Сравнительное правоведение

Министерство образования и науки Российской Федерации

Федеральное агентство по образованию

Уральский государственный экономический университет

КОНТРОЛЬНАЯ РАБОТА

По курсу: «Правоведение»

ВАРИАНТ №15

Исполнитель:

Студентка 3-го курса,

Гр. ЭПБп-06г СВ

Ф.И.О.________________

Руководитель:__________

2008г.

СОДЕРЖАНИЕ

Задание №1

Задание №2

Задание №3

Список использованной литературы

Задание №1

Выделите разные системы современности. Кратко охарактеризуйте их, определите отличительные черты.

Ответ

Описанием, сопоставлением, классификацией правовых систем разных стран занимается такая наука, как сравнительное правоведение. Последнее выявляет общие для целого ряда правовых систем признаки, распознает правовые стили, определяет правовые семьи и входящие в них отдельные правопорядки, их особенности.

По мнению К. Цвайгерта и X. Кетца факторы, определяющие стиль в рамках правовых семей, -- историческое происхождение и развитие правовой системы; господствующая доктрина юридической мысли и ее специфика; выделяющиеся своим своеобразием правовые институты; правовые источники и методы их толкования; идеологические факторы.

Правовые системы могут определяться по различным критериям, например, по временным характеристикам (средневековая правовая система) и по пространственным характеристикам (англосаксонская правовая система). Может быть охарактеризована правовая система отдельного общества (современная российская правовая система).

В науке существует понятие «правовая семья», под которой следует понимать совокупность правовых систем разных государств, объединенных в одну группу по признакам правового сходства. Такие признаки ложатся в основу классификации различных правовых систем.

Можно назвать следующие основные критерии классификации:

а)генезис (происхождение) правовых систем, общность в происхождении и развитии;

б)источники права, формы существования правовых норм;

в)структура правовых систем (строение системы права и системы законодательства);

г)юридическая техника: терминология, изложение, систематизация, толкование норм права;

д)правовая культура и правосознание, принципы правового регулирования.

По указанным критериям можно выделить несколько правовых семей.

Назовем основные: романо-германская, англосаксонская, религиозная, обычная (традиционная), социалистическая.

При этом следует иметь в виду, что в современном мире каждое государство имеет свое право, а бывает и так, что в одном и том же государстве действуют несколько конкурирующих правовых систем. Свое право имеют и негосударственные общности: каноническое право, мусульманское право, индусское право, иудейское право.

Романо-германская правовая семья.

Возникновение данной правовой семьи связано с рецепцией (возрождением) римского права в странах континентальной Европы. Началом такого возрождения послужили работы глоссаторов и постглоссаторов (представителей германских школ толкования римского права). Нормы римского права не просто воспроизводились, они перерабатывались в соответствии с действительностью средневекового общества. Возникновение романо-германского права датируется IX-XII вв.

Правовая норма в романо-германском праве есть продукт правотворчества высших законодательных органов государства. Норма права ассоциируется, прежде всего, с понятием закон, который принят государством путем издания соответствующего нормативно-правового акта.

Главный источник права -- нормативно-правовой акт, закон. Закон принимается парламентом, обладает высшей юридической силой и распространяется на всю территорию государства. Закон -- письменный акт, который стоит над всеми другими источниками права, имеет верховенствующее значение.

Структура права обусловлена делением права на частное и публичное. В публичном праве регулируются отношения, в которых реализуется общественный или государственный интерес, одним из субъектов выступает государство в лице своих структур, главенствующий метод правового регулирования -- императивный. В частном праве регулируются отношения, в которых преимущественно реализуются частноправовые интересы, государство или не участвует в правоотношении, или выступает как равноправный субъект, главенствующий метод правового регулирования -- диспозитивный.

Отрасли права в романо-германской правовой системе выстроены в соответствии с принципами деления права на частное и публичное.

Особенностью юридической техники в романо-германской правовой системе выступает высокий уровень кодификации. Кодификация -- вид систематизации нормативно-правовых актов, осуществляется в целях упорядочивания, более высокой степени доступности и увеличения эффективности применения норм права.

Страны романо-германской правовой семьи: Германия, Франция, Россия, Турция и др.

Англосаксонская правовая семья.

Возникновение англосаксонской правовой системы связано с захватом Вильгельмом Завоевателем Англии в XI в. Начинает формироваться централизованная судебная система, связанная с королевскими разъездными судами. При разрешении юридических дел королевские судьи руководствовались королевскими указами, местными обычаями и собственными представлениями о справедливости. Часто использовались присяжные, которые принимали решения на основании своих обычаев и велений совести.

Вырабатываемые решения брались за основу другими судами по аналогичным делам. Постепенно стала складываться единая система прецедентов, которая получила название «общее право». В XV в. сложился особый порядок апелляции к монарху рассмотреть дело «по совести». Рассматривал такие дела лорд-канцлер, Должностное лицо при короле. Постепенно лорд-канцлер становится самостоятельным судьей, который руководствуется в своей деятельности каноническим правом, актами короля, соображениями справедливости, а в конце концов собственными решениями, вынесенными ранее по аналогичным делам. Так складывается «право справедливости». К XIX в. различия между общим правом и правом справедливости стало незначительным.

Нормы права в англосаксонском праве делятся на два вида: законодательные (немногочисленные, закрепленные в актах парламента) и прецедентные (наиболее распространенные, представляющие собой определенные части судебных решений по конкретным делам). Прецедентной нормой именуют «ratio decidendi» -- часть судебного решения, содержащую юридическое значение по делу и мотивировку решения.

Источники права в англосаксонской системе права -- судебный прецедент и закон или статут. Судебный прецедент -- решение суда по конкретному юридическому делу, обязательное для всех судов при рассмотрении аналогичных дел в последующем. Прецеденты принимаются в Англии только высшими судебными инстанциями: палатой лордов, Судебным комитетом Тайного Совета, Апелляционным судом и высоким судом.

Закон или статут принимаются парламентом. Хотя значимость закона в последнее время возрастает, его жизнеспособность обусловлена использованием или неиспользованием конкретного статута в судах, т.е. закон реализуется через прецеденты.

Структура права представляет собой разделение права на общее и право справедливости. Четких критериев различия между этими элементами нет. Исторически сложилось, что в сферу действия права справедливости попали споры о недвижимости, о банкротстве, о наследовании. В предмет общего права отошли уголовно-правовые дела, договорное право, институты гражданско-правовой ответственности.

Страны англосаксонской правовой семьи: Англия, США, Канада, Австралия и др.

Религиозная правовая семья (мусульманское право).

Религиозной называется такая правовая система, в основе которой лежат религиозные нормы, т.е. правила поведения, обусловленные верой в высшее, могущественное и совершенное существо -- Бога, нормы, направленные прежде всего на поддержание самой веры, на организацию особого религиозного порядка в обществе. Они исходят, по мнению верующих, от Бога и содержатся в письменных источниках, которым приписывается божественное происхождение и руководящая роль в регулировании общественных отношений. Религиозной правовая система является тогда, когда эти религиозные нормы определяют содержание правовых предписаний. Наиболее яркий пример религиозной правовой семьи -- мусульманская правовая система.

Возникновение ее связано с распространением мусульманской религии и непосредственно правил шариата (совокупность предписаний верующим в Аллаха). В VIII--IX вв. существенное влияние на мусульманское право оказали исламские правоведы и судьи (кади), которые толковали Коран и формировали новые правовые нормы. В XIX в. мусульманское право в некоторых странах начинает вытесняться европейским" правом. Где-то мусульманское право полностью вытесняется романо-германским (Турция), где-то продолжает регулировать отдельные сферы общественной жизни (в Египте и Алжире оно закрепляет «личный статус» мусульман). В странах с исламско-фундаменталистическими позициями мусульманское право продолжает оставаться основным регулятором общественных отношений (Иран, Пакистан, Афганистан, Ливия, Судан).

Норма права в мусульманском праве -- это правило, адресованное мусульманской общине Аллахом.

Источники мусульманского права: Коран (речи и проповеди Муххамеда), сунна (предания о жизни и поступках Муххамеда), иджма (общие решения исламских правоведов).

Опора на религиозные догматы и нацеленность на защиту основ веры прослеживаются во всех отраслях мусульманского права. Так, нормы «личного статуса» -- отрасли, занимающей центральное место в системе мусульманского права, действуют главным образом среди мусульман. Данные нормы запрещают мусульманке выходить замуж за немусульманина.

Мусульманское государственное право требует, чтобы правитель обязательно был мусульманином.

В мусульманском судебно-процессуальном праве выделяются нормы, в соответствии с которыми должность судьи могут занимать только мусульмане, строго придерживающиеся в своей личной жизни религиозных и моральных предписаний ислама. Сходные требования предъявляются и к свидетелям по большинству дел.

Правовая семья обычного (традиционного права) строится на признании государством обычаев, т.е. правил, сложившихся естественным путем и вошедших в привычку в результате их многократного повторения.

Обычай -- наиболее древний источник права и сохранился в странах, в которых государство не в состоянии самостоятельно выработать для населения систему норм права и потому придает государственную обеспеченность обычаям. Обычное право сохранилось в странах экваториальной, южной Африки и на Мадагаскаре.

Социалистическая правовая система впервые возникла в России в 1917 г. Существование этой системы является спорным, так как многие исследователи считают, что социалистические страны входят в семью романо-германского права и не имеют столь значимых особенностей, чтобы можно было выделить особую правовую семью.

Отличительные особенности социалистической правовой семьи исследователи видят в содержании и реализации правовых норм. Это направленность на централизованное, командно-административное управление экономикой, попытка урегулирования государством многих сфер общественной жизни, доминирование публично-правовых и сужение частноправовых институтов, преобладание императивного метода правового регулирования общественных отношений.

К социалистической правовой семье относят страны: Китай, Вьетнам, КНДР, Кубу.

Задание №2

Между АО и ООО был заключен договор на поставку нефтепродуктов, в котором было предусмотрено обеспечение банковской гарантией. АО во исполнение данного договора поставило в адрес ООО нефть. Однако получатель оплатил часть полученной нефти, что явилось основанием для предъявления АО требований к банку как гаранту.

Банк в выплате сумм по банковской гарантии отказал на том основании, что гарант (банк) принял на себя обязательство уплатить кредитору денежную сумму в случае неисполнения принципалом основного обязательства, а не исполнить основное обязательство вместо принципала. Кроме того, кредитором не были предъявлены доказательства обращения к принципалу об оплате отгруженной продукции. АО обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании сумм в пределах банковской гарантии. Что такое банковская гарантия? В чем состоит ее обеспечительная функция? Какое решение должно быть принято арбитражным судом?

Ответ

Банковская гарантия -- особый способ обеспечения исполнения обязательств, в силу которого банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала, т.е. основного, главного должника в обязательстве) письменное обяза-тельство уплатить кредитору принципала (бенефициару, т. е. лицу, в пользу которого совершается платеж) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлению бенефициаром письменного требования о ее уплате (ст. 368 ГК).

Для возникновения гарантийного обязательства не требуется извещения гаранта о принятии бенефициаром гарантии, если иное прямо не предусмотрено в тексте гарантийного обязательства. Отсутствие письменного соглашения между принципалом и гарантом не влечет недействительности гарантийного обязательства гаранта перед бенефициаром.

Отсутствие в банковской гарантии указания бенефициара, которому она выдана, не является основанием для признания ее недействительной.

Основаниями возникновения банковской гарантии служит сложный юридический состав: соглашение по основному обязательству между принципалом и бенефициаром и соглашение между принципалом и гарантом о выдаче банковской гарантии.

Собственно банковская гарантия представляет собой одностороннюю сделку.

Если в гарантии не предусмотрено иное, то действительна она с момента выдачи и не может быть отозвана гарантом.

Как и все существующие способы обеспечения исполнения обязательств, банковская гарантия дополняет основное обязательство, как бы гарантирует его исполнение, однако действует независимо и самостоятельно.

Предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обстоятельство (ст. 370 ГК).

Необходимо иметь в виду, что банковская гарантия действительна и в том случае, если основное обязательство полностью или в соответствующей части уже исполнено, прекратилось по иным основаниям, либо недействительно (п. 2 ст. 376 ГК).

За выдачу банковской гарантии принципал уплачивает гаранту вознаграждение (п. 2 ст. 369 ГК).

Размер вознаграждения, как правило, находится в прямой зависимости от объема основного обязательства, обеспечиваемого банковской гарантией, и срока, на который выдается банковская гарантия по этому обязательству.

Соглашением между принципалом и гарантом может быть предусмотрена выплата вознаграждения в момент выдачи гарантии или в любой другой срок, указанный в соглашении.

Требование бенефициара об уплате денежной суммы по банковской гарантии должно быть предоставлено гаранту в письменной форме, до окончания определенного в гарантии срока, на который она была выдана. В требовании или в приложении к нему бенефициар должен указать, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия, с приложением указанных в гарантии документов (п. 1 ст. 374 ГК).

При отсутствии в документах, содержащих гарантийное обязательство, указаний о сроке, на который оно выдано, гарантийное обязательство не возникает.

Иск бенефициара к гаранту, отказавшемуся удовлетворить своевременно предъявленное требование об уплате денежной суммы, может быть заявлен в пределах общего срока исковой давности.

Обычно в гарантии указываются основания обращения бенефициара к гаранту с требованием об уплате денежной суммы, а также приводится перечень документов, которые должны быть представлены бенефициаром.

Например, отказ от акцепта принципалом на выставленное бенефициаром требование об оплате товара, работ или услуг может служить основанием для обращения бенефициара с указанным требованием к гаранту, если договором по основному обязательству между принципалом и бенефициаром или банковской гарантией не предусмотрено иное.

Банковской гарантией, в частности, может быть предусмотрена оплата требования бенефициара и независимо от оснований требования.

По получении требования бенефициара гарант уведомляет об этом принципала, и передает ему копии требования со всеми относящимися к нему документами, и в разумный срок принимает решение об удовлетворении требования бенефициара или об отказе от его удовлетворения (ст. 375 ГК).

Если требование либо приложенные к нему документы не соответствуют условиям гарантии, либо представлены гаранту по окончании определенного в гарантии срока, гарант имеет право отказать бенефициару в удовлетворении его требования (ст. 376 ГК).

Арбитражный суд при наличии доказательств исполнения в иностранном государстве основного обязательства по внешнеэкономической сделке удовлетворительным для бенефициара образом отказывает в удовлетворении требований о выплате сумм по гарантии, предъявленных иностранной фирмой-бенефициаром в России.

При наличии доказательств прекращения основного обязательства в связи с его надлежащим исполнением, о чем бенефициару было известно до предъявления письменного требования к гаранту, судом может быть отказано в удовлетворении требований бенефициара (ст. 10 ГК).

Принадлежащее бенефициару по банковской гарантии пра во требования к гаранту не может быть передано другому лицу, если в гарантии не предусмотрено иное (ст. 372 ГК).

Обязательство гаранта перед бенефициаром по гарантии прекращается (ст. 378 ГК):

- уплатой бенефициару суммы, на которую выдана гарантия;

- окончанием определенного в гарантии срока, на который она выдана;

- вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии и возвращения ее гаранту;

- вследствие отказа бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств.

Гарант, которому стало известно о прекращении гарантии, должен без промедления уведомить об этом принципала.

Гарант не вправе требовать от принципала возмещения сумм, уплаченных бенефициару не в соответствии с условиями гарантии (п.2 ст. 379 ГК) или за нарушение обязательства гаранта перед бенефициаром, если соглашением гаранта с принципалом не предусмотрено иное.

Я считаю, что арбитражный суд должен удовлетворить иск АО, т.к. согласно п.2 ст.376 ГК РФ банковская гарантия действительна и в том случае, если основное обязательство полностью или в соответствующей части уже исполнено, прекратилось по иным основаниям, либо недействительно.

Задание №3

Работник транспортного цеха Петров за совершение мелкого хулиганства в общественном месте был подвергнут штрафу 300 рублей, о чем поступило сообщение в организацию. По результатам обсуждения административного проступка Петрова был издан приказ, в котором Петрову объявили выговор и перенесли ему очередной отпуск с августа на ноябрь.

Считая действия работодателя незаконными, Петров обратился в комиссию по трудовым спорам.

Составьте проект решения комиссии по трудовым спорам.

Ответ

При неисполнении или ненадлежащем исполнении работником по его вине своих трудовых обязанностей к нему могут быть применены меры дисциплинарного взыскания (ст.192 ТК) и меры дисциплинарного воздействия.

За нарушение трудовой дисциплины администрация предприятия, учреждения, организации применяет следующие дисциплинарные взыскания:

а) выговор;

б) строгий выговор;

в) увольнение.

Не допускается применение дисциплинарных взысканий, не предусмотренных в ТК РФ, иных законах, в уставах и положениях, и применение иного порядка их наложения, не предусмотренного упомянутыми правовыми актами.

Увольнение в качестве дисциплинарного взыскания может быть применено за систематическое неисполнение рабочим или служащим без уважительных причин обязанностей, возложенных на него трудовым договором или правилами внутреннего трудового распорядка, если к рабочему или служащему ранее применялись меры дисциплинарного или общественного взыскания, за прогул (в том числе за отсутствие на работе более 4-х часов в течение рабочего дня) без уважительных причин, а также за появление на работе в нетрезвом состоянии, в иных случаях, предусмотренных в ст.71 ТК.

Прогулом считается неявка на работу без уважительной причины в течение всего рабочего дня.

Независимо от применения мер дисциплинарного или общественного взыскания рабочий или служащий, совершивший прогул (в том числе отсутствие на работе более 4-х часов в течение рабочего дня) без уважительных причин либо появившийся на работе в нетрезвом состоянии, лишается производственной премии полностью или частично. Ему может быть уменьшен размер вознаграждения по итогам годовой работы предприятия, организации или совсем не выплачено вознаграждение. Меры поощрения к работнику, в отношении которого применили меры дисциплинарного взыскания, не применяются.

Дисциплинарные взыскания применяются руководителем предприятия, учреждения, организации, а также другими должностными лицами, перечень которых устанавливается работодателем.

Администрация предприятия, учреждения, организации имеет право вместо применения дисциплинарного взыскания передать вопрос о нарушении трудовой дисциплины на рассмотрение представительного органа работников, товарищеского суда или общественной организации.

Представительные органы работников проявляют строгую товарищескую требовательность к работникам, недобросовестно выполняющим трудовые обязанности; применяют к членам коллектива за нарушение трудовой дисциплины меры общественного взыскания (товарищеское замечание, общественный выговор); передают материалы о нарушителях трудовой дисциплины на рассмотрение товарищеских судов; ставят вопросы о применении к нарушителям трудовой дисциплины мер воздействия, предусмотренных законодательством. При этом, если трудовой коллектив применил в отношении работника меры дисциплинарного воздействия, то администрация уже не вправе требовать ужесточения меры и применения к работнику меры дисциплинарного взыскания.

До применения взыскания от нарушителя трудовой дисциплины должны быть затребованы объяснения в письменной форме. Отказ работника дать объяснение не может служить препятствием для применения взыскания, но должен быть зафиксирован Актом, который подписывают не менее двух человек. В настоящее время затребование именно письменного объяснения от нарушителя является обязательным условием. Если же работодатель не предлагал дать письменные объяснения, не составлял акт об отказе дать такие объяснения, а сразу наложил меру взыскания, то требования законодательства не соблюдены, а взыскание может быть отменено органом по рассмотрению трудовых споров. В отличие от этого при применении к работнику меры дисциплинарного воздействия (например, лишение премии, отмена льготной путевки и т.п.) истребование именно письменных объяснений действующим законодательством не установлено.

Дисциплинарные взыскания применяются непосредственно за обнаружением проступка, но не позднее одного месяца со дня его обнаружения, не считая времени болезни или пребывания работника в отпуске.

Дисциплинарное взыскание не может быть применено позднее шести месяцев со дня совершения проступка, а по результатам ревизии, проверки финансово-хозяйственной деятельности, аудиторской проверки - позднее двух лет со дня его совершения. В указанные сроки не включается время производства по уголовному делу.

За каждое нарушение трудовой дисциплины может быть применено только одно дисциплинарное взыскание. Ст. 193 ТК РФ исходит из того, что более одной меры дисциплинарного взыскания за каждый проступок налагать нельзя. Иначе говоря, если, например, за опоздание работника ему объявили выговор, а на следующий день решили за это же опоздание ужесточить меру ответственности - объявили ему строгий выговор, то это нарушение ст. 193 ТК РФ. С другой стороны, меры дисциплинарного взыскания можно сочетать с мерами дисциплинарного воздействия (с одной или даже с несколькими). Так, если за прогул без уважительных причин работнику объявили строгий выговор, лишили его премии за квартал и перенесли отпуск на другое время, то такой приказ соответствует законодательству (т.к. мера взыскания в этом приказе одна: строгий выговор).

При применении взыскания должны учитываться тяжесть совершенного проступка, обстоятельства, при которых он совершен, предшествующая работа и поведение работника.

Приказ (распоряжение) о применении дисциплинарного взыскания с указанием мотивов его применения объявляется (сообщается) работнику, подвергнутому взысканию, под расписку в трехдневный срок.

Приказ (распоряжение) в необходимых случаях доводится до сведения работников данного предприятия, учреждения, организации.

Если в течение года со дня применения дисциплинарного взыскания рабочий или служащий не будет подвергнут новому дисциплинарному взысканию, то он считается не подвергавшимся дисциплинарному взысканию.

Администрация организации по своей инициативе или по ходатайству трудового коллектива может издать приказ (распоряжение) о снятии взыскания, не ожидая истечения года, если рабочий или служащий не допустил нового нарушения трудовой дисциплины и притом проявил себя как хороший, добросовестный работник.

Представительный орган работников вправе снять примененное им взыскание досрочно, до истечения года со дня его применения, а также ходатайствовать о досрочном снятии дисциплинарного взыскания или о прекращении действия иных мер, примененных администрацией за нарушение трудовой дисциплины, если член коллектива не допустил нового нарушения дисциплины и проявил себя как добросовестный работник.

Если наложение дисциплинарного взыскания будет обжаловано работником в суд и судом будет установлено, что дисциплинарное взыскание наложено с нарушением закона, этот вывод должен быть мотивирован в решении со ссылкой на конкретные нормы законодательства, которые нарушены.

По инициативе работодателя отпуск может быть перенесен, по единственному основанию, что предоставление отпуска неблагоприятно отразится на работе организации (ст. 124 Трудового кодекса РФ). При этом необходимо, чтобы на перенос отпуска дал согласие работник. Перенос отпуска оформляется приказом руководителя. В приказе должно быть указано, на каком основании, и на какой срок переносится отпуск.

Я считаю, что комиссия по трудовым спорам удовлетворит заявление Петрова, т.к. в данной ситуации Петров не нарушал трудовую дисциплину, а совершил административный проступок.

Список использованной литературы

1. ГК РФ

2. Марченко М.Н. Теория государства и права. Учебник. - М.: Юрид. лит.,

1996.

3.Хропанюк В.Н. Теория государства и права. - М., 2007.