МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ

РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РОССИЙСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ СОЦИАЛЬНЫЙ УНИВЕРСИТЕТ

КУРСКИЙ ИНСТИТУТ СОЦИАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ (ФИЛИАЛ) РГСУ

Юридический факультет

Кафедра теории и истории государства и права

Специальность 030501 - «Юриспруденция»

Курсовая работа

по Теории государства и права

Формы (источники) права

Выполнил __________________

студент _______________________

Бушина Е.А.

Работа защищена ________________

Оценка _________________________

Руководитель ____________________

Емельянов С.Н.

Курск 2008

Содержание

Введение

1.Формы (источники) права

2.Нормативно-правовой акт

3.Судебный прецедент

4. Правовой обычай

5. Принцип права

6. Правовая доктрина

7. Нормативный договор

8. Деловое обыкновение

Заключение

Список литературы

Введение

Термин "источник права" юриспруденции известен давно. Еще римский историк Тит Ливий назвал законы XII таблиц источником всего публичного и частного права. Слово "источник" в этой фразе употреблено в смысле корня, из которого выросло могучее дерево римского права.

Принято выделять: а) источник права в материальном смысле; б) источник права в идеальном смысле (ранее это называлось - в "идеологическом смысле"); в) источник права в юридическом (формальном) смысле.

Источником права в материальном смысле являются развивающиеся общественные отношения. К ним относятся способ производства материальной жизни, материальные условия жизни общества, система экономико-хозяйственных связей, формы собственности как конечная причина возникновения и действия права. Право частной собственности является основой всех прав человека.

Под источником права в идеальном смысле понимают правовое сознание. Когда же говорят об источниках в юридическом смысле, то имеют в виду различные формы (способы) выражения, объективизации правовых норм. Таким образом, под источниками права в юридическом смысле понимаются формы выражения, объективизации нормативной государственной воли. Это и есть внешняя форма права в истинном значении термина. Форма права показывает, каким способом государство создает, фиксирует ту или иную правовую норму и в каком виде (реальном образе) эта норма, принявшая объективный характер, доводится до сознания членов общества. Следовательно, внешнюю форму права можно определить как способ существования, выражения и преобразования правовых норм. После рассмотрения терминологического аспекта проблемы источников (форм) права следует обратить внимание на их классификацию и видовую характеристику.

1. Формы (источники) права

Форма есть способ существования ,выражения и преобразования содержания.

К праву категория «форма» применяется в двух основных значениях: а)правовой формы; б) формы самого права. Правовая форма - вся правовая реальность.

Форма права - это форма именно права как отдельного, самобытного явления и соотносится она только с содержанием права. Ее назначение - упорядочение содержания права, придание ему свойств государственно-властного характера.

Выделяют внешнюю и внутреннюю формы права.

Внутренняя форма права - это его структура и связи. К ней надо отнести систему права, горизонтальную и вертикальную структуры соподчиненности всех ее элементов.

В отечественном праве нет единого понятия внешней формы права. Некоторые полагают ,что содержание права составляет государственная воля, а форма права - это юридические нормы. Теория государства и права: Учебник/под. ред. В.К. Бабаева. - М.:Юристъ,2007 - 288 с.Под источником права в юридическом смысле понимаются формы выражения, объективизации нормативной государственной воли. Это и есть внешняя форма права в истинном значении термина.

Юридические источники (формы) права нельзя рассматривать в отрыве от государства, так как они создаются в результате деятельности государственных органов, называемых правотворческими. И именно государство придает тому или иному правилу качество правовой нормы, используя для этого разные способы выражения государственной воли.

В юридической литературе отмечается, что форма права в идеале характеризуется рядом особенностей: она должна нормативно закреплять волю граждан ; обусловливаться существующим социально-экономическим базисом; обеспечивать политическую власть , служить интересам народа; утверждать приоритетное значение законов как наиболее демократической формы выражения интересов , демократической процедуры подготовки и прохождения нормативных актов в правотворческом органе. Комаров СА .Общая теория государства и права: курс лекций. М.: манускрипт. 1996 -159 с. с 148

2. Нормативный правовой акт

Нормативный правовой акт - одна из основных, наиболее распространенных и совершенных внешних форм современного права.

Нормативный правовой акт - официальный письменный документ, изданный органом государства, в пределах установленной компетенции, направленный на введение в действие правовых норм, на изменение существующих, либо их отмену. Этот документ всегда обращен к персонально неопределенному кругу лиц. Нормативный правовой акт в большинстве государств служит основным источником и формой права. Эта форма права характерна для России и большинства стран Европы.

Все нормативные правовые акты связаны между собой , располагаются в определенной системе , подчинены друг другу или соотносятся друг с другом , обладают юридической силой , под которой понимается внутренне свойство нормативно правового акта , обусловленное местом органа , его принявшего, в системе государственных органов. Юридическая сила нормативного правого акта зависит не только от места и положения органа, но и от его компетенции , которой он наделяется государством по закону. Комаров СА .Общая теория государства и права: курс лекций. М.: манускрипт. 1996 -159 с. 149

Один из главных признаков деления всех нормативных источников - это принадлежность к той или иной отрасли права: конституционному, административному, уголовному и т. д.

Другое основание деления нормативных актов - по субъектам их принятия: акты органов государства, акты органов самоуправления, санкционированные государством акты общественных организаций, акты непосредственного народного волеизъявления. К данной классификации примыкают и более конкретизированные деления актов по издавшему их органу : акты парламента, правительства, министерств, муниципальных органов и т.д.

Юридическая сила указывает на место акта, его значение, его верховенство, или подчиненность, зависит от положения и роли органа, издавшего акт, от его конституционных полномочий и компетенции, которой он наделен по действующему законодательству.

Нормативные акты делятся на законы и подзаконные акты.

Закон - это принимаемый в особом порядке и обладающий высшей юридической силой нормативный правовой акт, выражающий государственную волю по ключевым вопросам общественной жизни. Общая теория права и государства под. ред. Лазарева М.: 2007 176 с Законы принимаются в особом порядке высшими органами власти или непосредственно народом в ходе референдума.

Законы с точки зрения их юридических качеств обладают высшей юридической силой. Это значит что :

· Все остальные правовые акты должны исходить из законов и никогда не противоречить им. В случае расхождения акта с законом действует последний.

· Законы не подлежат утверждению со стороны какого-нибудь другого органа.

· Никто не вправе отменить или изменить закон, кроме органа который его издал. Общая теория права и государства под. ред. Лазарева М.: 2007 с 176

Первичность закона его высшая юридическая сила и особый порядок принятия - вот особенности этой разновидности нормативных актов. Отсюда и требования к ним:

· Законы должны регулировать действительно коренные вопросы

· Они должны быть совершенными по содержанию и по форме их соблюдение должно быть непререкаемым.

Законы подразделяются на конституционные и обыкновенные. к конституционным относятся конституции и примыкающие к ним основополагающие законы, регулирующие вопросы общественного и государственного порядка.

Федеральная система нормативных правовых актов характеризуется следующими звеньями:

Конституция российской федерации. Высший нормативный правовой акт , имеющий высшую юридическую силу. Принята в результате всероссийского референдума 12 декабря 1993г. Требование соблюдения конституции необходимо как Россией в целом так и отдельными субъектами федерации.

Законы российской федерации - также имеют верховенство на всей ее территории и высшую юридическую силу по отношению к другим нормативным правовым актам. Законы Российской Федерации делятся на федеральные конституционные и федеральные. Федеральные законы не могут противоречить федеральным конституционным.

Указы президента РФ - они издаются по широкому кругу полномочий главы государства, предусмотренных конституцией (гл. 4 разд.1 конституции). Указы президента могут быть как нормативными, так и не нормативными правовыми актами. К последним относятся, например, указы о награждении граждан орденами и медалями.

Постановления правительства РФ , согласно конституции РФ , издаются на основании и во исполнение конституции, федеральных законов, нормативных указов президента.

Акты федеральных органов исполнительной власти. Такие акты издаются всеми полномочными органами утверждаемой президентом структуры этих органов в порядке ст. 112 конституции. К ним относятся министерства, государственные комитеты и федеральные службы (ФСБ, ФПС ).

К подзаконным нормативным актам относятся постановления и распоряжения правительства. Подзаконные нормативные акты отдельных ведомств регулируют внутриведомственные отношения.

Также нормативными правовыми актами являются постановления глав муниципалитетов, районов, городов, сел и поселков специальных территорий закрытых городов и поселков.

В соответствии с Конституцией Российской Федерации и федеральным законом «Об основных принципах местного самоуправления» органам местного самоуправления могут быть переданы отдельные полномочия государственных органов при условии передачи вместе с ними материальных и финансовых средств из бюджета города, района. Конституция Российской Федерации ст.132

Исполнение актов местного самоуправления обеспечивается мерами административного воздействия и защищается в судебном порядке.

3. Судебный прецедент

Судебный прецедент - это общее официальное правило, которое устанавливается судьей при решении конкретного дела (в тексте судебного решения по конкретному делу), в том случае, когда он обнаруживает, что из всех действующих правовых норм ни одна из них не подходит к данному случаю. Это общее правило становится обязательным, частью действующего права, которое подлежит применению судами, равными по статусу данному суду, а также всеми нижестоящими судами.

Судебный прецедент - один из основных источников права в странах, принадлежащих к англосаксонской правовой семье. Признавая в судебной системе самостоятельную ветвь государственной власти мы тем самым признаем допустимость принятия судами правовых норм. Лившиц Р. З. Теория права Учебник - М.: Издательство БЕК,1994- 109 с Ведь именно судебные правовые нормы являются типичным средством управления в цивилизованном обществе.

Появляется много ситуаций, заранее не урегулированных законами и постановлениями, ситуаций противоречивых, где интересы участников не совпадают. А суд- идеальный орган разрешения подобных ситуаций. разрешение конкретных спорной жизненной ситуации дается судом в виде судебного решения. такое решение является правилом поведения, обладающим принудительной силой. Можно придать властные функции и конкретному судебному решению, распространить его на широкий круг аналогичных ситуаций. этот механизм судебного прецедента имеет широкое применение в мировой практике, поэтому он может использоваться и в наше действительности.

Решения конституционного суда постановления пленумов верховного суда являются типичными правовыми нормами их действие распространяется на неопределенный круг случаев и персонально неопределенный круг субъектов. Решения общих и арбитражных судов по конкретным делам обязательны только в рамках данного конкретного дела , т.е могут считаться правовыми нормами с определенными оговорками. Лившиц Р. З. Теория права Учебник - М.: Издательство БЕК,1994-110 с

Признание прецедента источником права позволяет судебным и административным органам выполнять правотворческие функции, так как они фактически обладают правом создавать новые нормы права. Тем самым устраняются противоречия между развивающейся практикой и действующим законодательством, что позволяет решать дела при отсутствии норм права.

Судебный прецедент в настоящее время достаточно широко применяется как источник права в Великобритании, США и некоторых других странах, относящихся к так называемой англосаксонской правовой семье. В России и целом ряде других стан, в основном расположенных на европейском континенте (Италия, Германия, Франция) и относящихся к другой правовой семье, называемой, Романо-германской судебная практика не рассматривается в качестве источника права. Здесь считается, что суды могут только рассматривать конкретные судебные дела, но они не могут создавать новые нормы права.

Признание роли судебной практики сулит более обоснованные и полезные для укрепления законности результаты, чем далеко не всегда квалифицированные споры, порождающие лишь волокиту в законодательной деятельности по частным и сложным правовым вопросам. Общая теория государства и права: Академический курс: В 2-х т. / Под ред. М.Н.Марченко. М., 1998. Т.2.

153 с

Итак юридический прецедент - это судебное или административное решение по конкретному делу , которому государство придает обще-обязательное решение.

Различаются судебный и административный прецедент.

Дореволюционная русская теория права признавала, что закон дополняется нормами , создаваемыми судебной практике, хотя такое мнение не было общепризнанным. В жизни общества случаи не предусмотренные законом регулировались решением суда, на которое в последующем опирались при схожих обстоятельствах.

В наше время встречаются предложения о необходимости приравнять судебную доктрину к источникам права.

4. Правовой обычай

На определенных этапах истории человеческого общества религиозное право играло существенную роль, особенно в тех странах, где религия признавалась государственным институтом . к церковной юрисдикции относилась значительная часть семейно-брачных, имущественных и даже уголовных правоотношений. По мере повышения роли светских судов и правотворческой деятельности государства сфера действия канонического права сужалась. Хропанюк В.Н. Теория государства и права: учебное пособие для высших учебных заведений / под ред. профессора В. Г. Стрекозова. - м. 2000 - с 187

Исторически правовой обычай был первым источником права, регулировавшим отношения в период становления государств. Вообще под обычаем понимается правило поведения, сложившееся на основе постоянного единообразного повторения данных фактических отношений.

М.А. Супатаев Источники права м.: наука 1985 с 48 делает вывод ,что , «во-первых, правовые обычаи применяются в рамках сравнительно небольших общественных групп людей… во-вторых , юридический обычай носит не территориальный, а персональный характер… в-третьих, юридические обычаи тесно связаны с религией.»

Обычаи - требования, подкрепленные длительной традицией. Правовым обычай становится после того, как получает официальное одобрение государства. В частности, в ч.1 ст. 130 кодекса торгового мореплавания российской федерации (утвержден президентом РФ 30 апреля 1999г.) установлено , что срок, в течении которого перевозчик предоставляет судно для погрузки груза и держит его под погрузкой без дополнительных к фрахту платежей (сталийное время), определяется соглашением сторон, при отсутствии такого соглашения - сроками, обычно принятыми в порту погрузки. Теория государства и права под ред. Бабаева М.: юристъ 2007- 289 с

Дошедшие до нас крупные законодательные памятники прошлого (Законы Ману, Русская Правда) - это сборники правовых обычаев.

Правовой обычай отличается определенностью правила, непрерывным и единообразным характером его соблюдения. Нормы правового обычая нередко выражаются в пословицах, поговорках, афоризмах, обрядах.

Правовой обычай- обычай применение, которого обеспечивается санкцией государства.

Правовой обычай - правила поведения, к которым дана отсылка в законе. Главным в развитии национального характера права является не сохранение правовых обычаев, закрепляющих отсталые общественные отношения, а борьба за прогрессивный путь социального развития. Создание национального права неразрывно связано с упрочением политической и экономической независимости страны, с установлением суверенитета молодого государства в отношении природных ресурсов, с проведением коренных социальных реформ. В процессе таких преобразований и создается подлинно национальное право, отвечающее интересам большей части населения страны. источники права М.:Наука 1985 с 62

5. Принцип права

Принцип права - основополагающая идея права (справедливость, народовластие, презумпция невиновности, причиненный вред должен быть возмещен и т.д.). Принципы права используются при решении конкретных дел в случае, если невозможно найти подходящих правовых норм для данного случая. Сами принципы права в целом или его отраслей сформулированы в конституциях государств, отраслевом законодательстве, международно-правовых договорах. Поэтому применение принципов права к конкретному делу не основывается только на правосознании правоприменителя, но и на действующих конституционных и обыкновенных законах, где эти принципы нормативно сформулированы.

Правовая доктрина

Правовая доктрина - это система взглядов, представлений о праве, о его принципах, изложенная признанными авторитетами в области юриспруденции. Правовая доктрина - это теоретические положения, научные теории юридического характера, в которых формулируются важнейшие принципы, юридические категории, понятия, воззрения юристов-ученых. В некоторых странах правовая доктрина выступает источником права. Так, в английских судах при разрешении конкретных дел принято ссылаться на труды известных юристов в обоснование принятого судебного решения. Аналогичная практика существует и в некоторых мусульманских государствах. (Так, основным источником мусульманского права является исламская религиозная правовая доктрина).

В России в юридической практике широко используются научные комментарии к различным кодексам, но они применяются как справочный, консультационный материал, ссылаться же на комментарий при разрешении судебных споров и при обосновании принятых решений нельзя. Роль правовой доктрины как жизненного источника права проявляется в том, что она создает понятия и конструкции, которыми пользуется правотворческий орган. Именно юридическая наука вырабатывает приемы и методы установления, толкования и реализации права. К тому же сами творцы права не могут быть свободны от влияния правовых доктрин: более или менее осознанно, но им приходится становиться на сторону той или иной юридической концепции, воспринимать ее предложения и рекомендации.

Нельзя не сказать и о том, что в отечественной истории некоторые юридические конструкции, созданные юристами, тоже входили в правовую систему, закреплялись правом. Например, творчество выдающегося учённого - А.В. Венедиктова, создавшего конструкцию “оперативного хозяйственного управления”, разграничившую правомочия государства и предприятий при социалистической форме хозяйства.

6. Нормативный договор

Нормативный договор - соглашение между сторонами направленное на установление официальных юридических правил. Например, международный договор, коллективный договор между хозяином (предпринимателем) и наемными работниками в лице их профсоюза.

Договоры нормативного содержания - это соглашения между субъектами, которые добровольно закрепляют взаимные права и обязанности и обязуются их соблюдать. Подобные соглашения служат основой для принятия других нормативных правовых актов. Такие договоры получили распространение в трудовом праве при заключении контрактов между работодателем и работником, в международном праве. В последние годы, указанные договоры стали применяться и в конституционном праве России. Например, в 1992 г. был заключен Федеративный договор между Российской Федерацией и ее субъектами о разграничении между ними предметов ведения и полномочий. В 1994 г. был заключен Договор между Российской Федерацией и Татарстаном, где были определены предметы взаимного делегирования полномочий. В дальнейшем такие договоры были заключены и с другими субъектами Федерации.

Для признания договора источником права требуется, чтобы он содержал юридические нормы. Историческими примерами договора нормативного содержания в советском праве могут служить Договор об образовании Закавказской советской республики от 12 марта 1922 г.; Договор об образовании СССР от 30 декабря 1922 г.. К анализируемой группе относятся договоры о разграничении предметов ведения, о взаимном делегировании полномочий между федеральным центром и регионами , о сотрудничестве между субъектами федерации (о режиме границы , о беженцах и временных переселенцах) Теория государства и права под ред. Бабаева М.: юристъ 2007 296. Получила дальнейшее развитие практика заключения договоров и соглашений между органами федерации и ее субъектов. Они заключаются по разным вопросам их совместного ведения. Многие положения договоров носят оперативно-хозяйственный характер.

В области трудового права значительную роль продолжают играть коллективные договоры. Согласно ст.7 Кодекса законов о труде РФ, коллективный договор - правовой акт, регулирующий трудовые, социально-экономические и профессиональные отношения между руководителем и работниками на предприятии, в учреждении, организации.

Следует подчеркнуть, что договорное право - юридический фундамент динамичной и расширяющейся системы свободного предпринимательства. Принятый 11 марта 1992 г. Закон Российской Федерации "О коллективных договорах и соглашениях" один из наиболее значимых актов, цельно регулирующий взаимоотношения предпринимателей и наемных работников.

В качестве основной формы права выступает договор в международном праве. Международный договор - это явно выраженное соглашение между государствами и другими субъектами международного права, заключенное по вопросам, имеющим для них общий интерес, и призванное регулировать их взаимоотношения путем создания взаимных прав и обязанностей. Статья 2 Венской конвенции о праве международных договоров содержит нормативное определение этого источника: "Договор означает международное соглашение, заключенное между государствами в письменной форме и регулируемое международным правом, независимо от того, содержится ли такое соглашение в одном документе, в двух или нескольких связанных между собой документах, а также независимо от его конкретного наименования" Ведомости Верховного Совета СССР. 1986. № 37. Ст. 772.. Примером международно-правового договора нового типа может служить принятый 12 сентября 1990 г. Договор об окончательном урегулировании в отношении Германии, согласно которому "объединенная Германия будет включать территорию Германской Демократической Республики, Федеративной Республики Германия и всего Берлина".

У договорной формы права перспективное будущее. Ведь если представлять источники права в виде социального взаимодействия, то оно должно быть, прежде всего, добровольно-согласительным, а не формально-принудительным.

Нормативные договоры по своему содержанию являются соглашением, воплощением в форму правовых норм. Следовательно, нормативный договор выступает самостоятельной, отличной в своей сущности, формой права. Место нормативно-правового договора в системе форм права / Ю. Ю. Кулакова // история государства и права. 2007- №8-с7

7. Деловое обыкновение

Деловое обыкновение - это правило, которое складывается в процессе делового обмена, оно связано с торгово-деловыми отношениями. В отличие от правового обычая, деловое обыкновение не имеет глубоких корней в опыте человеческого бытия. Как правило, это признаваемая в данный момент наиболее оптимальная модель поведения в торговом обороте. Например, с появлением общедоступных телефонных сетей появилось деловое обыкновение, в соответствие с которым признавалось правомерным заключение гражданско-правовых сделок по телефону. Примером признания в России делового обыкновения в качестве источника права может служить часть 2 статьи 478 ГК РФ. Согласно данной норме, "в случае, если договором купли-продажи не определена комплектность товара, продавец обязан передать покупателю товар, комплектность которого определяется обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями".

Заключение

В свете вышеизложенного можно сделать вывод, что формы (источники) права имеют исключительно большое значение для укрепления законности в правовом государстве. Совершенство названных форм (источников) напрямую зависит от уровня теоретических представлений о них и от качества по существу всех видов юридической практики. Юридическая наука призвана своевременно готовить пригодные рекомендации по улучшению форм права, а практика должна умело реализовать предложения ученых в целях создания гибкой, динамичной и эффективно функционирующей системы источников права. От качества этой системы права зависит прочность законности в государстве.

Каковы основные пути усовершенствования форм (источников) права в современном правовом государстве России? При оптимизации форм права надо полнее учесть юридические традиции России, взять лучшее из дореволюционной правовой системы. А также в связи с переходом России к новой социально-экономической формации необходимо полнее осветить юридический опыт стран имеющих многовековой опыт демократического развития. Необходимо определиться в отношении к таким источникам права как обычай, а главное юридическому прецеденту. Я считаю, что не оправданно полное государственное неприятие этого, несомненно, важного и полезного источника права.

При принятии любых источников права необходимо полное соблюдение принципа “верховенства закона” и признание всех нормативно-правовых актов противоречащих Конституции ничтожными. Недопустимо сложившееся на данный момент положение, когда множество статей конституций Субъектов Федерации противоречат Конституции РФ.

Список литературы

1. Алексеев С.С. Государство и право М.: Юридическая литература. 1993

2. Комаров С.А .Общая теория государства и права: курс лекций. М.: манускрипт. 1996 -159 с

3. Кудрявцев В.Н. Современная социология права. М. : Юристъ 1995

4. Лившиц Р.З. Теория права Учебник - М.: Издательство БЕК,1994

5. Общая теория права: Учебник для юридических вузов/под общ. ред. А.С. Пиголкина. - М.: Изд-во МГТУ им. Н.Э. Баумана , 1995

6. Общая теория государства и права Т. 2 Теория права Марченко М.Н. М. : 1998

7. Общая теория права и государства под. ред. Лазарева М.: 2007

8. Теория государства и права / под. ред.проф. В. М. Корельского и проф. В.Д. Перевалова. - М.: Издательство НОРМА, 2001-

9. Теория государства и права. Под ред. Бабаева М. : Юристъ 2007

10. Хропанюк В.Н. Теория государства и права: учебное пособие для высших учебных заведений / под ред. профессора В.Г. Стрекозова. - м. 2000

11. Конституция Российской Федерации

12. Порядок опубликования и вступления в силу нормативных правовых актов. Сборник нормативных правовых актов. М. 1996

13. Роль судебного прецедента в обеспечении судебно-правовой реформы / К.А. Волков // Юрист 2007 №3

14. Судебная практика как источник российского права. А.Ю. Мкртумян // история государства и права. - 2008 №9 -с 3-4

15. место нормативно-правового договора в системе форм права / Ю.Ю. Кулакова // История государства и права. - 2007 - №8- с 5-7