Адвокатская деятельность

2

Адвокатская деятельность

Содержание

Введение

1. Общие положения об основах адвокатской деятельности в России

2. Оплата адвокатской деятельности и вопросы доступности защиты

3. Конституционные основы адвокатской деятельности в уголовном процессе

Заключение

Список литературы

Введение

При рассмотрении вопросов юридической помощи следует иметь в виду, что положения ст. 48 Конституции необходимо увязывать с предписаниями, содержащимися в ст.ст. 45, 46 Конституции, согласно которым каждому: а) гарантируется судебная защита прав и свобод; б) обеспечивается возможность защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещенными законом.

Оказание юридической помощи гражданам и организациям является основной задачей адвокатуры. Она отделена от государства, работа адвокатов им не оплачивается. В то же время адвокатура не преследует коммерческих целей. Она независима и может противостоять какому бы то ни было стремлению государственных или иных органов либо должностных лиц влиять на нее.

Цель работы рассмотреть конституционные основы адвокатской деятельности в России.

Для достижения поставленной цели необходимо решить следующие задачи:

ѕ рассмотреть общие положения об основах адвокатской деятельности в России по Конституции РФ 1993г. и Ф3 "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации";

ѕ рассмотреть некоторые проблемные вопросы оплата адвокатской деятельности и вопросы доступности защиты;

ѕ рассмотреть каким образом реализуются конституционные гарантии на защиту граждан в уголовном процессе;

1. Общие положения об основах адвокатской деятельности в России

Согласно ст. 72 Конституции РФ кадры судебных и правоохранительных органов; адвокатура, нотариат находятся в совместном ведении Российской Федерации и субъектов Российской Федерации.

Наиболее широкие и многообразные возможности в оказании квалифицированной юридической помощи имеет адвокатура. В соответствии со ст. 1 Федерального закона N 63-ФЗ от 26 апреля 2002 г. (31 мая 2002 г.) "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (СЗ РФ. 2002. N 23. Ст. 2102) адвокатская деятельность - это квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката, физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию. В соответствии с этим законом адвокат - это независимый советник по правовым вопросам, осуществляющий правовую помощь путем: дачи консультаций и справок по правовым вопросам; составления жалоб, заявлений, ходатайств и других документов; представления интересов доверителя в конституционном, гражданском, административном судопроизводстве, третейском суде и иных органах; участия в качестве представителя или защитника в уголовном судопроизводстве и по делам об административных правонарушениях и т.п.

Федеральным законом N 63-ФЗ установлено, что формами адвокатских образований на территории России являются: адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, адвокатское бюро и юридическая консультация (ст. 20). Конкретная адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения между адвокатом и доверителем на оказание юридической помощи. Труд адвоката, участвующего в качестве защитника по назначению органов расследования, прокурором или судом, оплачивается за счет средств федерального бюджета. Федеральным законом "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" предусмотрены основания и условия оказания бесплатной юридической помощи гражданам (ст. 26; п. 5 ч. 3 ст. 31).Коллегии адвокатов являются добровольными объединениями лиц, занимающихся адвокатской деятельностью. В члены таких коллегий принимаются граждане России, имеющие высшее юридическое образование и стаж работы по специальности юриста не менее 2 лет. Прием в члены коллегии может быть обусловлен прохождением испытательного срока продолжительностью до 3 месяцев. Все это направлено на то, чтобы юридическая помощь оказывалась адвокатами квалифицированно.

Качество правовой помощи повышается благодаря конкуренции. Значение имеет и то обстоятельство, что существует специализация адвокатов.

Адвокат может объективно и независимо вести порученные ему дела. Этому способствует ряд законодательных норм. Например, в соответствии со ст. 72 УПК адвокат, защищающий обвиняемого, не может допрашиваться в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с выполнением обязанностей защитника или представителя профсоюза либо другой общественной организации.

Адвокаты оказывают разнообразную юридическую помощь: дают консультации и разъяснения по юридическим вопросам, устные и письменные справки по законодательству; составляют заявления, жалобы и другие документы правового характера; осуществляют представительство в суде и других государственных органах по гражданским делам и делам об административных правонарушениях; участвуют в предварительном следствии и в суде по уголовным делам в качестве защитников, представителей потерпевших, гражданских истцов, гражданских ответчиков. Адвокаты вправе оказывать и иную юридическую помощь. Такая помощь, например, в соответствии со ст. 12 УПК РФ оказывается осужденным. Выражается она обычно в написании жалоб в суды, прокуратуру, иные инстанции, ходатайств о помиловании и смягчении наказания, доверенностей и других документов Постатейный комментарий к Конституции Российской Федерации / Под общ. ред. В.Д. Карповича.-М.:Юрайт-М; Новая Правовая культура, 2002.

Адвокат, как и лицо, имеющее ученую степень по юридической специальности, могут быть представителями сторон при рассмотрении дел в Конституционном Суде.

Для получения необходимой юридической помощи можно обращаться в любую юридическую консультацию или к адвокату независимо от места жительства.

2. Оплата адвокатской деятельности и вопросы доступности защиты

Юридическая помощь оказывается за плату, определяемую соглашением между адвокатом и клиентом, но в некоторых случаях она оказывается бесплатно.

Статья 6 европейской Конвенции о защите прав человека и основных свобод содержит перечень прав и обязанностей, которые в совокупности дают человеку возможность реализовать свое право на доступ к правосудию. Но если правом человека является доступ к залу судебных заседаний, то таковым должен быть и доступ к юридической помощи. Государство обязано создать условия, при которых реализация права на доступ к правосудию не будет зависеть от личной правовой осведомленности человека или его финансовых возможностей. Люди, которые не могут оплатить услуги юриста, тоже должны иметь возможность защитить свои права в судебном порядке.

К сожалению, не только в России, но и во многих других европейских странах стандарты, установленные для оказания бесплатной юридической помощи, в большинстве случаев сильно занижены или так "размыты", что ее практически не существует. Юридическая помощь воспринимается многими государствами, включая Россию, не как насущная необходимость, а как второстепенная потребность или как разновидность благотворительности. Расходы на ее финансирование из бюджета выделяются соответственно такому подходу.

Вместе с тем ст.48 Конституции РФ гарантирует каждому право на получение квалифицированной юридической помощи. Она же устанавливает, что "в случаях, предусмотренных законом, юридическая помощь оказывается бесплатно". На практике бесплатная помощь гарантирована только в двух случаях: в порядке ч.3 ст.16 УПК и в порядке ст.26 Закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации", причем только в первом случае она финансируется государством. Государство предоставляет юридическую помощь за счет бюджета только в рамках уголовного процесса - подозреваемому и обвиняемому в соответствии с ч.3 ст.16 УПК. Но картина с бесплатной юридической помощью даже по этой категории дел предстает достаточно безрадостная. Во-первых, бремя по ее оказанию государство практически переложило на адвокатские палаты. Возмещение расходов из бюджета за оказание помощи по назначению осуществляется post factum и с большими задержками, при этом адвокату оплачиваются только дни, когда он реально присутствовал во время допроса на предварительном следствии или в суде, и не оплачивается такая работа, как чтение материалов дела и обвинительного заключения, написание кассационной жалобы, написание ходатайств и т.п. Это зачастую приводит к тому, что адвокат появляется в суде, толком не читая дела, или просит подзащитного "частично оплатить расходы", минуя кассу юридической консультации. Во-вторых, сумма возмещения расходов столь ничтожно мала, что в большинстве случаев назначенными защитниками выступают стажеры или совсем молодые адвокаты, что также не всегда способствует оказанию именно квалифицированной юридической помощи Соболева А., Бесплатная юридическая помощь: российская практика и стандарты Совета Европы // "Российская юстиция", N 5, май 2003 г..

3. Конституционные основы адвокатской деятельности в уголовном процессе

Юридическая помощь оказывается бесплатно и в других случаях, предусмотренных законом, когда лицо не может оплатить юридическую помощь. В производстве по уголовным делам такие случаи связаны с требованиями ст. 49 УПК об обязательном участии при производстве дознания, предварительного следствия, в суде; обязательно по делам несовершеннолетних; немых, глухих, слепых и других лиц, которые в силу физических или психических недостатков не могут сами осуществлять свое право на защиту; лиц, обвиняемых в совершении преступлений, за которые в качестве меры наказания может быть назначена смертная казнь, и по некоторым другим делам.

Особым видом квалифицированной юридической помощи является помощь, которая оказывается в рамках уголовного судопроизводства лицам, подозреваемым или обвиняемым в совершении преступления, их защитниками. Причем Конституция, гарантируя обвиняемому право на помощь адвоката (защитника), недвусмысленно связывает помощь защитника (как процессуальной фигуры) с деятельностью адвокатов - профессиональных юристов, состоящих в соответствии с Положением об адвокатуре РСФСР в одной из действующих на территории России коллегий адвокатов. Частями 4 и 5 ст. 47 УПК, правда, предусматривается возможность допуска в качестве защитников не только адвокатов, но и представителей профессиональных союзов и других общественных объединений по предъявлении ими соответствующего протокола и документа, удостоверяющего личность, а также по определению суда или постановлению судьи - близких родственников и законных представителей обвиняемого, равно как и других лиц. Однако участие всех этих лиц в производстве по уголовному делу не может расцениваться как выполнение требований ч. 2 статьи 48 Конституции РФ. Именно такой вывод следует как из резолютивной части, так и из п. 5 описательной части постановления Конституционного Суда РФ от 28 января 1997 г. по делу о проверке конституционности ч. 4 ст. 47 УПК РСФСР (ВКС РФ, 1997, N 1) Научно-практический комментарий к Конституции Российской Федерации / Под ред. В.В.Лазарева // СПС Гарант 2003..

Решение вопроса о возможности участия в уголовном деле в качестве защитника лица, не являющегося членом коллегии адвокатов, как представляется, выходит за рамки положений ч. 2 статьи 48 Конституции РФ и, следовательно, должен решаться не на их основе, а исходя из прямых предписаний уголовно-процессуального законодательства. Следует вместе с тем отметить, что участие в качестве защитников в уголовном судопроизводстве лиц, не являющихся адвокатами, никоим образом не противоречило бы Конституции. В этих условиях у законодателя и правоприменителей есть возможность, с учетом нынешней правовой ситуации (обнаружившийся недостаток численности адвокатов, необходимость преодоления монополизма "официальных" коллегий адвокатов, уровень профессионализма сотрудников юридических фирм) выработать наиболее эффективную и целесообразную позицию относительно расширения круга лиц, могущих осуществлять в процессе функции защиты: либо путем изменения порядка вступления в члены коллегии адвокатов; либо путем разрешения лицам, не являющимся адвокатами, участвовать в деле наряду с адвокатами; либо путем допуска в качестве самостоятельных защитников избранных обвиняемыми лиц, не состоящих в коллегии адвокатов.

Право пользоваться помощью адвоката (защитника) возникает у лица с момента фактического предъявления ему притязаний (подозрения или обвинения), связанных с фактом преступления.

Лицо, задержанное в качестве подозреваемого в совершении преступления, имеет право пользоваться помощью защитника с момента фактического задержания (ч. 1 ст. 47 УПК).

Лицо, в отношении которого до предъявления обвинения применена мера пресечения в виде заключения под стражу (ст. 90, 96 УПК), приобретает право пользоваться помощью защитника с момента заключения под стражу, т.е. с момента объявления подозреваемому постановления о применении в отношении него меры пресечения.

Обвиняемому - лицу, в отношении которого вынесено постановление о привлечении в качестве обвиняемого (ч. 1 ст. 46 УПК), - помощь защитника предоставляется с момента предъявления обвинения, т.е. с момента объявления постановления органа дознания, следователя или прокурора о привлечении в качестве обвиняемого и разъяснения сущности предъявленного обвинения (ст. 148 УПК). Предъявление обвинения должно последовать не позднее двух суток с момента вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого. И хотя только в процессе предъявления обвинения обвиняемому разъясняются его процессуальные права, в том числе право иметь защитника, будет правильно, если уже в момент разъяснения сущности обвинения будет присутствовать защитник, если об этом ходатайствует обвиняемый или если участие защитника является обязательным в силу ст. 49 УПК. Представляется также, что лицо, в отношении которого вынесено постановление о предъявлении обвинения, вправе пользоваться помощью защитника и до предъявления обвинения, если по каким-либо причинам (тяжкое заболевание, нахождение за границей и т.п.) предъявление обвинения откладывается, но тем не менее права и свободы этого лица оказываются затронутыми.

ФЗ от 20 марта 2001 г. (СЗ РФ, 2001, N 13, ст. 1140), внесшим изменения в ст. 47 УПК, были существенно расширены возможности участия защитника в уголовном деле. Согласно ч. 1 ст. 47 УПК (в новой редакции), защитник допускается к участию в деле не только при предъявлении лицу обвинения или при его задержании либо при применении к нему меры пресечения в виде заключения под стражу, но и в случае назначения в отношении лица, подозреваемого в совершении преступления, судебно-психиатрической экспертизы или применения к нему иных мер процессуального принуждения, а также в случае, если права такого лица затрагиваются действиями, связанными с его уголовным преследованием. Это законодательное решение в значительной степени основывалось на постановлении Конституционного Суда от 27 июня 2000 г. по делу о проверке конституционности положений ч. 1 ст. 47 и ч. 2 ст. 51 УПК РСФСР, в котором Суд признал неконституционным ранее содержавшееся в ч. 1 ст. 47 УПК положение, предусматривавшее предоставление защитника подозреваемому не ранее составления протокола задержания и тем самым лишавшее лицо, подозреваемое в совершении преступления, до этого момента пользоваться помощью защитника при проведении опознания, освидетельствования, при допросе по поводу совершенных им действий и т.д. (ВКС РФ, 2000, N 5). В связи с тем что в соответствии со ст. 52 УПК (в ред. ФЗ от 20 марта 2001 г. - СЗ РФ, 2001, N 13, ст. 1140) лица, в отношении которых на основаниях и в порядке, установленных УПК, возбуждено уголовное дело, признаются подозреваемыми, им помощь защитника должна обеспечиваться уже с момента возбуждения уголовного дела.

По делам, по которым предварительное расследование не проводится, а досудебная подготовка материалов о преступлении осуществляется в протокольной форме, защитник допускается к участию в деле с момента утверждения начальником органа дознания протокола, так как именно с этого момента лицо, предположительно совершившее преступление, получает статус обвиняемого. Впрочем, представляется, что и до этого, т.е. еще в ходе протокольного производства, лицу, предположительно являющемуся правонарушителем, должна быть обеспечена возможность получить квалифицированную юридическую помощь адвоката.

По делам частного обвинения, возбуждаемым путем подачи потерпевшим жалобы в суд, лицо, которое обвиняется в совершении преступления, может пользоваться помощью защитника с момента принятия судьей (мировым судьей) жалобы к своему производству (ст. 469 УПК).

Устанавливая момент, с которого возможен допуск защитника к участию в производстве по уголовному делу, законодатель не исключает того, что незамедлительное приглашение защитника может оказаться технически невозможным. В этой связи он предусматривает, что, если явка защитника, избранного подозреваемым или обвиняемым, невозможна в течение 24 часов с момента задержания или заключения под стражу, лицо, производящее дознание, следователь, прокурор вправе предложить подозреваемому или обвиняемому пригласить другого защитника либо обеспечивают ему защитника через консультацию (ч. 2 ст. 47 УПК). В таких случаях до прибытия защитника подозреваемый или обвиняемый может отказаться от дачи показаний и от участия в иных следственных действиях, а лицо, производящее дознание, и следователь должны воздерживаться от проведения таких следственных действий. Как подчеркнул Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 31 октября 1995 г. "О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия", при нарушении конституционного права пользоваться помощью адвоката (защитника) "все показания задержанного, заключенного под стражу, обвиняемого и результаты следственных действий, проведенных с их участием, должны рассматриваться судом как доказательства, полученные с нарушением закона" (БВС РФ, 1996, N 1, с. 3).

Часто на практике право обвиняемого пользоваться помощью адвоката (защитника) ограничивается предварительным расследованием, а также стадиями производства в судах первой и кассационной инстанций. Такое сужение этого права не вытекает ни из Конституции, ни из уголовно-процессуального законодательства. В ч. 2 анализируемой статьи указан лишь начальный момент, с которого возможно участие в деле адвоката, но конечные процессуальные границы такого участия не установлены. Из ст. 46 УПК видно, что обвиняемым является как то лицо, в отношении которого вынесено постановление о привлечении в качестве обвиняемого, так и то, дело в отношении которого принято к производству судом (подсудимый) и в отношении которого вынесен обвинительный или оправдательный приговор (осужденный или оправданный). Таким образом, до тех пор пока уголовно-процессуальная деятельность по конкретному уголовному делу не завершена, обвиняемый в этом деле (в том числе в стадии надзорного производства или в стадии исполнения приговора) в полном объеме должен пользоваться всеми правами, включая и право на помощь защитника.

По делам: 1) в которых участвует государственный или общественный обвинитель; 2) несовершеннолетних; 3) немых, глухих, слепых и других лиц, которые в силу своих физических или психических недостатков не могут сами осуществлять свое право на защиту; 4) лиц, не владеющих языком, на котором ведется судопроизводство; 5) лиц, обвиняемых в совершении преступлений, за которые в качестве меры наказания может быть назначена смертная казнь; 6) лиц, между интересами которых имеются противоречия и если хотя бы одно из них имеет защитника, - участие защитника является обязательным (ст. 49 УПК). Причем в четырех из шести перечисленных категорий дел (п. 2-5) участие защитника является обязательным уже в стадии предварительного расследования. Обязательность участия защитника означает, что, если подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем или другими лицами по его поручению защитник не был приглашен, орган дознания, следователь, прокурор или суд обязаны сделать это сами.

Рассматривая положения ч. 2 статьи 48 Конституции в системной связи с общепризнанными нормами международного права, и в частности со ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах, предусматривающей право каждого при рассмотрении предъявленного ему обвинения сноситься с выбранным им самим защитником и защищать себя через его посредство, следует признать, что конституционное право пользоваться помощью адвоката (защитника) включает в себя и правомочия по самостоятельному выбору защитника.

Именно к такому выводу пришел Конституционный Суд, рассмотревший 27 марта 1996 г. по жалобам ряда граждан дело о проверке конституционности ст. 1 и 21 Закона РФ от 21 июля 1993 г. "О государственной тайне". В постановлении по данному делу Суд признал, что распространение положений ст. 21 обжалуемого закона об обязательности оформления специального допуска к государственной тайне на адвокатов, участвующих в уголовном судопроизводстве, и отстранение их от участия в деле в связи с отсутствием такого допуска не соответствует ст. 48, 123 (ч. 3) Конституции. Отказ обвиняемому (подозреваемому) в приглашении выбранного им адвоката по мотивам отсутствия у последнего допуска к государственной тайне, а также предложение обвиняемому (подозреваемому) выбрать защитника из определенного круга адвокатов, имеющих такой допуск, по мнению Конституционного Суда, "неправомерно ограничивают конституционное право гражданина на получение квалифицированной юридической помощи и право на самостоятельный выбор защитника", тогда как указанные конституционные права не могут быть ограничены ни при каких обстоятельствах (ВКС РФ, 1996, N 2, с. 34) Постатейный комментарий к Конституции Российской Федерации / Под общ. ред. В.Д. Карповича.-М.:Юрайт-М; Новая Правовая культура, 2002.

Конституционное право пользоваться помощью защитника может считаться обеспеченным лишь при условии, если защитнику предоставлена возможность активно участвовать в производстве по уголовному делу. Иными словами, составной частью в содержание этого права должны включаться и те конкретные процессуальные права, которыми защитник (адвокат) наделяется в ходе уголовного судопроизводства (ст. 51 УПК). Умаление этих прав или их ограничение должно признаваться соответственно умалением или ограничением права обвиняемого пользоваться помощью защитника.

Заключение

Важнейшей правовой и психологической проблемой является формирование системы профессионально-психологических требований к личности, необходимых для качественного отбора кандидатов на должность адвоката, организации их воспитания и повышения юридической квалификации.

Представляется, что в число таких требований к личности адвоката можно включить несколько групп качеств:

ѕ мотивационно-ценностные - развитое правосознание, высокий уровень нравственности, принципиальность, честность, ответственность, самоуважение;

ѕ познавательные - высокий уровень интеллекта, творческое мышление, наблюдательность, развитая память, развитая интуиция;

ѕ эмоционально-волевые - выдержка, развитая эмпатия, самообладание, стрессоустойчивость, уравновешенность, самостоятельность, организованность;

ѕ характерологические - устойчивая и адекватная самооценка, независимость, работоспособность, альтруизм;

ѕ коммуникативные - умение устанавливать психологический контакт, экстравертированность, отличные риторические способности, тактичность, скромность Леви А., Папкин А. Нравственные и этические требования к адвокату // "Российская юстиция", N 3, март 2003 г..

Профессионально-психологическую непригодность кандидата в адвокаты создают следующие качества: низкий уровень нравственности, психологическая неустойчивость, повышенная личностная тревожность, импульсивность и неуравновешенность в поведении, низкий уровень интеллекта, внушаемость и конформность, плохие речевые способности, грубость, агрессивность и жестокость.

Список литературы

2. Конституция Российской Федерации (принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993 г. // "Российская газета" от 25 декабря 1993 г. N 237

3. Федеральный закон от 31 мая 2002 г. N 63-Ф3 "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"

4. Леви А., Папкин А. Нравственные и этические требования к адвокату // "Российская юстиция", N 3, март 2003 г.

5. Научно-практический комментарий к Конституции Российской Федерации / Под ред. В.В.Лазарева // СПС Гарант 2003.

6. Постатейный комментарий к Конституции Российской Федерации / Под общ. ред. В.Д. Карповича.-М.:Юрайт-М; Новая Правовая культура, 2002.-959 с.

7. Соболева А., Бесплатная юридическая помощь: российская практика и стандарты Совета Европы // "Российская юстиция", N 5, май 2003 г.