Англо-саксонская правовая семья

К правовым источникам Великобритании относят:

общее право.

право справедливости.

другие источники, к которым относят: законодательство, право Европейских сообществ, обычай, торговое право, каноническое право.

Общее право является одним из первых исторических источников английского права, наряду с развивающимися позднее в качестве комментариев к нему двумя другими главными источниками: правом справедливости и законодательством.

Английские юристы исходят из предпосылки, что английское право возникло в 1066 году - одновременно с нормандским завоеванием. Но известно, что и до нормандского завоевания имелись многочисленные источники, которые воплощались в местных обычаях. Но нормандское завоевание способствовало объединению этих обычаев и традиций в общую систему права, общего для всего народа, в силу чего и сама эта система была названа "Общим правом".

Это не означает, что король Англии - Вильгельм I, предводитель завоевателей, законодательным актом создал централизованную систему судов, передал им все полномочия различных местных судов и снабдил их сводом законов. На самом деле королевская власть лишь по истечении определённого времени установила с помощью судей контроль по всей стране и создала систему централизованных судов. Юрисдикция местных судов никогда формально не отменялась, но постепенно сужалась по мере расширения юрисдикции королевских судов.

Однако материальное общее право и процесс сильно связаны формальностями и ограничениями. Недостатки заключались в жёсткости доктрин общего права и неполноте средств защиты, применяемых в судах общего права.

Законотворчество в средние века не применялось, следовательно, требовалось иное средство для внесения поправок в общее право. Это привело к развитию второго главного источника английского права - права справедливости.

Одно из определений права справедливости дано лордом Каупером в 1705 году: "В наше время право справедливости не является частью права: это моральная сила, которая ограничивает, смягчает и исправляет суровость, жёсткость и угловатость общего права; назначение права справедливости в том, чтобы поддержать и защитить общее право от уловок и коварных планов, направленных против торжества правосудия. Право справедливости, таким образом, не разрушает и не воссоздаёт общее право, оно помогает ему".

Основная природа права справедливости выражена в известных "максимах справедливости". Так, право справедливости предоставило новые средства защиты там, где общему праву их не хватало. В основе этого лежит мысль, что "право справедливости не может оставить безнаказанным". "Право справедливости не поможет лицу, которое получает что-либо, не давая ничего в замен". Также право справедливости не обеспечивает средствами защиты лицо, которое вело себя нечестно, так как согласно принципу права справедливости тот, кто ищет справедливости, должен сам иметь "чистые руки".

Хотя нормы справедливости были созданы исходя из соображения "совести", они довольно скоро стали едиными и достаточно определёнными. Это развитие было необходимо, поскольку большинство правомочий по праву справедливости являлись правами на землю, которые допускалось доверять и передавать. Почти все нормы права справедливости были созданы в период, начиная с XVI века по XIX век.

Для реализации норм права справедливости были созданы специальные суды. Главный суд справедливости - это суд канцлера. Собственно право справедливости приводилось в жизни этим судом. Кроме него был создан Апелляционный канцелярский суд и суд палаты решений.

Наиболее важную роль в претворении в жизнь права справедливости играл суд канцлера. Юрисдикция канцлера состояла не только в рассмотрении петиций, но и в признании и проведении в жизнь ряда принципов, отождествляемых ныне с нормами права справедливости. Развитие права справедливости, по мнению английских специалистов, связано с должностью канцлера. Было замечательно, когда во главе канцлерства стояли такие блестящие юристы, как Томас Мор (1529-1532), Эллесмер (1596-1617), Франсис Бэкон (1618-1621), Ноттингем (1673-1682) и Хордвик (1737-1756), каждый из которых был в состоянии создать и сформулировать принципы права справедливости, без которых трудно представить, как английское право могло бы в наши дни продолжать функционировать.

Вместе с тем, каждый личностный недостаток канцлера невольно отражался на процессе в суде. Вследствие этого, в семнадцатом столетии, когда судебные должности стали продаваться, суд приобрел дурную славу. Это привело к значительной коррупции в его системе.

Другим недостатком суда был избыток судебных чиновников и малое количество судей, которые могли принимать решение по существу. Суд канцлера в конце концов был упразднён законами 1873-1875 гг о судоустройстве и его юрисдикция была передана Канцлерскому отделению высокого суда.

Третьим главным историческим источником английского права выступает законодательство. В настоящее время законодательство является главной движущей силой правой реформы. Законодательство имеет тенденцию к кодификации и в связи с этим становится важным источником английского права.

В 19 столетии законодательство из сравнительно значительного источника права, применявшегося главным образом для развития общего права, стало главным источником права. Оно превзошло по значимости и общее право, и право справедливости.

Законодательство как источник права отличается и от общего права, и от права справедливости. Общее право и право справедливости действует в сочетании с доктриной прецедента и могут только развивать новые прецеденты, при этом существующие принципы могут варьироваться, расширится их применение. Законодательство может полностью осуществлять новые принципы прав, сформированные без ссылки на какие-либо ранее существовавшие принципы, может отменять существующие нормы права. Этого не могут делать ни общее право, ни право справедливости. Таковы главные преимущества законодательства.

Ещё одно важное отличие законодательства от других исторических источников права: нормы общего права, права справедливости могут быть подтверждены только ссылкой на другие юридические источники, особенно прецеденты, в то время, как законодательство является собственным источником права. Поэтому важно уметь интерпретировать статусы, так как только посредством интерпретации слов статуса можно выявить содержание права, заключённого в этих словах.

Назначение законодательства состоит в создании, изменении или отмене права для проведения в жизнь идеи законодательного органа. Самой важной формой законодательства является принятие актов парламентом. Эти акты могут быть направлены на пересмотр норм материального права, консолидацию законодательных актов, их кодификацию, сбор государственных доходов и на социальные вопросы.

Различают следующие виды законодательной деятельности:

парламентские акты,

делегированное законодательство,

законодательство автономных органов.

Парламент признаётся суверенной и неограниченной законодательной властью. Никакой суд не имеет права обсуждать действия парламента, данное правило применимо как к частным, так и к публичным актам. Парламентская процедура состоит в следующем6 под наблюдением министра короны составляется законопроект, который затем вносится либо в палаты общин, либо в Палату Лордов каким-либо членом парламента. Если законопроект проходит все этапы парламентской сессии, то он получает королевское одобрение и становится законом. Содержание закона излагается в разных изданиях и продаётся обычной публике. Ссылки делаются на те издания, которые публикуются королевским издательством.

Делегированное законодательство - это огромный комплекс "норм, приказов, предписаний, подзаконных актов подчинённых органов, которым парламент делегирует специальные полномочия по изданию этих актов"¹

Посредством делегированного законодательства создаётся возможность быстро принимать и изменять постановления без необходимости представлять их на утверждение парламента. Делегированное законодательство действительно только тогда, когда оно находится в рамках законодательных полномочий, представленных парламентом. Если же оно выходит за пределы полномочий, то оно является ultra vires и считается не действительным.

Высшая форма делегированного законодательства - "приказ в Совете". Фактически "приказ в Совете" обычно издаётся правительством и просто санкционируется Тайным Советом.

Таким образом, цель состоит в передаче широких законодательных полномочий правительственным департаментом. "Приказы в Совете" публикуются королевским издательством в качестве "Актов делегированного законодательства".

Законодательство автономных органов отличается от делегированного законодательства тем, что автономное учреждение имеет право самостоятельно издавать законы для своих собственных членов и в некоторых случаях - для других членов общества. Данное правомочие санкционируется Парламентом.

В качестве примера автономных законодательных учреждений можно назвать публичные предприятия (транспортные или газовые управления, чьи постановления касаются широкого круга неопределённых лиц: пассажиры транспорта, пользователи газом и прочие, так как английская церковь, общий Медицинский Совет, Юридическое общество, профсоюзы и даже акционерные общества с ограниченной ответственностью являются автономными в том смысле, что они имеют возможность контролировать свою собственную внутреннюю структуру и издавать законы для своих членов). Это законодательство касается широкого круга лиц, так как любой человек, который нарушает Постановление, изданное автономным органом, может быть привлечён к гражданской ответственности за причинение вреда.

Следует отметить, что законодательство является не только историческим, но и главным юридическим источником английского права. К этой группе источников относятся и судебные прецеденты.

Действие доктрин прецедента неразрывно связано с составлением судебных отчётов. Хотя нет такого правила, что на дело можно опираться как на прецедент, если оно внесено в судебные отчёты, но практика такова, что прецеденты почти всегда содержатся в судебных отчётах.

В 19 веке запись судебных отчётов сложилась в целую систему и с того времени была сформулирована современная доктрина обязательности прецедента. В судебный отчёт включается вывод суда, содержащий доводы, на которых основано решение. С точки зрения доктрины прецедента именно доводы являются самой главной частью решения. Поскольку судебные отчёты служат фундаментом для доктрины прецедента, а она, в свою очередь, составляет основу английской правовой системы, то составлению отчётов должно уделяться большое внимание самими судьями.

Но этого не произошло и публикация судебных отчётов была и осталась частным предприятием.

Значительный интерес в английской системе представляет доктрина прецедента и её действие.

Доктрина обязательности прецедента состоит в том, что судья не просто обращается к ранее вынесенным решениям, как к руководству по делу, которое он рассматривает, а обязан применить правовые нормы, заключенные в решениях.

В качестве преимущества прецедентной системы отмечают её определённость, точность и гибкость. Определённость состоит в том, что судья, столкнувшийся с правовым вопросом, который уже получил решение, должен признавать это раннее решение.

Точность достигается наличием огромного количества дел в судебных отчётах, в которых содержится решение для множества конкретных ситуаций, соответствующим каким-либо конкретным отраслям права.

Никакой кодекс или закон, как бы тщательно они не были составлены, не могут предусмотреть те правовые проблемы, которые могут возникнуть из бесконечного разнообразия фактических обстоятельств. Поэтому в странах с континентальной правовой системой судья должен принимать решение, руководствуясь широкими принципами.

Гибкость достигается возможностью отклонить решение или отмежевать от нег как отличающегося по существу, а также выделить ошибочное решение и ограничить его действие.

Недостатки системы прецедентов - это присущая ей жёсткость, которая может привести к затруднениям, а также всё возрастающее количество опубликованных прецедентов.

Вместе с тем, очевидно, что нельзя бесконечно обращаться к прошлому. Каждая норма права должна иметь свой источник. Если она не создана статутом, то она должна быть создана судом. Так, при отсутствии прецедента, нарушается доктрина, и судья обязан прийти к решению по делу в соответствии с общими принципами. Даже в настоящее время бывают дела, для которых не находится прецедента. О таких делах говорят, как о делах "по первому впечатлению", и от судьи требуется в этом случае создать право, а не применять его. Для этого он должен обратиться к аналогичным принципам, однако и правовые принципы должны иметь свой источник.

В прецедентах должны быть обязательные элементы. В первую очередь - это изложение правовых принципов, применимых к правовым вопросам, возникающим из конкретных обстоятельств. Не являются обязательными выводы судьи по конкретному делу, а именно правовые принципы, которые применялись. Это означает, что судья или присяжные не связаны с выводом по ранее решённому делу, даже если окажется, что прямые факты более раннего дела совпадают с фактом рассматриваемого дела. При этом нужно иметь в виду, что не каждое правоположение в постановлении суда имеет обязательную силу. Признаются обязательными только те правоположения, которые базируются на установленных фактах, составляющих основу решения.

В доктрине предусматриваются прецеденты, которые не являются обязательными. К ним относятся убеждающие прецеденты, отвергнутые прецеденты, прецеденты, не совпадающие по фактам.

Для английского права, которое рассматривается нами в качестве общего для всей англо-саксонской правовой семьи, характерным является признание в качестве его источников сочинения отдельных авторов. Но естественно не все труды по английскому праву превратились в авторитетные собрания правовых норм. Из многих работ, написанных как учебные руководства по праву, всего лишь около 12 признаются всеми судьями и другими лицами юридических профессий надёжными, авторитетными источниками.

В работе Р. Уолкера "Судебная система" приводятся имена таких известных авторов, как:

1. Трактат Гленвилла "О законах и обычаях Англии", 1187 г

2. Трактат Брактона "О законах и обычаях Англии", 1250 г

3. Трактат Литльтона "О держаниях", конец 15 в

4. Сочинение Кока "Институции английских законов" - 4 книги, первая вышла в 1628 г.

5. Сочинение Блэкстона "Комментарии к законам Англии" - 1765 г.4 книги комментариев посвящены конституционному, семейному праву, праву собственности на движимое и недвижимое имущество, право наследования, договорному, уголовному праву и гражданскому и уголовному процессу. Блэкстон является наиболее крупным специалистом в области уголовного права.

Современная правовая литература не рассматривается в качестве источника общего права, так как его основные преимущества считаются твёрдо установленными и изложенными в хронологическом порядке. В настоящее время имеется очень много авторитетных и классических трудов, широко используемых адвокатами и даже судьями и обладающих убедительной силой. Но к ним обращаются как к руководству, а не как к источнику права. Вместе с тем было несколько дел, когда суд выражал готовность принять почти буквально мнение учёного - юриста.

1.2 Гражданское право и смежные с ним отрасли права