Брачно-семейные отношения

Оглавление

Введение

1. Особенности правового регулирования брачно-семейных отношений международного характера

2. Коллизионные вопросы заключения и расторжения брака

3. Коллизионные вопросы взаимоотношений между супругами и другими членами семьи

4. Защита прав и интересов в международном частном праве

Заключение

Используемая литература

Введение

Брачно-семейные отношения в международном частном праве - это вопросы заключения и расторжения брака, признания брака недействительным, определение режима имущества между супругами, алиментных обязательств, усыновления, опеки, попечительства и связанные с ними другие вопросы (например, отношения в приемной семье), при условии, что указанные отношения имеют международный характер, то есть осложнены иностранным элементом.

Область брачно-семейных отношений традиционно относится к тем сферам, которые наименее всего поддаются регулированию посредством унифицированных норм материально-правового характера. Это связано с тем, что в этой области, как ни в одной другой, сохраняются исторически сложившиеся обычаи, традиции, нравственные и бытовые нормы, религиозные постулаты - все те социальные нормы, которые отражают специфику отдельной народности, определенной общности людей. Именно поэтому даже сейчас, к началу XXI столетия, в семейном праве разных государств существует так много различий, подчас принципиального характера и, прежде всего, в праве, основанном на разных религиозных системах. Существенные различия сохраняются и в семейном праве государств с одинаковой правовой системой, например, европейских государств.

1. Особенности правового регулирования брачно-семейных отношений международного характера

Особенности правового регулирования брачно-семейных отношений и регулирования одинаковых фактических обстоятельств можно продемонстрировать на примере любого института: будь то заключение или расторжение брака, алиментные обязательства, усыновление, установление опеки или попечительства. Так, например, в правовой системе каждого государства предусмотрены нормы, закрепляющие материальные условия, соблюдение которых обеспечивает действительность брака. Однако само содержание материальных условий в законодательстве каждого государства различно. Помимо различий в брачном возрасте, низший предел которого в разных странах колеблется от 12 до 21 года, в законодательстве каждого государства могут быть закреплены свои специфические условия, отличные от законодательства любого другого государства. Достаточно указать на такое условие, как истечение определенного срока после развода или смерти мужа для вступления женщине в новый брак. Такое условие предусмотрено, например, в законодательстве Франции, Швейцарии См.: Гражданское и торговое право капиталистических государств / Учебник под ред. Е. А. Васильева. М., 1993. С. 519.

.

Различие в правовом регулировании применительно к одинаковым фактическим обстоятельствам является основанием возникновения коллизии столкновения правовых систем различных государств. Коллизии в области брачно-семейных отношений, в свою очередь, обусловливают существование «хромающих отношений». Разумеется «хромающие отношения» возникают в любых сферах трансграничных частноправовых отношений, но в сфере брачно-семейных отношений они возникают чаще. Классическим примером «хромающих отношений» в сфере семейного права являются «хромающие браки», то есть браки, признаваемые в одном государстве и не признаваемые в другом.

«Хромающие отношения» могут возникнуть не только при заключении брака, но и при любых других брачно-семейных отношениях, осложненных иностранным элементом. Так, например, усыновление, произведенное по законодательству одного государства, отличного от законодательства другого, может быть впоследствии оспорено в суде этого государства или вообще быть признано недействительным.

Необходимость в преодолении и решении проблемы «хромающих отношений» обусловила стремление государств к принятию международных конвенций, содержащих единообразные правила регулирования различных вопросов семейного права. Одной из первых попыток такого рода стало принятие Гаагских конвенций 1902-1905 гг. о браке, разводе и судебном разлучении супругов, о личных и имущественных отношениях между супругами, об опеке над несовершеннолетними, о попечительстве над совершеннолетними. Сам факт появления в начале XX столетия международных конвенций имел важное значение и показал реальные возможности государств в достижении правового компромисса и установлении хотя бы единых коллизионных принципов, определяющих выбор права при регулировании брачно-семейных отношений.

Принятые в 1902-1905 гг. конвенции не получили признания и не выполнили своего предназначения - они не стали международным регулятором брачно-семейных отношений, осложненных иностранным элементом. Тем не менее унификация семейного права не была прекращена. Вслед за конвенциями 1902-1905 гг. появились другие гаагские конвенции о законе, применимом к алиментным обязательствам в пользу детей 1956 г., о признании и исполнении решений по делам об алиментных обязательствах в отношении детей 1958 г., о юрисдикции и применимом праве в отношении защиты несовершеннолетних 1961 г., о признании разводов и решений о судебном разлучении супругов 1970 г., о праве, применимом к алиментным обязательствам, 1973 г., о праве, применимом к режимам собственности супругов, 1978 г.

В 1980-1990-е годы был принят ряд «детских» конвенций: Конвенция о гражданских аспектах международного похищения детей 1980 г., Конвенция о правах ребенка 1989 г., Конвенция о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления 1993 г. Из всех соглашений Россия является участницей только Конвенции о правах ребенка 1989 г.

Следует заметить, что некоторые международные договоры в сфере брачно-семейных отношений, включая «детские» конвенции (например, Конвенция о правах ребенка), больше относятся к международному публичному праву, поскольку устанавливая международно-правовые стандарты прав ребенка, ее нормы входят в систему международного права прав человека, представляющую собой отрасль международного публичного права. Однако четкой дифференциации «семейных» конвенций на источники международного частного и источники международного публичного права ни в науке права, ни тем более в международных правовых нормах не содержится, а исследование какой-либо проблемы в области семейного права требует анализа различных «семейных» конвенций.

В ряде «семейных» конвенций, регулирующих отношения публично-правового характера, содержатся нормы, регулирующие гражданско-правовые отношения. Так, например, в Конвенции о правах ребенка 1989 г. наряду с международными публично-правовыми нормами имеются нормы, имеющие прямое отношение к личным неимущественным отношениям (например, положения, закрепляющие право ребенка на имя с момента рождения и право знать своих родителей).

Помимо универсальной унификации, результатом которой стало принятие перечисленных конвенций, унификация семейного права осуществлялась и в настоящее время осуществляется на региональном уровне. Среди региональных соглашений прежде всего следует назвать Кодекс Бустаманте 1928 г.

В Кодексе Бустаманте, представляющем собой унификацию коллизионного права стран Латинской Америки, содержатся специальные главы: «О браке и разводе», «Отцовство и установление отцовства», «Алиментные обязанности родственников», «Отцовская власть», «Усыновление», «Опека», «Эмансипация и совершеннолетие», «Регистрация актов гражданского состояния». Каждая из перечисленных глав включает разделы, а те, в свою очередь, статьи, непосредственно формулирующие коллизионные нормы, связанные с выбором права, компетентного регулировать материальные условия для вступления в брак, форму брака, недействительность брака, нормы, определяющие, какое право будет применяться к отношениям между супругами в случае, если у супругов разные личные законы и т. п.

В государствах-членах СНГ тоже была проведена определенная работа по унификации норм семейного права. Это нашло отражение в Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. Подобно Кодексу Бустаманте, в Конвенции 1993 г. имеется самостоятельная часть, посвященная вопросам семейного права - часть III «Семейные дела». В этой части сформулированы коллизионные нормы, что дает основание рассматривать Конвенцию 1993 г. в качестве примера унификации коллизионно-правовых норм.

Международные коллизионные нормы, содержащиеся в Конвенции 1993 г., регулируют следующие отношения: материальные условия заключения брака; расторжение брака, признание брака недействительным; отношения между супругами; установление и оспаривание отцовства или материнства; отношения между родителями и детьми; установление или отмену усыновления, опеки и попечительства.

Особое внимание в Конвенции 1993 г. уделяется определению компетенции судебных учреждений государств-участников, рассматривающих споры, вытекающие из брачно-семейных отношений.

Оценивая унификацию семейного права, следует отметить, что она в основном ограничивается созданием единообразных коллизионных норм, что частично способствовало бы решению проблемы «хромающих отношений». Российская Федерация является участницей двусторонних договоров о правовой помощи, в которые, как правило, включается несколько статей, содержащих коллизионные нормы в области семейного права. В многосторонних международных «семейных» конвенциях Российская Федерация практически не участвует Из конвенций, принятых в области брачно-семейных отношений, участницей которых является Российская Федерация, можно назвать Конвенцию о согласии на вступление в брак, брачном возрасте и регистрации браков 1962 г.. Это, в свою очередь, приводит к тому, что во всех правовых системах, включая правовую систему Российской Федерации, основным способом регулирования брачно-семейных отношений, осложненных иностранным элементом, является коллизионно-правовой способ, выраженный в национально-правовой форме.

Разделяя точку зрения о том, что международное частное право представляет собой самостоятельную отрасль национального права, рассмотрим отдельные институты брачно-семейных отношений международного характера на примере российского семейного законодательства.

2. Коллизионные вопросы заключения и расторжения брака

Коллизионно-правовое регулирование в Российской Федерации брачно-семейных отношений, осложненных иностранным элементом, приобрело качественно новое содержание с введением в действие Семейного кодекса 1995 г. Взамен ранее действовавших односторонних коллизионных норм, отсылающих к советскому законодательству при регулировании различных отношений в области семейного права, в ныне действующем СК 1995 г. содержатся двусторонние коллизионные нормы, закрепляющие такие формулы прикрепления, как закон гражданства, закон места жительства супругов, встречающиеся в законодательстве большинства государств.

В разделе VII Семейного кодекса РФ 1995 г. вопросам заключения и расторжения брака, а также связанным с ними вопросам признания брака действительным и недействительным в случаях, когда правоотношение осложнено иностранным элементом, посвящено несколько статей: ст. 156-160.

При заключении брака на территории России возможны два варианта присутствия иностранного элемента:

1) при заключении брака между иностранцами;

2) при заключении «смешанных» браков (когда одним из вступающих в брак является лицо, имеющее российское гражданство).

Соответственно можно рассматривать две ситуации в случае, когда российские граждане вступают в рассматриваемые правоотношения за пределами территории России:

1) при заключении российскими гражданами брака в иностранном государстве;

2) при заключении брака на территории иностранного государства между российским и иностранным гражданином.

Во всех вышеперечисленных ситуациях при заключении брака имеет значение определение применимой правовой системы в целях регламентации: формы и порядка заключения брака; материальных условий для вступления в брак; обстоятельств, препятствующих заключению брака.

В связи с этим следует заметить, что в законодательстве каждого государства содержатся свои коллизионные нормы, указывающие на выбор соответствующего компетентного правопорядка, и совсем необязательно, что коллизионные привязки в иностранных правовых системах будут совпадать с аналогичными российскими коллизионными формулами прикрепления. Кроме того, нужно также помнить, что помимо национального законодательства, коллизионные нормы об условиях заключения брака могут содержаться в международных договорах. В таком случае именно международные, а не национальные нормы будут применимы при решении вопроса о выборе права. Так, например, в соответствии с договором о правовой помощи, заключенном между Россией и Финляндией, условия заключения брака определяются по праву государства, на территории которого заключается брак. Что касается российского законодательства, то условия заключения брака определяются для каждого из вступающих в брак по закону его гражданства. В данном случае в силу приоритетного применения международных норм будет действовать ст. 22 Договора, а не аналогичная ст. 156 СК РФ.

При заключении брака на территории России форма и порядок заключения брака определяются законодательством Российской Федерации. Данное правило сформулировано в п. 1 ст. 156 СК и представляет собой императивную одностороннюю коллизионную норму. Религиозные браки, оформленные в России путем венчания в церкви, не будут порождать правовых последствий.

Что касается порядка заключения брака, то в настоящее время он определяется в соответствии с Федеральным законом РФ «Об актах гражданского состояния» 1997 г. В главе III Закона 1997 г. содержится 7 статей, подробно регламентирующих порядок подачи и оформления заявления о вступлении в брак, порядок государственной регистрации заключения брака, который, в свою очередь, предусматривает личное присутствие лиц, вступающих в брак, а также установление месячного срока с момента подачи заявления до момента регистрации брака. Каждый гражданин, в том числе и иностранец, может обратиться с жалобой в суд в случае неправомерного отказа в регистрации брака.

Новой важной коллизионной нормой в российском семейном законодательстве является правило, в соответствии с которым условия заключения брака на территории Российской Федерации определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государства, гражданином которого лицо является в момент заключения брака ( lex patriae). Так, при заключении брака российским гражданином с гражданкой Франции должны быть соблюдены требования семейного законодательства РФ, определяющие условия заключения брака для российского гражданина, и требования семейного законодательства Франции - для гражданки Франции. В случае, если в России брак заключается между двумя иностранными гражданами, то материальные условия для каждого из вступающих в брак будут определяться законодательством государства, гражданином которого является иностранец.

К числу материальных условий, «обеспечивающих» действительность брака, относятся обстоятельства, препятствующие заключению брака. В российском законодательстве в специальных нормах устанавливается перечень обстоятельств, препятствующих заключению брака.

Для лиц, регистрирующих брак на территории России, обстоятельства, препятствующие заключению брака, определяются по российскому праву. Это правило получило закрепление в п. 2 ст. 156, который наряду с отсылкой к национальному праву лиц, вступающих в брак, требует соблюдения положений ст. 14 Семейного кодекса в отношении обстоятельств, препятствующих заключению брака.

В специальных научно-практических комментариях к Семейному кодексу отмечается, что возможны некоторые вариации при заключении брака в субъектах Российской Федерации. См., в частности: Комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации. М, 1996. С. 394.

Это возможно из-за того, что, в соответствии с Конституцией РФ, семейное законодательство отнесено к совместному ведению Федерации и ее субъектов, а ст. 13 СК предусматривает регулирование некоторых условий вступления в брак законодательством субъектов Российской Федерации.

В Семейном кодексе 1995 г. предусмотрена ситуация, когда лицо, вступающее в брак, является бипатридом, то есть имеет два гражданства. В случае, если одно из гражданств - российское, то к условиям заключения брака будет применяться российское законодательство. Бели же лицо является гражданином двух иностранных государств, то условия заключения брака будут определяться по выбору самого лица, вступающего в брак, законодательством одного из государств гражданства.

Что касается лиц без гражданства, то условия заключения ими брака на территории России будут определяться законодательством государства, в котором эти лица имеют постоянное место жительства.

Российские граждане вправе вступить в брак за рубежом. СК РФ предусматривает возможность заключения российскими гражданами «консульского брака» и «общегражданского». Согласно п. 1 ст. 157 браки между гражданами Российской Федерации, проживающими на территории иностранного государства, заключаются в дипломатических представительствах и консульских учреждениях Российской Федерации. Аналогично, в дипломатических представительствах и консульских учреждениях иностранных государств на территории России, будут заключаться браки между иностранными гражданами. В соответствии с п. 2 ст. 157 СК такие браки будут признаваться действительными в Российской Федераций на условиях взаимности при условии, что супруги в момент заключения барка являлись гражданами иностранного государства, назначившего посла или консула. «Смешанные» браки тоже могут регистрироваться в консульских учреждениях в том случае, когда это предусмотрено в соответствующем международном договоре. Возможность регистрации «смешанных» браков в консульских учреждениях обычно закрепляется в консульских конвенциях, в соответствии с которыми консул регистрирует браки в рамках, дозволенных законодательством страны пребывания при условии, что хотя бы один из супругов является гражданином представляемого государства.

В российском семейном законодательстве имеется специальная норма, посвященная признанию браков, заключенных за пределами Российской Федерации. В соответствии со ст. 158 СК РФ допускается заключение браков между гражданами Российской Федерации и «смешанных» браков (одной из сторон которых является гражданин Российской Федерации) на территории иностранного государства.

При этом российские граждане могут заключить брак в иностранном государстве как в дипломатическом представительстве (или консульском учреждении) Российской Федерации, так и в соответствующих органах иностранного государства, уполномоченных регистрировать акты гражданского состояния.

Для признания действительными браков, заключенных на территории иностранного государства между российскими гражданами или между лицами, одним из которых является российский гражданин, необходимо: 1) соблюдение законодательства государства, на территории которого заключен брак; 2) отсутствие предусмотренных ст. 14 СК обстоятельств, препятствующих заключению брака.

Требования к признанию браков, заключенных за границей между иностранцами, более мягкие. Так, в соответствии с п. 2 ст. 158 СК РФ браки, заключенные за пределами России между иностранными гражданами, признаются действительными в Российской Федерации при выполнении только одного условия: при соблюдении законодательства государства, на территории которого они заключены. Соблюдение ст. 14 СК для признания таких браков действительными не требуется. Это значит, что в России действительными будет признан брак между двумя иностранными гражданами, даже в том случае, если один из вступающих уже состоит в другом браке, и по законодательству соответствующего иностранного государства заключение полигамных браков разрешается.

Новеллой в российском законодательстве является коллизионная норма о недействительности брака. Эта норма содержится в ст. 159 СК РФ и предусматривает, что недействительность брака, заключенного на территории Российской Федерации или за ее пределами, определяется законодательством, которое применялось при заключении брака. Необходимо заметить, что аналогичная норма содержится и в Конвенции 1993 г., и в двусторонних договорах о правовой помощи с участием России, также оперирующих формулой прикрепления к праву, подлежащему применению при заключении брака.

Вопросам, связанным с регулированием расторжения брака, посвящена ст. 160 СК РФ. Подобно ранее действовавшей ст. 163 КоБс, в п. 1 ст. 160 сформулирована норма о том, что расторжение брака между гражданами Российской Федерации и иностранными гражданами или лицами без гражданства, а также между иностранными гражданами на территории России производится в соответствии с российским законодательством.

Российский гражданин, проживающий за границей, вправе расторгнуть брак в суде Российской Федерации, независимо от гражданства своего супруга. Единственной проблемой, возникающей на практике в подобных ситуациях, является вопрос о выборе территориальной подсудности. Этот вопрос в настоящее время законодательно пока не решен, существующий пробел в гражданско-процессуальном законодательстве предполагается восполнить в новом ГПК. Указание о том, какой суд будет рассматривать дело в подобных ситуациях, решается, как правило, на основании поручения Верховного Суда РФ или путем «привязки» подсудности к последнему месту жительства в России гражданина, обратившегося в суд.

В том случае, если по российскому законодательству брак может быть расторгнут в органах ЗАГСа (например, при взаимном согласии супругов, не имеющих несовершеннолетних детей), то на территории иностранного государства это можно сделать в соответствующем дипломатическом представительстве или консульском учреждении Российской Федерации.

Расторжение брака между гражданами РФ, гражданами РФ и иностранными гражданами или лицами без гражданства, совершенное за пределами России, будет признаваться действительным при выполнении следующего условия: соблюдении законодательства соответствующего иностранного государства о компетенции органов, принимавших решения о расторжении брака, и подлежащем применению праве.

Следует отметить, что коллизионные привязки, опосредующие выбор права, в законодательстве иностранных государств по-разному определяют подлежащий применению правопорядок. Расторжение брака может подчиняться либо законодательству страны гражданства, либо законодательству места жительства супругов или одного из них.

Аналогичным образом решается вопрос и о признании в России иностранных решений о расторжении брака между иностранными гражданами: необходимо соблюдение законодательства иностранного государства о компетенции органов и коллизионных норм, определяющих применимое право.

Признание в России иностранных решений о расторжении брака означает, что иностранные решения обладают такой же юридической силой, как и аналогичные решения, вынесенные компетентными органами Российской Федерации. Наличие иностранного решения о расторжении брака, вступившего в законную силу, является достаточным основанием для того, чтобы считать супругов разведенными, и не требует «дублирования» со стороны соответствующих российских органов. Лицо, имеющее решение иностранного суда о расторжении брака, может зарегистрировать новый брак на территории Российской Федерации.

В российском законодательстве не содержится норм, регламентирующих «реализацию» признания иностранного решения. Поэтому не существует какой-либо специальной процедуры, связанной с признанием. В случае, если заинтересованное лицо возражает против признания, вопрос решается в судебном заседании на основании поданного заявления и в соответствии с Указом Президиума Верховного Совета СССР от 21 июня 1988 г. «О признании и исполнении в СССР решений иностранных судов и арбитражей», действующим в настоящее время в России.

Положения о признании судебных решений о расторжении брака, а также о выборе права при расторжении брака, содержатся в договорах о правовой помощи. Так, например, в соответствии со ст. 52 Конвенции 1993 г. решение о расторжении брака признается при соблюдении следующих условий:

учреждения юстиции запрашиваемого государства не вы
несли ранее по делу решения, вступившего в законную силу;

дело, согласно нормам Конвенции, а также законодатель
ству государства, на территории которого решение должно
быть признано, не относится к исключительной компетенции
учреждений юстиции этого государства.

3. Коллизионные вопросы взаимоотношений между супругами и другими членами семьи

Указанные в названии параграфа вопросы в ранее действовавшем российском семейном законодательстве вообще не имели коллизионно правового регулирования: в КоБСе РСФСР не содержалось коллизионных норм, посвященных выбору права ни при регулировании личных неимущественных и имущественных прав и обязанностей супругов, ни при регулировании алиментных обязательств совершеннолетних детей

и других членов семьи. В ныне действующем семейном законодательстве эти пробелы восполняются включением в раздел VII СК РФ 1995 г. статьи 161 «Личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов» и статьи 164 «Алиментные обязательства совершеннолетних детей и других членов семьи».

В соответствии с п. 1 ст. 161 СК РФ, личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов определяются альтернативно: 1) законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства (lex domicilli); 2) при отсутствии совместного места жительства - законодательством государства, на территории которого они имели последнее совместное место жительства; 3) для супругов, не имевших совместного места жительства - законодательством Российской Федерации в случае, если дело рассматривается в российском суде.

Таким образом, основным принципом, регулирующим отношения супругов, является территориальный принцип, а не закон гражданства. Исходя из изложенного следует, что к регулированию отношений между супругами-иностранцами буде применяться российское законодательство в том случае, если они проживают на территории России. Отметим, что в европейских странах в этих случаях преимущественно применяется закон гражданства супругов и лишь при отсутствии общего гражданства применяется закон совместного местожительства. Например, ст. 17 польского Закона о международном частном праве 1965 г., § 18 и 19 австрийского Закона о международном частном праве 1978 г., § 39 венгерского Закона о международном частном праве 1979 г. и др. См.: Дмитриева Г. К., Филимонова М. В. Международное частное право... С. 465 и сл..

Одним из наиболее значимых положений, обновивших российское семейное законодательство, является закрепление в брачно-семейных отношениях принципа «автономии воли». В правовой системе Российской Федерации принцип «автономии воли», ранее юридически допускаемый только при осуществлении международных хозяйственных сделок, получил признание и закрепление в области брачно-семейных отношений.

В соответствии с п. 2 ст. 161 СК принцип «автономии воли» может быть использован при заключении брачного договора или соглашения об уплате алиментов друг другу. Это значит, что при заключении брачного договора или соглашения об уплате алиментов супруги могут избрать законодательство, подлежащее применению для определения их прав и обязанностей. При этом следует учитывать, что применение «автономии воли» в брачно-семейных отношениях ограничено законодателем определенными рамками: супруги могут избрать законодательство, подлежащее применению, только в том случае, если они не имеют общего гражданства или совместного места жительства и только по вопросам соответствующих имущественных отношений (определению прав и обязанностей по брачному договору или по соглашению об уплате алиментов). В случае, если супруги не воспользовались правом выбора «удобного» для них правопорядка, к их брачному договору или соглашению об уплате алиментов будет применяться положение п. 1 ст. 161 СК.

Что касается формы соглашения о выборе права, то этот вопрос решается на основе общего коллизионного правила о форме сделки, сформулированного в п. 1 ст. 165 Основ 1991 г., т. е. по месту совершения. Если соглашение составляется в России, то оно должно быть составлено в письменной форме и нотариально удостоверено. На территории иностранного государства соглашение оформляется согласно требованиям соответствующего иностранного государства.

Коллизионные вопросы личных и имущественных отношений супругов решаются, как и другие вопросы из области брачно-семейных отношений, в договорах о правовой помощи. Так, например, в соответствии с Конвенцией 1993 г. основной коллизионной привязкой выбора права при регулировании отношений между супругами является закон государства совместного места жительства. Наряду с этим предусмотрены субсидиарные привязки, применение которых возможно в случае отсутствия у супругов общего места жительства. В данном случае российское законодательство и международный договор предусматривают одинаковое коллизионно-правовое регулирование личных и имущественных отношений супругов.

Другой коллизионной нормой, впервые получившей закрепление в российском законодательстве, является коллизионная норма, указывающая на выбор права при регулировании алиментных обязательств совершеннолетних детей в пользу родителей, а также алиментных обязательств других членов семьи. Согласно ст. 164 СК РФ указанные правоотношения определяются законодательством государства, на территории которого стороны имеют совместное место жительства, независимо от их гражданства.

При отсутствии совместного места жительства алиментные обязательства будут определяться законодательством государства, гражданином которого является лицо, претендующее на получение алиментов. Следует заметить, что законодательство иностранных государств тоже решает данные коллизионные вопросы, подчиняя алиментные обязательства, как правило, законодательству страны гражданства лица, претендующего на получение алиментов. Аналогичная норма обычно содержится и в договорах о правовой помощи. В Конвенции 1993 г. этот

вопрос решается по законодательству государства, на территории которого проживает лицо, претендующее на получение алиментов.

4. Защита прав и интересов детей в международном частном праве

Проблема защиты прав и интересов детей - вопрос не только международного частного, но и международного публичного права. В международном частном праве проблема защиты прав и интересов детей включает рассмотрение таких вопросов, как установление и оспаривание отцовства, обязанностей родителей по содержанию детей, усыновление.

В рамках международного частного права регулирование отношений по защите прав детей, так же, как и других отношений в области семейного права, осуществляется преимущественно коллизионно-правовым способом. В законодательстве каждого государства имеются специальные нормы, устанавливающие компетентный правопорядок при решении вопросов усыновления, установления отцовства. Так, например, в Кодексе Бустаманте в главе V «Отцовство и установление отцовства» содержится 10 коллизионных норм, определяющих выбор права при решении таких вопросов, как способность устанавливать отцовство, защита наследственных прав внебрачного ребенка, определение последствий установления отцовства. Одновременно определен круг вопросов, которые относятся к публичному порядку.

В семейном законодательстве Российской Федерации непосредственно правам ребенка посвящены три статьи в СК 1995 г., положения которых потом конкретизируются в специально принимаемых законах и подзаконных актах (примером может служить Положение о порядке передачи детей, являющихся гражданами Российской Федерации, на усыновление гражданам Российской Федерации и иностранным гражданам 1995 г.).

Согласно ст. 162 СК РФ, установление и оспаривание отцовства определяются законодательством государства, гражданином которого является ребенок по рождению. Следует отметить, что данное правило отличается от ранее действовавшего, закрепленного в ст. 164 КоБС РСФСР. В соответствии с последним установление отцовства в России производилось по российскому законодательству. Ныне действующее законодательство обязывает производить установление и оспаривание отцовства в отношении детей, являющихся иностранными гражданами, в соответствии с законодательством государства, гражданином которого является ребенок.

Еще одним важным моментом следует назвать факт определения гражданства детей по рождению. В том случае, если к моменту установления отцовства ребенок будет иметь гражданство другого государства, отличное от гражданства по рождению, все равно будет применяться закон «первоначального» гражданства.

Порядок установления и оспаривания (то есть процедурные вопросы) отцовства на территории Российской Федерации определяется законодательством Российской Федерации. В данном случае законодатель сформулировал одностороннюю императивную коллизионную норму. Таким образом, даже в тех случаях, когда к установлению и оспариванию отцовства будет применяться иностранное право, сама процедура установления или оспаривания отцовства будет регулироваться нормами российского права.

В случаях, если законодательством Российской Федерации допускается установление отцовства в органах записи актов гражданского состояния, то родители ребенка, из которых хотя бы один является гражданином России, вправе обращаться с соответствующим заявлением об установлении отцовства в дипломатические представительства или консульства Российской Федерации.

Решения об установлении отцовства, принятые соответствующими иностранными учреждениями, будут признаваться и исполняться на территории России, как правило, если это оговорено в международном договоре, заключенном между Россией и иностранным государством. Так, например, в Договоре о правовой помощи с Венгрией имеется норма о том, что вступившие в законную силу решения судов или органов по опеке и попечительству по делам неимущественного характера, признаются на территории государств-участника без дальнейшего разбирательства, если никакой суд другой стороны не вынес ранее по этому делу решения, вступившего в законную силу.

Новеллой в российском семейном законодательстве, касающейся защиты прав детей при регулировании правоотношений, осложненных иностранным элементом, является включение в СК 1995 г. специальной нормы о выборе права при определении прав и обязанностей родителей и детей - ст. 163. Ранее в семейном законодательстве такой коллизионной нормы не было, и российские суды применяли Только российское законодательство.

В соответствии со ст. 163 СК РФ права и обязанности родителей и детей, в том числе, обязанность родителей по содержанию детей, определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства; при отсутствии совместного места жительства - законодательством государства, гражданином которого является ребенок. Таким образом, права и обязанности родителей и детей, проживающих в России, независимо от гражданства, будут определяться по российскому законодательству (соответствующими материально-правовыми нормами СК РФ).

Российский законодатель также сформулировал в ст. 163 положение о том, что по требованию истца, к алиментным обязательствам и к другим отношениям между родителями и детьми может быть применено законодательство государства, на территории которого ребенок постоянно проживает. В связи с этим следует обратить внимание на тот факт, что речь в данном случае идет не о безусловном выполнении судом требования истца, а о возможности выбора права по требованию истца. При решении данного вопроса суд будет учитывать различные обстоятельства, позволяющие в целом устанавливать более благоприятный правовой режим для истца, исходя из интересов ребенка.

Останавливаясь подробно на содержании российского коллизионного регулирования, следует заметить, что законодательство иностранных государств по вопросам, связанным с защитой интересов детей в брачно-семейных отношениях, устанавливает различные коллизионные принципы. Так, например, согласно ст. 57 ГК Португалии, отношения между родителями и детьми, рожденными в браке, подчиняются общему национальному закону родителей, а при отсутствии такового - закону их обычного общего места жительства; при проживании родителей в разных государствах применяется национальный закон отца и лишь в случаях, когда мать осуществляет в полном объеме родительскую власть - ее национальный закон.

Коллизионные нормы, регулирующие правоотношения, непосредственно или косвенно затрагивающие права и интересы ребенка, содержатся не только в национальном законодательстве государств, но и практически во всех договорах о правовой помощи. В силу приоритетного применения международных норм при несовпадении с аналогичными национальными нормами именно они будут применяться при регулировании соответствующих фактических отношений. В используемом примере - Конвенции 1993 г. - правоотношения родителей и детей определяются по законодательству государства, на территории которого постоянно проживают дети. По делам о правоотношениях между родителями и детьми - компетентен суд государства, право которого подлежит применению.

В двусторонних договорах о правовой помощи, участником большого числа которых является Российская Федерация, этот вопрос может решаться по-разному. Так, например, в соответствии со ст. 30 Договора между Российской Федерацией и Республикой Молдова о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1994 г., правоотношения между родителями и детьми определяются законодательством государства, на территории которого стороны имеют совместное место жительства. В случае, если место жительства кого-либо из родителей и детей находится на территории другой Договаривающейся стороны, то правоотношения между ними определяются законодательством Договаривающейся стороны, гражданином которой является ребенок.

Учитывая наличие различных коллизионных привязок не только в национальном законодательстве, но и в различных международных договорах, следует очень внимательно устанавливать применимое право, соблюдая иерархию общей и специальной нормы. При конкурирующих нормах двустороннего и многостороннего международного договоров, выбор, как правило, делается в пользу двустороннего.

Пожалуй, центральным моментом в защите прав детей, получившим закрепление в законодательстве большинства государств и нашедшим отражение в международных конвенциях, является регулирование усыновления (или удочерения). Этому вопросу посвящена принятая в 1993 году Конвенция о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления. Помимо Конвенции 1993 г., существует Европейская конвенция об усыновлении детей 1967 г. Тот факт, что Россия не является участницей данных соглашений, не умаляет их значения.

В Российской Федерации усыновление, имеющее международный характер, регулируется ст. 165 СК РФ. В данной статье сформулированы несколько правил, направленных на защиту прав усыновляемых детей в различных ситуациях: 1 - когда усыновление осуществляется на территории России или за ее пределами; 2 - когда усыновление производится иностранными гражданами в отношении российских детей; 3 - когда усыновление производится российскими гражданами ребенка, являющегося иностранным гражданином.

Каждое из перечисленных правоотношений регулируется специальной коллизионной нормой.

Основным коллизионным принципом, применяемом при усыновлении (или при отмене усыновления) иностранными гражданами российских детей на территории России, является закон гражданства усыновителя (если усыновителем является лицо без гражданства - то, соответственно, закон постоянного места жительства усыновителя). При этом одновременно должны быть соблюдены и требования российского законодательства, обеспечивающие защиту интересов детей при усыновлении. Такой подход позволяет защитить права ребенка и на территории России, и на территории соответствующего иностранного государства.

При усыновлении на территории России российскими гражданами ребенка, являющегося иностранным гражданином, применяется российское законодательство при выполнении определенного условия: получения согласия законного представителя ребенка и компетентного органа государства, гражданином которого является ребенок. Кроме того, необходимо согласие на усыновление самого ребенка в том случае, если это обусловлено законодательством государства, гражданином которого является ребенок.

Усыновление российских детей иностранными гражданами подробно регламентируется Положением о порядке передачи детей, являющихся гражданами Российской Федерации, на усыновление гражданам Российской Федерации и иностранным гражданам, утвержденным Правительством РФ 15 сентября 1995 г.

Заключение

Семейные правоотношения с участием иностранных граждан и лиц без гражданства регулируются международными договорами, в которых участвует Российская Федерация, внутренним законодательством Российской Федерации, в частности коллизионными (раздел 7 Семейного кодекса) и материально правовыми нормами (например, Постановление Правительства Российской Федерации от 29 марта 2000 г. № 275 "Об утверждении правил передачи детей на усыновление (удочерение) и осуществления контроля за условиями их жизни и воспитания в семьях усыновителей на территории Российской Федерации и правил постановки на учет консульскими учреждениями Российской Федерации детей, являющихся гражданами Российской Федерации и усыновленных иностранными гражданами или лицами без гражданства"). Среди международных договоров важное значение имеет Конвенция ООН "О правах ребенка" 1989 г., соглашения о правовой помощи (например, с Болгарией, Венгрией, Италией, Финляндией и др. странами), консульские конвенции. В отношениях со странами СНГ важное значение имеет Минская конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г.

Литература

1. Конституция РФ.

2. Семейный кодекс РФ.

3. Постановление Правительства РФ от 29 марта 2000г. № 275 «Об утверждении правил передачи детей на усыновление (удочерение) и осуществления контроля за условиями их жизни и воспитания в семьях усыновителей на территории Российской Федерации детей, являющихся гражданами Российской Федерации и усыновленных иностранными гражданами или лицами без гражданства»

4. Конвенция ООН «О правах ребенка» 1989г.

5. Постановление Правительства РФ от 28 марта «О деятельности органов и организаций иностранных государств по усыновлению (удочерения) детей на территории Российской Федерации и контроле за ее осуществлением»

6. Комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации. М, 1996.

7. Гражданское и торговое право капиталистических государств / Учебник под ред. Е. А. Васильева. М., 1993.

8. Дмитриева Г. К., Филимонова М. В. Международное частное право. М. 1999.

9. Международное частное право учебник/ под редакцией Г.К. Дмитриевой, М.2002.