Договор поручения

С точки зрения гражданского права, договор поручения все таки отдаленнее от трудового договора, в отличие, например, от договора подряда (предмет подряда - работа, а поручения - услуга). В дореволюционной литературе имели место так же взгляды тех, кто основное значение придавал как раз различию предмета каждого из указанных выше договоров. Так, предметом договора личного найма (т.е. трудового договора) считался физический труд, а предметом договора поручения - умственный Анненков К. Система русского гражданского права: Введение и общая часть. Т. 1, С-Пб.: Тип. М.М.Стасюлевича, 1894. - С.249. Шерешевский В.И. отмечал, что «предмет договора поручения - обещание услуг по замещению другого, чего нет в трудовом договоре» Шерешевский В.И. Представительство. Поручение и доверенность. Практический комментарий к ст. 38-40 и 251-275 Гражданского Кодекса РСФСР. М.: 1925, С.154.

Генкин Д.М. при сопоставлении договора поручения с трудовым договором выразил позицию, что в первом речь идет о таком же трудовом процессе, как и при выполнении иных работ, что фактически говорит о том, что договор поручения является формой трудовых правоотношений (за исключением случаев, когда поверенный - юридическое лицо) Генкин Д.М. Предмет и система советского трудового права // Советское государство и право. 1940 №2.С.62. Данная концепция вызвала сомнение, как у юристов цивилистов, так и у представителей науки трудового права. Например, Александров Н.Г. признавал, что различия между трудовым договором и договором поручения лишь на первый взгляд сложно уловимы, отмечая, что «предметом договора поручения является совершение тех или иных юридических действий в смысле результата соответствующего поведения поверенного. Самое поведение поверенного, необходимое для совершения обусловленных договором действий, самый процесс труда поверенного не составляют предмет договорного обязательства, а являются только способом их исполнения. Поверенный обязан исполнить поручения, действуя соответственно указаниям доверителя, но последний не руководит поведением поверенного в процессе его труда и вправе требовать от него лишь всех сведений о ходе исполнения поручения» Александров Н.Г. Трудовые отношения как предмет правового регулирования // ученые труды ВИЮН Вып. IX ., 1947 С. 320.

Наиболее распространенными в современной цивилистической литературе, на что уже в основном обращалось внимание ранее, можно считать взгляды, которые сводятся, в конечном счете, к выделению трех особенностей трудового договора: во-первых, субъектами в нем выступают только граждане, во-вторых, в обязанности стороны входит осуществление трудовых функций с подчинением при этом правилам трудового распорядка и, в-третьих, трудовой договор всегда является возмездным (т.е. предполагает безусловную выплату вознаграждения). Советское гражданское право / Под ред. О.А. Красавчикова. .. - 3-е изд., испр. и доп. - М.: Высш. шк., 1985. С. 313 - 314 Наиболее полное отражение они нашли в Трудовом Кодексе РФ, в частности в ст.15 и ст. 56.

Некоторое сходство договор поручения имеет, в том числе и с договором в пользу третьего лица. Н.О. Нерсесов говорил о «замаскированном представительстве» то есть о том, что "договор в пользу третьего лица очень похож в особенности на представительство. В обоих институтах не участвовавшее в сделке лицо приобретает право требования из оной, причем такое право не производно, самостоятельно, и обусловлено намерением контрагентов". Различие же заключалось в том, что "в представительстве существует одно только каузальное отношение - между промитентом и третьим лицом (принципалом), а промиссар (представитель) заменяет лишь юридически личность последнего... В договорах же в пользу третьего существуют два юридических основания, обусловливающих двойное исполнение, которое, однако, проявляется в единственной форме между промитентом и третьим" Нерсесов Н.О. Понятие добровольного представительства в гражданском праве, М.: Статут, 1998. С.64. Казанцев Л.Н. указывал на то, что "представитель заключил сделку, чуждую для него, действует не на свое имя, а на имя принципала (alieno nomine), напротив, промиссар в договорах в пользу третьего, заключая свою собственную сделку, действует suo nomine. Точно так же надо сказать, что первый действует вместо принципала, второй же - сам за себя". Казанцев Л. Учение о представительстве в гражданском праве. Выпуск первый. - Ярославль: Тип. Г. В. Фальк, 1878. -С. 89 Отличительными признаками договора поручения, является то, что исполнения обязательства, возложенного в результате договора на поверенного, вправе требовать доверитель, а в договоре в пользу третьего лица - как сторона, возложившая обязательство, так и третье лицо, в пользу которого договор заключен. «В отличие от представительства сделка в пользу третьего лица совершается не от его имени, а от имени кредитора, возложившего обязанности на должника. По такой сделке приобретает права не только лицо, в пользу которого она совершена, но и кредитор. Между тем представитель действует от имени представляемого, и никаких прав и обязанностей по отношению к контрагенту у представителя не возникает». Гражданское право. Т.1 /Под. Ред. Д.М.Генкина - М.: Госюриздат, 1950. - С. 239 Кроме того, в договоре в пользу третьего лица участие этого лица определяется им самим уже после заключения договора, в то время как в договоре поручения участие доверителя в договоре формирует сам договор.

Договор поручения, в том числе, имеет множество точек соприкосновения с другими договорными конструкциями. Например, с договором коммерческой концессии (гл.54: ст.1027-1040 ГК РФ) Бобков С.А. Коммерческая концессия как институт в российском гражданском праве // Журнал российского права. - 2002. - №10. - С.82., транспортной экспедиции (гл.41: ст.801-806 ГК РФ), в отношениях простого товарищества (гл.55 ст. 1041-1054 ГК РФ), конкурсного управления (ст. 124,127 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)») Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ О несостоятельности (банкротстве) // Собрание законодательства РФ", 28.10.2002, N 43, ст. 4190 (с изменен.) , в деятельности душеприказчика (ст.1133-1136 ГК РФ) и т.п.

Можно так же классифицировать договоры в области отношений по поручению на материальные и процессуальные. Последние основываются на нормах процессуальных нормативных правовых актов, в особенности Гражданского процессуального кодекса РФ Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 N 138-ФЗ // Собрание законодательства РФ, 18.11.2002, N 46, ст. 4532 (с изменен.) и Арбитражного процессуального Кодекса РФ Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 N 95-ФЗ // Собрание законодательства РФ", 29.07.2002, N 30, ст. 3012 (с изменен.). Специфика договора «процессуального поручения» заключается в том, что законодатель регулирует здесь подробно лишь внешнюю сторону представительства, например, особенности и ограничения представления поверенным интересов доверителя в процессе перед третьими лицами Халатов С.А. Проблемы представительства в гражданском судопроизводстве // Дис. … канд. юрид. Наук. - Екатеринбург, 2000. - 191с. . Ст. 51 ГПК РФ устанавливает ограничения по составу возможных представителей в суде: ими не могут быть судьи, следователи, прокуроры.

Судебное (юрисдикционное) представительство представляет собой деятельность одного лица в интересах другого, осуществляемую на основании предоставленных ему полномочий в суде от имени представляемого в целях получения наиболее благоприятного решения, а так же оказания представляемому помощи в реализации своих прав, предотвращения их нарушения в процессе и оказания суду содействия в отправлении правосудия. Сайфутдинов А.А. Договор поручения в гражданском праве РФ. - Автореф. Дис. … канд.юрид.наук. - С.20 При этом юридический интерес судебного представителя это «потребность в защите» Осокина Г.Л. Некоторые проблемы правового регулирования представительства по новому АПК РФ // Российский ежегодник гражданского и арбитражного процесса 2004, № 2. - С. 57-60 чужого права, обусловленная законом (законное представительство) или волеизъявлением представляемого субъекта (договорное представительство). Эта потребность в защите подтверждается надлежаще оформленными полномочиями, в том числе и договором поручения.

Институт судебного представительства отличается от представительства в гражданском праве по ряду признаков: по субъектам, по основаниям возникновения, по правовым последствиям, по характеру и целям отношений между сторонами. Существует точка зрения о необходимости отнесения судебных представителей к числу лиц участвующих в деле. Несмотря на своё «зависимое положение», он все же имеет свой собственный интерес (напр., вознаграждение, репутация), который оказывает значительное влияние на ход судебного процесса Сайфутдинов А.А. Договор поручения в гражданском праве Российской Федерации. - Дис. … канд. юрид. наук. - Казань 2006. - С.121.

Суд может инициировать возникновение отношений по представительству в форме поручения в соответствии со ст.50 ГПК РФ: суд назначает адвоката в качестве представителя в случае отсутствия представителя у ответчика, место жительства которого неизвестно, а также в других предусмотренных федеральным законом случаях. Примером ограничения процессуальных полномочий по договору поручения является ст.54 ГПК РФ, по которой представитель вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия. Однако право представителя на подписание искового заявления, предъявление его в суд, передачу спора на рассмотрение третейского суда, предъявление встречного иска, полный или частичный отказ от исковых требований, уменьшение их размера, признание иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, передачу полномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебного постановления, предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного имущества или денег должно быть специально оговорено в доверенности, выданной представляемым лицом. Соответствующие нормы содержатся, в том числе и в АПК РФ.

В основе договорного представительства лежит соглашение сторон в форме договора поручения, а в определенных случаях агентского договора. При этом в юридической доктрине существует позиция, согласно которой судебными представителями в сложных в юридическом отношении делах могут выступать исключительно адвокаты, что необходимо закрепить законодательно. Граждански процесс. Учебник / Под. ред. В.А. Мусина, Н.А. Чечиной, Д.М. Чечота. - М.: Проспект, 1999, С.97 Такой подход закреплен на законодательном уровне в ряде зарубежных государств. Однако существует и противоположная точка зрения, которая такой подход критикует, обосновывая это отсутствием в современной России условий для обеспечения гарантии оказания именно квалифицированной юридической помощи адвокатами. В подтверждение этой точки зрения приводится тот факт, что нет соответствующих норм, которые могли бы чётко регламентировать вопросы ответственности при предоставлении услуг ненадлежащего качества. Этот пробел и предлагается восполнить. Невская О.В. Кто может быть судебным представителем и защитником // Адвокат. - 2004. - №10

Особую специфику будет иметь договор поручения между поверенным адвокатом и доверителем. В соответствии с ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», между адвокатом и доверителем заключается гражданско-правовой договор в простой письменной форме на оказание юридической помощи самому доверителю или назначенному им лицу. Адвокат выступает в качестве представителя доверителя, представляет его интересы в органах государственной власти, органах местного самоуправления, в отношениях с физическими и юридическими лицами на основании договора поручения (либо агентского договора по схеме поручения). Сайфутдинов А.А. Договор поручения в гражданском праве Российской Федерации. - Дис. … канд. юрид. наук. С - 127. Иные виды юридической помощи адвокат оказывает на основании договора возмездного оказания услуг (ст. 779 ГК РФ). Такой договор в основном заключается с юридическими лицами. Щиголев Ю. Договор с адвокатом // Домашний адвокат, 2004 №22

Существенными условиями соглашения являются:

1) указание на адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения в качестве поверенного (поверенных), а также на его (их) принадлежность к адвокатскому образованию и адвокатской палате;

2) предмет поручения;

3) условия выплаты доверителем вознаграждения за оказываемую юридическую помощь;

4) порядок и размер компенсации расходов адвоката (адвокатов), связанных с исполнением поручения;

5) размер и характер ответственности адвоката (адвокатов), принявшего (принявших) исполнение поручения.

Существует некая специфика в вопросе вознаграждения адвоката за выполнением им обязательств по договору. Право адвоката на вознаграждение и компенсацию расходов, связанных с исполнением поручения, не может быть переуступлено третьим лицам без специального согласия на то доверителя. Особенность вознаграждения выражается в публично-правовой сфере в том, что действует ряд ограничений по установлению порядка его выплаты. Так, например, в постановлении Президиума ВАС РФ от 19 декабря 2000 г. отмечается, что, удовлетворяя иск о взыскании вознаграждения по договору об оказании правовых услуг, судебные инстанции не приняли во внимание, что требование истца основывается на условии договора поручения, ставящем размер оплаты услуг в зависимость от решения суда, которое будет принято в будущем. В этом случае размер вознаграждения должен определяться в порядке, предусмотренном ст. 424 ГК РФ («Цена»), с учётом фактически совершенных исполнителем действий (деятельности) Постановление Президиума ВАС РФ от 19.12.2000 г. №3853/00 // Вестник ВАС РФ. - 2001. - №3.

Не менее важным моментом, который следует оговорить в договоре поручения, связанном с судебным представительством - это условие о прекращении договора поручения, т.е. когда услуги признаются оказанными. Для доверителя предпочтительна следующая формулировка: «Договор поручения считается исполненным с момента получения решения или постановления суда последней инстанции» Сайфутдинов А.А. Договор поручения в гражданском праве Российской Федерации. - Дис. … канд. юрид. наук. -С - 129.. Это означает, что если судебное решение будет оспариваться в вышестоящих инстанциях, то представитель обязан защищать представляемого до тех пор, пока не будет получено постановление по апелляционной и кассационной жалобам. Это значит, что представитель обязан защищать представляемого до тех пор, пока не будет получено постановление в последней, возможной по этому делу, инстанции. В ряде случаев представители отказываются от подписания договора с такой формулировкой, тогда может быть использована другая формулировка: «Договор считается выполненным с момента получения решения суда первой инстанции» Сайфутдинов А.А., там же. . Предпочтительнее для представляемого так же будет такая формулировка, в которой размер вознаграждения будет ставиться в зависимость от содержания, вынесенного судом решения. В соответствии с Информационным письмом Президиума ВАС РФ от 29 сентября 1999 г. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 29.09.1999 N 48 "О некоторых вопросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание правовых услуг" // Специальное приложение к "Вестнику ВАС РФ", N 11 (ч. 2), 2003 требования исполнителя о выплате вознаграждения не подлежат удовлетворению, если данное требование обосновывается условием договора, ставящем размер оплаты услуг в зависимость от решения суда или государственного органа, которое будет принято в будущем. Воздерживаться от заключения соглашения о гонораре, при котором выплата вознаграждения ставится в зависимость от окончания дела в пользу доверителя, обязывает адвоката и п. 3 ст. 16 Кодекса профессиональной этики адвоката. Кодекс профессиональной этики адвоката от 31.01.2003 (с изменен.)//"Российская газета", N 222, 05.10.2005.

Глава II. Содержание договора поручения

2.1 Элементы договора поручения

Договор поручения, как и любой другой гражданско-правовой договор, характеризуется наличием особых компонентов - элементов, взаимодействующих и находящихся в системной взаимосвязи между собой. Далее договор поручения, как система, в структуру которого входит множество элементов, будет рассмотрен по классической схеме: субъектный состав и их полномочия, срок и форма договора поручения.

Сторонами договора поручения, как следует из содержания п.1 ст.971 ГК РФ, которая определяет данный договор, являются доверитель и поверенный.

Доверитель - сторона договора поручения, которая приобретает права и обязанности посредством осуществления юридических действий поверенным. Поверенный в договоре поручения - сторона, которая берёт на себя обязательство по совершению определенных договором юридических действий. Прямых предписаний в законе, которые бы содержали требования к поверенному и доверителю, нет. Тем не менее, из статей главы 49 ГК РФ можно сделать выводы об особенностях субъектного состава по договору поручения. В первую очередь, следует сказать, что функции и поверенного, и доверителя могут выполнять как физические, так и юридические лица. В связи с тем, что по договору поручения доверитель приобретает права и обязанности, то необходимо наличие у него соответствующей гражданской правоспособности и дееспособности.

В отношении юридического лица этот вопрос имеет важное значение, если действия, которые поручены поверенному, могут совершаться только лицами, имеющими лицензию, прошедшими государственную регистрацию в установленном порядке, с соблюдением условий соответствия заявленным целям их создания и т.п. В данном случае и поверенный, и доверитель должны иметь тот объём прав, который необходим для законного совершения юридических действий. В противном случае, юридическое лицо - доверитель мог бы обратиться к поверенному, который обладает тем объемом правоспособности, которым не обладает он, но необходим для него, тем самым обойти ограничения, предписанные законом. Однако в связи с тем, что права и обязанности по договору в любом случае буду возникать у доверителя, последнему надлежит иметь правоспособность, необходимую для совершения тех или иных действий. Что же касается дееспособности юридического лица, то во всех случаях доверителем будет выступать само юридическое лицо, которое может действовать через свои органы, посредством представителей или через своих участников (например, от имени полного товарищества). Так же запрещено заключать договор поручения доверителю, если юридические действия, которые предполагается возложить на поверенного, могут быть совершены исключительно самим доверителем, что подтверждается п.4 ст.180 ГК РФ («Представительство»).

Что же касается дееспособности физических лиц в отношениях по поручению, то в этом вопросе юридическая доктрина не однозначна. Б.С. Антимонов в качестве доверителя называл только лишь дееспособное лицо: «Кто вообще не вправе действовать от своего имени, то не может, в частности, заключить договор поручения» Отдельные виды обязательств / Под общ. ред.: Граве К.А., Новицкий И.Б. - М.: Госюриздат, 1954. - С.289. Однако, некоторые авторы определяют договор поручения, где доверитель - недееспособное лицо, как «двойное представительство» Брагинский М.И., В.В.Витрянский. Договорное право. Книга третья. -С.306.. Законный представитель недееспособного заключает от имени последнего договор поручения, в котором доверителем является недееспособный, и от имени которого выступает поверенный при совершении юридических действий, что подтверждается О.С. Иоффе: «Если какое-либо лицо участвует в гражданском обороте через представителя, то это означает, что оно, будучи правоспособным, либо лишено дееспособности, либо по тем или иным причинам не может воспользоваться своей дееспособностью и прибегает поэтому к помощи представителя. Следовательно, в отношениях по представительству мы всегда имеем дело с присоединением к правоспособности одного лица, представляемого, дееспособности другого лица, представителя» Иоффе О.С. Советское гражданское право - М.: Юрид. лит., 1967. - С.202..

Относительно вопроса возможности заключения договора поручения недееспособными или ограниченно дееспособными физическими лицами необходимо рассмотреть дилемму об учёте воли для определения действительности совершаемой сделки. Таким образом, необходимо выявить истинного контрагента между поверенным и доверителем. Данный вопрос является давно обсуждаемым и довольно спорным в теории цивилистики. В зависимости от принятия той или иной точки зрения можно будет определить возможность или недопустимость участия недееспособного или ограниченно дееспособного лица в качестве поверенного по договору поручения. Существует две диаметрально различающиеся позиции. Первая: истинный контрагент - представляемый, а представитель - это его орган. Сторонники второй точки зрения, напротив, считали контрагентом представителя, который своей волей определяет и закрепляет сделку, а на представляемого лишь падают её юридические последствия. Между первой и второй позициями существует учение среднее Брагинский М.И., В.В.Витрянский. Договорное право. Книга третья. - С.311.. Активным сторонником первой теории, получившей название «теория фикций» был И.А.Покровский. Значение основы сделки предавали воле представляемого, а при помощи фикции действия представителя могли бы расцениваться как действия представляемого. В подтверждение этому можно привести слова Фридриха Савиньи: «Везде договор заключается мною, по моей воле, а представитель - только носитель её. Вот почему из договора не вытекает для него ни прав, ни обязанностей. Они возникают для меня» Савиньи Ф.К. Обязательственное право. - С.-Пб.: Юрид. центр Пресс, 2004. - С.364.. Их оппоненты утверждали, что заключает сделку представитель, поэтому он настоящий контрагент, а представляемый из этой сделки приобретает права и обязанности. Нерсесов Н.О. Понятие добровольного представительства в гражданском праве М.: Статут, 1998. С.24. Таким образом, действительность совершенной сделки ставилась в зависимость от воли представителя, чем можно было объяснить возможность участия недееспособного лица в качестве доверителя. Однако возникает вопрос о том, на сколько правильно считать вступившими в юридическую связь тех, кто не выразил свою волю или хотя бы не согласовал её Гордон А. Представительство в гражданском праве - С.-Пб.: Тип. Шредера, 1879. - С.86-87.. Между тем, прежде всего в вопросе представительства несовершеннолетних, теория фикции максимально актуальна. Таким образом, для возникновения, изменения или прекращения правоотношения, необходима воля представителя, а при помощи теории фикции, эта воля будет расцениваться как воля представляемого недееспособного лица Брагинский М.И., В.В.Витрянский. Договорное право. Книга третья. - С.315.

Кроме того, если исходить из буквального толкования норм Гражданского Кодекса РФ о представительстве, дееспособности и договора поручения, то можно утверждать, что доверителем и поверенным по договору поручения может выступать несовершеннолетний в возрасте от 14 до 18 лет, которые правомочны уполномочивать либо брать на себя обязательство по выполнению действий, который они вправе осуществлять самостоятельно в соответствии с законодательством. В остальных случаях физические лица данной категории могут участвовать лишь с согласия своих законных представителей. То же правило относится и к ограниченно дееспособным, при условии наличия согласия попечителя.

Ввиду того, что исполнение поручения предполагает совершение поверенным волевых действий, ему необходимо обладать правоспособностью и дееспособностью. Так как поверенный, совершая юридические действия по договору, не приобретает никаких прав и обязанностей по сделке, заключенной им, то ограничения, которые могут быть установлены к возможности совершить определенные действия доверителем, на него не распространяются. Например, в отношении к договору поручения запрет иностранцам совершать какую-либо категорию сделок будет обозначать невозможность им быть доверителями, даже при наличии российских поверенных, но не исключает возможности участия их в качестве поверенных при доверителе российском физическом или юридическом лице. В подтверждении этому Казанцев Л.Н. отмечал: «Представитель должен обладать общей дееспособностью, - в его лице должны быть все условия, необходимые для того, чтобы быть контрагентом, но в его лице вовсе не требуется присутствия релятивной способности встать в отношения, порождаемые сделкой» Казанцев Л.Н., Учение о представительстве в гражданском праве: Понятие представительства. Вып. 1 - Ярославль: Тип. Г. В. Фальк, 1878. - С.114. Вместе с тем, есть некая категория договоров поручения, поверенными по которым могут являться лица, обладающие специальной правоспособностью. Как пример - договоры поручения с патентными поверенными, брокерами на рынке ценных бумаг или в области страхования, аудиторами, актуариями и др. Васильев М.Б. Поручение в договоре с брокером // Вестник Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа, 2005, № 5. - С. 58-64 Поверенными по таким типам договоров поручения могут выступать лишь лица, обладающие специальными профессиональными навыками, зарегистрированные в соответствующих реестрах, имеющие, как правило, квалификационные аттестаты, лицензии или иные документы, подтверждающие их статус.

Что же касается вопроса дееспособности поверенного, то, несмотря на то, что юридические действия совершаются от имени доверителя, который впоследствии и становится прямым получателем прав и обязанностей по совершенным сделкам, в роли поверенного всё же недееспособное лицо выступать не может, так как исполнение поручения предполагает выполнение последним определённых волевых действий.

Вторым элементом договора поручения, обозначенным выше, является его форма, к которой применяются общие требования в соответствии со ст.ст.158-165 ГК РФ. Специфика же формы договора поручения заключается в его двухкомпонентной правовой природе Сайфутдинов А.А. Договор поручения в гражданском праве РФ: Дис. … канд.юрид.наук. - С.9, т.е. в наличии в одном отношении по поручению двух правоотношений: внутреннего и внешнего, которые оформляются договором и доверенностью соответственно.

Договор поручения может быть оформлен тремя способами:

1) договор поручения в простой письменной форме, подписанный сторонами;

2) договор поручения в простой письменной форме, подписанный сторонами и отдельно доверенность;

3) доверенность, выданная поверенному, подтверждающая факт устного заключения сторонами договора поручения Обзор судебной практики Верховного Суда РФ «Некоторые вопросы судебной практики по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации» // Бюллетень ВС РФ. - 1996 г. - №11, п.13.

Все три способа оформления договора поручения имеют некую специфику.

В случае оформления договора поручения без доверенности, положения, которые обычно в неё включаются, вносятся в сам договор. Положения главы 10 не содержат прямого указания на необходимость оформления доверенности отдельно от договора, в качестве самостоятельного документа. Кроме того, п.3 ст.184 ГК РФ («Коммерческое представительство») содержит указание на осуществление коммерческого представительства на основании договора, включающего указания на полномочия представителя, тем самым, исключая необходимость оформления отдельной доверенности. В юридической литературе отмечается, что доверенность «может иметь два способа выражения: самостоятельный документ либо составная часть договора» Гражданское право. Учебник. Часть II / Под ред. А.П.Сергеева, Ю.К.Толстого. - С.552.. Однако в п.1 ст. 975 ГК РФ говорится об обязанности доверителя в выдаче доверенности поверенному на совершение юридических действий, предусмотренных договором поручения, за исключением случаев, предусмотренных абзацем вторым п.1 ст.182, т.е. когда полномочия следуют из обстановки. Таким образом, п.1 ст.975 ГК РФ предлагается отредактировать следующим образом: «Доверитель обязан выдать поверенному доверенность (доверенности) на совершение юридических действий, предусмотренных договором поручения, за исключением случаев, предусмотренных абзацем вторым пункта 1 статьи 182 настоящего Кодекса, а так же, когда доверенность является частью письменного договора поручения». Сайфутдинов А.А. Договор поручения в гражданском праве РФ: Дис. … канд.юрид.наук., С.63.

В ситуации, когда отношения по поручению оформляются договором поручения совместно с доверенностью, специфика заключается в возможном расхождении содержания договора поручения и доверенности в вопросе определения круга полномочий поверенного. В таком случае действуют по принципу защиты третьих лиц в отношениях по представительству и предпочтение принято отдавать доверенности Невзгодина Е.Л. Представительство и доверенность по гражданскому праву России (Проблемы теории. Законодательство РФ. Вопросы правоприменительной практики) / Под ред. В.Л.Слесарева. - Омск: ОмГУ, 2005, - С.195.. В целях избежания возможных коллизий следует применять к договору поручения общие правила о доверенности, в ситуациях, когда в главе 49 ГК РФ или договоре не предусмотрено иное Крылов С. Соотношение договора поручения и доверенности // Российская юстиция, 1999, № 9. - С. 15-16.

Исходя из того же принципа защиты третьих лиц, было бы целесообразно по некоторым категориям договоров поручения предусмотреть законом необходимость заключения нотариально заверенного договора поручения. Например, в случаях, когда сделка, на осуществление которой выдаётся поручение, в соответствии с законом подлежит государственной регистрации или нотариальному удостоверению.

Как вывод, можно утверждать, что договор поручения имеет в основном простую письменную форму, однако в том числе может совершаться с нотариальным заверением (по волеизъявлению сторон) или устно (если сумма договора не превышает десяти минимальных размеров оплаты труда).

Срок существенным условием договора поручения не является, однако п.2, ст.971 ГК РФ предусмотрена возможность заключения сторонами как срочного, так и бессрочного договора. Относительно договора поручения необходимо учитывать два срока: 1) срок полномочий поверенного, определяемый доверителем; 2) срок исполнения поручения поверенным, оговоренного в договоре.

Срок существования полномочия, т.е. «наделения одного лица возможностью выступления от имени другого» Брагинский М.И., В.В.Витрянский. Договорное право. Книга третья. - С.323.

, как правило, фиксируется в доверенности. Однако в соответствии с п.2 ст.971 ГК РФ может быть закреплен и в договоре поручения. При несоответствии срока в доверенности со сроком в договоре поручения, предпочтение будет отдаваться сроку, обозначенному в доверенности, так как она призвана оформлять «внешнее отношение», а именно действия поверенного с третьими лицами в интересах доверителя.

Что же касается срока исполнения поручения поверенным, то он оговаривается в самом договоре поручения. Вместе с тем, срок исполнения поручения не может превышать срока предоставленного полномочия. Так, например, поверенный не может внести арендную плату по договору аренды 20 апреля, в связи с тем, что его полномочия по доверенности истекают раньше, а именно 18 апреля. В противном случае, при нарушении сроков исполнения поручения или его неисполнении, доверитель имеет право на возмещение убытков, причиненных поверенным в соответствии с п.1 ст.15 ГК РФ.

2.2 Порядок заключения, изменения и прекращения договора поручения

Порядок заключения, изменения и прекращения отражают специфику договорного регулирования отношений по поручению. Являясь традиционным гражданско-правовым договором, договор поручения регулируется общими правилами ГК РФ о заключении, изменении и прекращении договора, но вместе с ними действуют и специальные правила, которые касаются, прежде всего, прекращения договора поручения.

Особенности заключения договора поручения обуславливаются необходимостью, как правило, выдачи доверенности. В таком случае процедура будет зависеть от формы договора поручения. Если договор совершается в виде единого документа с последующей выдачей доверенности, определяющей полномочия поверенного, то процедура заключения будет выглядеть в форме оферты и акцепта при подписании договора поручения, а так же в рамках акцепта выдачей доверенности.

Процедура выдачи доверенности несёт ряд правовых значений для отношений по поручению, например, правоподтверждающее, то есть подтверждается факт существования договора поручения. Сайфутдинов А.А. Договор поручения в гражданском праве РФ: Дис. … канд.юрид.наук. - С 82. Таким образом, если доверитель уклоняется от выдачи доверенности, можно говорить об отказе от исполнения договора со стороны доверителя. Правоудостоверительное значение заключается в возможности поверенного действовать от имени доверителя в отношениях с третьими лицами.

В ситуации, когда договор поручения оформляется путём выдачи доверенности, процедура заключения будет выглядеть иначе. Доверенность выдаётся доверителем как письменная оферта, а акцепт в форме конклюдентных действий, то есть принятие поверенным доверенности, в связи с чем, возникают полномочия и обязательства по исполнению поручения. В соответствии с п.1 ст.433 ГК РФ договор поручения будет считаться заключенным в момент получения доверителем, направившим оферту, акцепта поверенного при одновременном соблюдении письменной формы договора поручения (п.3 ст.434 ГК).

При оформлении письменного договора поручения путём совершения единого документа применяются общие положения главы 28 ГК РФ («Заключение договора»).

Основная цель процедуры заключения договора поручения в любом случае сводится к согласованию доверителем и поверенным воли по поводу существенных условий договора поручения, то есть относительно юридических действий, порученных для исполнения поверенному, в результате чего возникает правоотношение по поручению.

Заключение договора может быть осуществлено не только в общем порядке «оферты-акцепта», но и помощи торгов. Соответственно, возникает вопрос о том, возможно ли договор поручения заключить на торгах Сайфутдинов А.А. Договор поручения в гражданском праве РФ: Дис. … канд.юрид.наук. - Казань, 2006, С.84.?

Согласно п.1 ст.447 ГК РФ любой договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путём проведения торгов (аукциона или на конкурсе). Несмотря на отсутствие формального запрета в законодательстве на запрет заключения договора поручения на торгах, правовая природа договора поручения свидетельствует о невозможности применения таких способов для его заключения. Во-первых, безвозмездный договор поручения не имеет цены, поэтому нет оснований для его осуществления через аукцион. Во-вторых, фидуциарный характер договора поручения исключает возможность заключения его на торгах, так как лично-доверительный характер договора предполагает особое внимание на личность контрагента, на наличие доверия между сторонами.

Фидуциарный характер договора поручения объясняет в том числе и некоторые особенности его изменения. По общему правилу, изменение договора поручения, в соответствии со ст.450 ГК возможно: а) по соглашению сторон; б) по требованию одной из сторон по решению суда в случаях существенного нарушения договора, а так же в иных случаях, предусмотренных законом или договором; в) в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается федеральным законом или соглашением сторон.

Специфика же изменения договора поручения заключается в процедуре выдаче доверителем новой доверенности и принятие её поверенным. При оформлении договора поручения двумя документами: договором и доверенностью, последующая выдача новой доверенности может привести к несоответствию последней с содержанием договора. В таком случае новая доверенность, принятая поверенным, изменяет предыдущее соглашение поверенного и доверителя, т.е. первоначально заключенного договора.

Исходя из ст. 451 ГК РФ («Изменение и расторжение договора в связи с существенным изменением обстоятельств»), можно сделать вывод о том, что договор поручения может быть изменен или расторгнут в связи с изменением существенных обстоятельств. При этом лично-доверительный характер договора не будет препятствовать этому, так как никакого легального закрепления обратного в нормативных правовых актах нет.

Правовой режим прекращения договора поручения отражает важную особенность договора, а именно его лично-доверительный характер. Прекращение поручения представляет собой прекращения права доверителя требовать от поверенного совершения действий, составляющих предмет договора, а так же прекращение корреспондирующих этому обязанностей поверенного.

Согласно статье 977 ГК РФ, договор поручения прекращается по ряду специальных оснований, которые подразделяются на основания объективного и субъективного характера, которые реализуются вне зависимости от воли субъекта (напр., смерть) и наоборот Гайдук Э.Г. Прекращение договора поручения: основания и последствия // Журнал российского права. - 2001. - №7. - С. 111-117.

В п.1 ст.977 ГК РФ закреплены следующие основания прекращения договора поручения:

- отмена поручения доверителем;

- отказ поверенного;

- смерть доверителя или поверенного, признание кого-либо из них недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.

Данный перечень следует дополнить пунктом «по соглашению сторон» в случае прекращения или (и) замены новацией. Например, в случае трансформации договора поручения в договор возмездного оказания услуг. Ввиду того, что стороной договора поручения может быть не только физическое лицо, но и юридическое, следует дополнить снования прекращения договора поручения пунктом о ликвидации юридического лица, так как положение о «смерти доверителя» нельзя применить по отношению к юридическому лицу, ибо «прекращение юридического лица, собственно, нельзя считать смертью: смерть - явление физическое, которому только для большей наглядности факта уподобляется прекращение существования юридического лица» Мейер Д.И Русское гражданское право. Чтения, изданные по запискам слушателей / Под ред.: Вицын А.И., Гольмстен А.Х.. - 6-е изд., испр. и доп. - С.-Пб.: Тип. Д.В. Чичинадзе, 1894. -С.97..

Одним из оснований прекращения договора поручения является смерть доверителя или поверенного. Применительно к доверителю специфика заключается в том, что в случае его смерти, признания недееспособным или ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим нет уверенности, что лица, которым предстоит выразить свою волю, окажут доверие избранному доверителем поверенному. Однако в том случае, если они всё же поддержат выбранного ранее поверенного, то необходимо будет заключать новый договор поручения и вновь выдавать доверенность.

Что же касается смерти или безвестного отсутствия поверенного, то договор поручения прекращается в связи с фактической невозможностью исполнения им обязательств по договору. При объявлении поверенного недееспособным или ограниченно дееспособным возникает юридическая невозможность выступать контрагентом, так как поверенным может быть только дееспособное лицо.

Ещё одним основанием для прекращения договора поручения является односторонний отказ от исполнения договора: отмена поручения доверителем либо отказ поверенного (п. 1 ст.977 ГК РФ). В то же время законодателем закреплены: право сделать это в любое время, а так ничтожность соглашения, предусматривающего взаимный отказ от такого права (п.2ст.977 ГК РФ).

Существует некоторая специфика прекращения предпринимательского договора поручения по этому основанию. П.3 ст.977 ГК РФ возложена обязанность на сторону, отказавшуюся от договора в уведомлении о своем отказе контрагента за 30 дней, если договором не установлен более длительный срок. Однако в случае реорганизации юридического лица, являющегося коммерческим представителем, доверитель освобождается от этой обязанности.

Статьёй 977 ГК РФ в числе оснований прекращения договора поручения не обозначается отдельно прекращение юридического лица в правоотношении, как это сделано в ст. 188 ГК РФ. Может возникнуть ситуация, когда юридическое лицо прекращается в форме реорганизации, что ведёт к прекращению доверенности, а договор поручения как правоотношение сохраняется. Тогда необходимо учесть положения п.1 ст. 975, которое фиксирует обязанность доверителя по выдаче доверенности поверенному, что означает замена «задавненной» доверенности новой Брагинский М.И., В.В.Витрянский. Договорное право. Книга третья., С.248.. Однако в случае закрепления в договоре предельного срока, в течение которого поверенный вправе действовать от имени доверителя, при его истечении обязанность заменить доверенность прекращается. В ситуации с реорганизацией юридического лица следует обратить внимание на содержание п.2 ст.60 ГК РФ, согласно которой кредитор реорганизуемого юридического лица вправе требовать прекращения или досрочного исполнения обязательства с возмещением убытков должником, по которому является это юридическое лицо. Таким образом, при таких обстоятельствах договор поручения может быть прекращён по двум основаниям:

1) по воле любой из сторон;

2) по правилам п.2 ст.60 ГК РФ.

По первому основанию кредитор теряет право требовать возмещения убытков, а по второму такое право сохраняется. При этом процедура прекращения при одностороннем отказе будет начинаться с принятия решения одной из сторон о прекращении договора поручения с последующим уведомлением контрагента об этом волеизъявлении. В завершении чего последует реализация постдоговорных действий, связанных с возвратом доверенности и т.п. Моментом прекращения договора будет считаться момент, когда контрагент узнал или должен был узнать о прекращении договора поручения. Гайдук Э.Г. Прекращение договора поручения: основания и последствия // Журнал российского права, 2001, № 7. - С. 111-117

Возможна в то же время и ситуация, когда договор поручения прекращён, а срок доверенности нет. В этом случае, если ни одна из сторон не требует отмены доверенности, то полномочия у бывшего поверенного сохраняются и соответственно заключенные им сделки порождают права и обязанности у бывшего доверителя.

Прекращение договора поручения влечёт определенные правовые последствия. Ст.978 ГК РФ определятся их характер, согласно которой, если договор поручения прекращен до исполнения поверенным поручения, на доверителя возлагается обязанность возмещения понесенных издержек поверенным, а так же, если это было предусмотрено договором, выплатить вознаграждение соразмерно выполненной поверенным работы. При этом, имеются ввиду только те поручения или часть их, которые были выполнены до того момента, как поверенный узнал либо должен был узнать о прекращении поручения. Специфика возникновения данной обязанности заключается так же в необходимости доказывания этого права поверенным, что в юридической доктрине называется документальным подтверждением права на возмещение издержек. Однако такое положение актуально для процессуального права. В гражданском же законодательстве в документальном подтверждении нет необходимости, если его не просит сам доверитель.

Свобода прекращения договора любой из сторон не означает отсутствия последствий по необходимости возмещения убытков, возникших у контрагента вследствие отказа от него.

Вместе с тем, речь о возмещении убытков доверителем зайдёт в случае, если поверенным выступал коммерческий представитель. Отказ же поверенного от исполнения поручения породит обязанность возмещения им убытков доверителю только при таких условия, если последний докажет, что лишился возможности иначе обеспечить свои интересы, либо поверенный выступал в качестве коммерческого представителя.

2.3 Права, обязанности и ответственность сторон по договору поручения

Бесспорно, наиболее полное представление о договоре поручения можно сформулировать при рассмотрении также прав и обязанностей сторон, т.е. при исследовании содержании договора как правоотношения - совокупности взаимных прав и обязанностей.

К обязанности поверенного по договору поручения главным образом относится исполнение данного ему поручения, т.е. юридических действий, которые в свою очередь в соответствии со п.1 ст.973 ГК РФ, должны быть:

осуществимыми (указания можно исполнить, исходя из обычно предъявляемых к поверенным требованиям);

конкретными (указания должны иметь очерченные доверителем границы (пределы) исполнения);

правомерными (указания не должны нарушать действующее законодательство и обычаи делового оборота).

В противном случае, поверенный имеет право не исполнять данные ему поручения, несмотря на то, что они прописаны в договоре.

Кроме того, в отношении поверенного действует принцип личного исполнения (ст.974 ГК РФ), что подчёркивает фидуциарный характер договора поручения, отступление от которого возможно в случае передоверия поручения заместителю поверенного по правилам статьи 976 ГК РФ. Это возможно при закреплении полномочия по передоверию в доверенности, либо при наличии обстоятельств, вынуждающих прибегнуть к передоверию в интересах доверителя. Следует заметить, что обязанность личного исполнения поручения распространяется только на юридические действия. В случае включения в предмет договора обязанности выполнения, в том числе и фактических действий, поверенный для их исполнения может привлечь третье лицо, если иное не предусмотрено самим договором. Ответственность за его действия будет нести поверенный по общим правилам ответственности должника за действия третьего лица (ст.403 ГК РФ).

Установлен особый порядок на случай, если поверенный всё же отступает от указаний доверителя. В таком случае первому необходимо уведомить о предстоящем отступлении доверителя. В случае отсутствия такой возможности отклонение от поручения возможно при наличии следующих обстоятельств: реальная необходимость такого отступления в интересах доверителя, а также невозможность получения предварительного согласия последнего, либо отсутствие этого согласия в течение «разумного срока». В этом случае на поверенном лежит обязанность последующего информирования об уже состоявшемся отступлении.

Учитывая особенности договора поручения, носящего предпринимательский характер, может быть предусмотрена возможность отступления от указаний доверителя без получения предварительного согласия от него. По такому договору коммерческий представитель обязан впоследствии уведомить об этом доверителя, если в договоре не предусмотрено иное.

Превышение полномочия имеет место тогда, когда при совершении сделки были нарушены ограничения, установленные доверенностью. Президиум ВАС РФ в информационном письме от 23 октября 2000г. №57 "О некоторых вопросах практики применения статьи 183 Гражданского кодекса Российской Федерации" Информационное письмо ВАС РФ от 23.10.2000 N 57 "О некоторых вопросах практики применения статьи 183 Гражданского кодекса Российской Федерации" // Специальное приложение к "Вестнику Высшего Арбитражного Суда РФ", N 10, 2003 (ч. 1) сделал следующие выводы.

Во-первых, при рассмотрении арбитражными судами исков к представляемому (в частности, об исполнении обязательства, о применении ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства), основанных на сделке, заключенной неуполномоченным лицом, следует принимать во внимание, что установление в судебном заседании факта заключения упомянутой сделки представителем без полномочий или с превышением таковых служит основанием для отказа в иске к представляемому, если только не будет доказано, что последний одобрил данную сделку (п. 2 ст. 183 ГК РФ).

Во-вторых, п.1 ст.183 ГК РФ применяется независимо от того, знала ли другая сторона о том, что представитель действует с превышением полномочий при отсутствии таковых.

В-третьих, при разрешении споров, связанных с применением пункта 2 статьи 183 ГК РФ, судам следует принимать во внимание, что под прямым последующим одобрением сделки представляемым, в частности, могут пониматься письменное или устное одобрение, независимо от того, адресовано ли оно непосредственно контрагенту по сделке; признание представляемым претензии контрагента; конкретные действия представляемого, если они свидетельствуют об одобрении сделки (например, полная или частичная оплата товаров, работ, услуг, их приемка для использования, полная или частичная уплата процентов по основному долгу, равно как и уплата неустойки и других сумм в связи с нарушением обязательства; реализация других прав и обязанностей по сделке); заключение другой сделки, которая обеспечивает первую или заключена во исполнение либо во изменение первой; просьба об отсрочке или рассрочке исполнения; акцепт инкассового поручения.

В-четвертых, при рассмотрении дел следует иметь в виду, что суд не может на основании п.1 ст.183 ГК РФ признать представителя стороной по соглашению, заключенному во изменение или дополнение основного договора. Такое соглашение признается ничтожным (ст. 168 ГК РФ), поскольку по своей природе является неотъемлемой частью упомянутого договора и не может существовать и исполняться отдельно от него.

Данные выводы применимы и к договору поручения и как следствие должны учитываться на практике. Сделка, совершенная неуполномоченным лицом, может быть одобрена доверителем. В таком случае права и обязанности по сделке возникают, изменяются и прекращаются у доверителя, а не у поверенного. Следует обратить внимание, в том числе и на то, что в таком случае сделка считается заключенной доверителем с момента ее совершения, а не с момента ее одобрения.

В соответствии со ст.974 ГК РФ, поверенный обязан передавать доверителю без промедления все полученное по сделкам, совершенным во исполнение поручения, вне зависимости от наличия прямого указания на имущество в договоре. Однако следует заметить, что при неисполнении данной обязанности поверенным, доверитель вправе предъявить иск об осязании передачи ему полученное во исполнение поручения. Такой иск не является виндикационным, а вытекает из обязательственных отношений доверителя и поверенного Сайфутдинов А.А. Договор поручения в гражданском праве РФ: Дис. … канд.юрид.наук., С.78.. Этот вывод обосновывается судебной практикой тем, что «надлежащая правовая квалификация отношений сторон и возникшего между ними спора является важным условием для правильного его разрешения, поскольку при обязательственных отношениях истец вправе требовать не только передачи ему акций, но может ставить вопрос и о применении к ответчику последствий, связанных с ненадлежащим исполнением обязательств по договору» п.6 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 21 апреля 1998 г. №33 «Обзор судебной практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций» // Вестник ВАС РФ. - 1998. - №6..