрагентам;
содействуют осуществлению государственного контроля за деятельностью хозяйствующих субъектов.
Обычный срок присвоения и выдачи кодов составляет два рабочих дня и облагается государственной пошлиной. Возможен и срочный вариант присвоения кодов статистического учета за увеличенный размер пошлины сроком выдачи в один день.
Кроме указания ряда кодов статистики любой финансовый, отчетно-учетный или платежный документ должен содержать ИНН - индивидуальный номер налогоплательщика.
Порядок постановки на налоговый учет, а также порядок и условия присвоения, применения, изменения идентификационного номера налогоплательщика утверждены статьей 84 Налогового кодекса Российской Федерации.
Сведения о налогоплательщиках и присвоенных им идентификационных номерах включаются в единую автоматизированную систему обработки данных налоговой службы.
Таким образом, в данных правоотношениях юридическое лицо выступает субъектом налогового права.
В настоящий момент, с установлением нового порядка государственной регистрации юридических лиц, присвоение идентификационного номера налогоплательщика производится регистрирующим органом сразу же после внесения записи в Государственном реестре о создании нового субъекта права. Заявителю же по истечении установленного законом срока выдаются сразу же два свидетельства - о регистрации и о постановке на налоговый учет.
Вне зависимости от того, обращалось ли юридическое лицо в установленные после государственной регистрации сроки для постановки на налоговый учет или уклонилось от исполнения данного действия, на него возложена обязанность по уплате налогов и сборов, установленных законодательством. Неисполнение субъектом своих обязательств не является основанием непризнания его участником этих правоотношений.
3.3 Открытие счёта в банке
Так как на юридическое лицо возложена обязанность по уплате налогов, а такая обязанность может быть исполнена только путем безналичного перечисления, и в связи с тем, что законодательно ограничен предельный размер расчетов наличными денежными средствами между юридическими лицами, является необходимость открытия счета в банке.
Важно подчеркнуть, что в случае пренебрежения правилами осуществления расчетов наличными денежными средствами организация может быть привлечена к ответственности в виде наложения штрафа в двукратном размере суммы произведенного платежа.
Согласно ч. 1 ст. 86 НК РФ для открытия счета организациям необходимо представить в банк свидетельство о постановке на налоговый учет.
Порядок открытия расчетных и текущих счетов регламентируется инструкцией Государственного банка Союза Советских Социалистических Республик от 30 октября 1986 № 28 «О расчетных, текущих и бюджетных счетах, открываемых в учреждениях Госбанка СССР». Совершенно очевидно, что установленный названной инструкцией порядок открытия счетов давно устарел и не отвечает современным положениям законодательства. Так, в настоящий момент для открытия счета банк требует от юридического лица представить нотариально удостоверенные копии учредительных документов, что при осуществлении регистрирующим органом нового порядка государственной регистрации не представляется соответствующим положениям законодательства.
Кроме этого, организация оформляет банковские карточки с образцами подписей лиц, имеющих право подписи финансовых документов, и оттиском печати юридического лица. Также подается соответствующее заявление в банк об открытии счета.
Вместе с тем, при заключении данного договора кредитная организация может запросить и иные документы. При этом, если юридическое лицо по каким-либо причинам не хочет представлять требуемые документы, ему придется искать банк, который более лояльно относится к потенциальным клиентам.
Представленные документы проходят проверку юридического отдела кредитного учреждения, после чего организации открывается соответствующий счет. Выбор конкретного вида счета зависит от сферы деятельности юридического лица и деловых предпочтений.
3.4 Постановка на учет в государственных социальных фондах
В целях обеспечения государственного контроля за кадровыми изменениями в составе работников данного юридического лица, социальной защиты населения на юридическое лицо также возложена обязанность встать на учет в отделениях государственных социальных фондов: Пенсионного, Фонда социального страхования, Фонда обязательного медицинского страхования. Применительно к вопросу постановки организации на учет во внебюджетные фонды следует отметить, что она не оказывает влияния на формирование правоспособности юридического лица, а при неисполнении влечет лишь применение к юридическому лицу административной ответственности. Здесь важно подчеркнуть, что в силу закона ответственность наступает именно у юридического лица, а не у органа конкретного лица.
Говоря о постановке юридического лица на учет во внебюджетные фонды, следует подчеркнуть, что целью установления нового порядка государственной регистрации юридических лиц являлось упрощение процедуры создания организаций. В связи с этим, в исполнении принципа «одного окна», в настоящий момент постановка организации на учет во внебюджетные фонды осуществляется через регистрирующий орган, который сам направляет все необходимые сведения о новом субъекте права в территориальные отделения внебюджетных фондов. В свою очередь, отделение внебюджетного фонда после присвоения предприятию соответствующего регистрационного номера направляет ему свидетельство о постановке на учет по почте.
Следует отметить, что, хотя введение данного порядка было предусмотрено реформой процесса создания юридических лиц 2002 года, фактически действовать он начал лишь с января 2004 года. Кроме того, он имеет и существенные недостатки.
С одной стороны, введение данного положения представляется весьма позитивным и упрощающим для учредителей процесс создания юридического лица, кроме того, имеется и явная экономия. Вместе с тем, появились и негативные моменты. Рассмотрим, как этот процесс осуществляется в городе Москве.
После регистрации юридического лица налоговая инспекция № 46, проводящая всю первичную регистрацию юридических лиц, пересылает данные, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц, в территориальную налоговую инспекцию по месту нахождения юридического лица. При этом налоговый орган уже присваивает организации номер и дату регистрации юридического лица в качестве страхователя в соответствующих органах внебюджетных фондов. Территориальная налоговая инспекция пересылает эти данные в каждый из фондов. В частности, в Фонде социального страхования эти данные приходят сначала в Московское региональное отделение Фонда социального страхования. После регистрации и назначения территориального филиала, где будет зарегистрировано юридическое лицо, Московское региональное отделение Фонда социального страхования отправляет данные об организации в территориальный филиал, как правило, по местонахождению юридического лица. После получения данных из Московского регионального отделения Фонда социального страхования и регистрации юридического лица в качестве страхователя филиал высылает страховое свидетельство на юридический адрес по почте. Правда, следует отметить, что указанное свидетельство можно получить и лично, но только в том случае, если организация успеет перехватить его в тот момент, когда свидетельство будет находиться в фонде, но на это, как правило, отводится один-два дня.
В Пенсионный фонд и Фонд обязательного медицинского страхования данные высылаются сразу по территориальным отделениям. В остальном процесс схож с тем, который используется в работе с Фондом социального страхования. Но основная проблема состоит в том, что, как отмечает Р. Садеков1, налоговые органы могли бы и сами высылать сведения из Единого государственного реестра юридических лиц по Интернету во все внебюджетные фонды, и процесс происходил бы намного быстрее, но, к сожалению, почти во всех фондах нет выхода в Интернет. Получается, что данный порядок, введенный с середины января, пока не действует из-за несовершенства технической базы. Пока наиболее эффективно работает только Фонд социального страхования, да и то не изо всех территориальных налоговых инспекций он получает данные о юридических лицах. Пенсионный фонд Российской Федерации продолжает регистрировать, как и ранее, при личной явке юридического лица, так как другого варианта пока не существует. Фонд же обязательного медицинского страхования не регистрирует вообще. Данные о юридических лицах к ним не приходят, и при личной явке они также отказываются поставить организацию на учет.
3.5. Получение лицензии
В соответствии с российским законодательством для осуществления определенных видов деятельности необходимо получение специального разрешения - лицензии (49 ГК РФ).
Таким образом, лицензия является основанием возникновения специальной правоспособности юридического лица.
Лицензируемые виды деятельности обычно требуют специальных знаний, являются сверхприбыльными, направлены на обеспечение общественных интересов в сфере обороны страны, производства военной техники, коммунального хозяйства или они требуют более тщательного контроля со стороны государства в целях зашиты интересов граждан. Лицензирование может быть установлено как в отношении собственно предпринимательской деятельности, носящей продолжительный характер (нотариальная деятельность), так и отдельных операций в рамках одного вида деятельности (страхование).
Цель лицензирования заключается в контроле государства за лицами, осуществляющими те или иные виды деятельности, которые могут повлечь за собой нанесение ущерба правам, законным интересам, здоровью граждан, обороне и безопасности государства, культурному наследию народов Российской Федерации.
Что же касается процесса получения лицензии на осуществление отдельных видов деятельности, то для каждого лицензируемого вида установлен порядок получения данного разрешения, определяющий перечень необходимых для представления документов, сроки рассмотрения заявления о выдаче лицензии и сроках ее действия.
Кроме перечисленных выше действий на пострегистрационной стадии создания юридического лица также происходит завершение формирования уставного капитала организации (при условии, что это законодательно допустимо и он не был полностью оплачен учредителями до государственной регистрации).
Помимо этого, для акционерных обществ на данном этапе является необходимой регистрация ценных бумаг.
3.6 Регистрация товарного знака
В настоящее время институт товарного знака пользуется все большей популярностью в связи с использованием его как способа защиты фирменных наименований (в контексте проблемы их повторяемости) юридических лиц. Одновременно с этим, к сожалению, товарный знак не способен полностью выполнить эту функцию. Так, на сегодняшний момент обладателем исключительного права на товарный знак, в соответствии с Законом РФ от 23 сентября 1992 №3520-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров», может быть юридическое лицо или осуществляющее предпринимательскую деятельность физическое лицо. Таким образом, регистрация товарного знака в соответствии с отечественным законодательством возможна лишь после государственной регистрации юридического лица. Кроме того, даже если законодательно предоставить возможность учредителям будущего юридического лица обратиться за регистрацией товарного знака, то данное положение, как представляется, затруднит регистрацию самого юридического лица в связи с тем, что экспертиза заявки на регистрацию товарного знака включает в себя несколько этапов (формальную экспертизу и экспертизу заявленного обозначения), что занимает определенное время (несколько месяцев). Кроме того, регистрацию товарного знака и юридического лица осуществляют различные органы, что также не послужит упрощением процедуры создания юридического лица. Помимо этого, регистрация товарного знака не исключает возможность наличия субъектов с идентичными наименованиями, что не позволяет предотвратить, а лишь устраняет уже существующее нарушение чужого права.
Подобные документы
Теоретическое изучение юридического лица: понятие, признаки и виды. Правовое регулирование создания юридического лица. Учредительные документы и формы государственной регистрации: учреждение и реорганизация (разрешительная, явочная, уведомительная форма).
курсовая работа [33,5 K], добавлен 16.01.2011Разработка учредительных документов для филиала иностранного юридического лица "Максимум". Понятие легенды юридического лица. Постановка организации на учет во всех надлежащих государственных органах. Открытие счета в банке, изготовление печати.
курсовая работа [94,0 K], добавлен 26.03.2015Признаки юридического лица, самостоятельная гражданско-правовая ответственность. Способы и порядок образования юридического лица: формирование уставного фонда, подготовка учредительных документов, государственная регистрация, открытие расчетного счета.
курсовая работа [84,7 K], добавлен 23.02.2012Понятие и сущность юридического лица, способы его создания и регистрации. Юридические аспекты, способствующие достижению цели для учредителей юридического лица. Выявление проблемных аспектов государственной регистрации, предложение путей их решения.
дипломная работа [105,3 K], добавлен 18.08.2011Правовые аспекты предпринимательской деятельности. Порядок образования юридического лица, регистрация и постановка на учет в налоговом органе. Порядок образования и регулирование деятельности юридического лица на примере ООО "Бизнес Софт Консалтинг".
курсовая работа [37,1 K], добавлен 03.02.2011Изучение понятия и видов учредительных документов. Сравнительная характеристика устава и учредительного договора. Особенности и порядок государственной регистрации юридического лица. Законодательное регулирование процедуры создания юридического лица.
дипломная работа [119,0 K], добавлен 22.08.2016Понятие, признаки и субъекты предпринимательской деятельности без образования юридического лица. Государственная регистрация предпринимательской деятельности. Лицензии и налоги. Правовое регулирование цен и тарифов на продукцию. Доходы и расходы.
курсовая работа [32,1 K], добавлен 01.03.2002Юридические лица. Цели создания юридического лица. Правосубъектность юридического лица. Индивидуализация юридического лица. Классификация юридического лица. Регистрация юридического лица. Реорганизация и ликвидация юридического лица.
курсовая работа [25,1 K], добавлен 20.02.2004Изучение порядка управления юридического лица с учетом специфики видов его деятельности. Обобщение нормативно-правовых актов, регулирующих деятельность юридического лица. Особенности составления гражданско-правовых договоров, протоколов разногласий.
отчет по практике [321,6 K], добавлен 03.03.2014Понятие и признаки юридического лица. Правоспособность (правосубъектность) юридического лица. Объем правоспособности юридического лица. Органы юридического лица. Виды органов. Наименование и место нахождения юридического лица. Создание юридического лица.
курсовая работа [79,1 K], добавлен 16.01.2009
