3.1 Изменение и расторжение договора подряда

Изменение договора возможно только по соглашению сторон, а в некоторых случаях - по основаниям, указанным в законодательстве или договоре, по решению суда. Кроме того, в случаях предусмотренных законом и договором допускается односторонний отказ от исполнения договора во внесудебном порядке (статья 450 ГК РФ).

По требованию одной из сторон договор может быть изменен по решению суда только:

при существенном нарушении договора одной из сторон, в соответствии со статьей 450 ГК РФ существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет за собой для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. Например, существенным нарушением договора может быть признана неоднократная поставка товаров ненадлежащего качества, систематическая просрочка исполнения обязательств по договору, систематическая задержка оплаты товаров и так далее;

в иных случаях, указанных в законодательстве или договоре. Таким случаем, например, может выступать изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора (статья 451 ГК РФ). Изменение обстоятельств признается существенным, когда они изменились настолько, что если бы стороны могли это предвидеть, договор был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

Изменение договора по последнему основанию, по общему правилу, может осуществляться по соглашению сторон, однако в случае недостижения такого соглашения договор может быть изменен решением суда по требованию одной из сторон при наличии одновременно следующих условий:

в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалось по характеру договора и условиям оборота;

исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующие договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы за собой для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что было вправе рассчитывать при заключении договора;

из обычаев делового оборота или сущности договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный) (издание пятое, исправленное и дополненное с использованием судебно-арбитражной практики) [Текст] / Под ред. Садикова О.Н. - М., Инфра-М. 2007. - С. 245..

Однако изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо влечет за собой для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях (статья 451 ГК РФ).

Когда одна из сторон считает необходимым изменить договор, она обязана направить другой стороне соответствующие предложение. Другая сторона обязана рассмотреть предложение и дать ответ в обусловленный предложением инициатора срок. Изменение или дополнение условий заключенного ранее договора оформляется в том же порядке, в каком оформлен сам договор, то есть письменно. В большинстве случаев изменение или дополнение договора оформляется отдельным соглашением сторон или протоколом, но может оформляться и обменом письмами, телеграммами, факсами и так далее Доброчинская И. Нетипичные проблемы типового подряда [Текст] // Бизнес-адвокат. - 2007. - № 3. - С. 15..

Как было указано выше, одностороннее изменение или дополнение условий уже заключенного договора не допускается. Все изменения в ранее заключенный договор могут вноситься только по соглашению сторон.

Для изменения договора можно использовать следующие способы:

изменение редакций определенных условий договора;

дополнение договора новыми условиями;

исключение из договора некоторых условий;

изменение порядка исполнения договора.

Соглашение об изменении договора осуществляется в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное. Кроме того, требование об изменении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить условия договора либо неполучение ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок, это указано в статье 452 ГК РФ.

Думается, что в соглашении об изменении и дополнении договора желательно указывать следующее:

какой договор подлежит изменению, его номер, дата заключения;

в соглашении можно предусмотреть причины изменения договора, поскольку сам факт изменения договора в некоторых случаях может иметь особое значение;

какие условия подлежат изменению, или какие условия договора дополняются;

можно особо указать, что отдельные условия договора с момента заключения соглашения об изменениях теряют юридическую силу;

если какие-то условия договора, которые изменились соответствующим соглашением, уже начали действовать, необходимо предусмотреть порядок урегулирования возникающих вопросов. Например, если по договору подряда была изменена цена, и заказчик прежнюю цену уже уплатил, то необходимо предусмотреть порядок доплаты, сроки, размер, способы Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный) [Текст] / Под ред. Садикова О.Н. - М., Инфра-М. 2006. - С. 234..

Необходимо отметить, что, при изменении договора обязательства сторон сохраняются в измененном виде, а обязательства считаются измененными с момента заключения соглашения сторон об изменении договора, если иное не вытекает из соглашения или характера изменения договора. Стороны не вправе требовать возмещения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон Постатейный комментарий к части первой ГК РФ. 3-е изд., доп. и перераб. [Текст] / Под ред. Гуева А.Н. - М., Инфра-М. 2003. - С. 453..

Если сторона по договору возражает против его изменения, то договор должен быть исполнен на тех условиях, которые были предусмотрены ранее или спор должен быть разрешен в судебном порядке.

Пролонгация договора есть продление срока его действия, как и изменение порядка исполнения договора, без изменения сути обязательства, является частным случаем изменения договора. В некоторых случаях договор пролонгируется автоматически на новый срок, если об этом стороны договорились при заключении договора Завидов Б.Д. Основные и специфические особенности общих положений договора подряда (комментарий) [Текст] // Юрист. - 2007. - № 1. - С. 16..

При пролонгации договора считаю целесообразным указать следующее:

какой договор подлежит пролонгации, номер, тип, дата заключения договора;

в соглашении можно предусмотреть причины пролонгации договора, поскольку сам факт изменения договора в некоторых случаях может иметь особое значение;

какие условия подлежат изменению, или какие условия договора дополняются;

можно особо указать, что отдельные условия договора с момента заключения соглашения о пролонгации договора теряют юридическую силу;

на какой срок пролонгируется договор.

В случаях расторжения договора заказчиком подрядчик обязан возвратить предоставленные заказчиком материалы, оборудование, переданную для переработки (обработки) вещь и иное имущество, либо передать их указанному заказчиком лицу, а если это оказалось невозможным, - возместить стоимость материалов, оборудования и иного имущества (ст.728 ГК РФ). Здесь необходимо обратить внимание на то, что, согласно п. 2 ст. 715 ГК РФ и п. 3 ст. 723 ГК РФ, имеющим отношение к расторжению договора в данном случае, на подрядчика может быть возложена обязанность возмещения причиненных убытков, включающая в себя возмещение стоимости материалов и т. д. Во исполнение обязанности, предусмотренной ст. 728 ГК РФ, подрядчик может передать перечисленное выше имущество не самому заказчику, а указанному им лицу. В данной ситуации отсутствие способа указания заказчиком на лицо, управомоченное получить имущество, на практике может привести к незаконному присвоению вещей без ведома заказчика. С целью предупреждения подобных ситуаций, противоречащих интересам заказчика, необходимо совершение последним указания в письменной форме. Полномочия лица, принимающего от подрядчика имущество, было бы разумно зафиксировать в доверенности, выдаваемой заказчиком. Возврат материалов, оборудования, вещи необходимо оформлять путем составления акта, подписанного сторонами, чтобы избежать споров в будущем.

Кроме обязанностей подрядчика по совершению конкретных действий, прямо определенных путем употребления в тексте нормы слова «обязан», возможно выделить и обязанности, не столь очевидно определенные, поскольку в законе дается описание действия подрядчика по исполнению договора. Указанные действия справедливо отнести к обязанностям подрядчика, потому что в силу их законодательного закрепления они приобретают императивный характер и становятся обязательными для исполнения.

Подрядчик обязан обеспечить сохранность предоставленного заказчиком имущества (ст. 714 ГК РФ). В связи с исполнением договора подряда во владении подрядчика оказываются различные имущественные ценности: переданная для переработки (обработки) вещь, материалы, оборудование. Данная норма защищает интересы заказчика путем закрепления возможности применения к подрядчику мер ответственности в случае уменьшения названной имущественной массы или ухудшения качества отдельных ее составляющих. Как отмечает О.Н. Садиков, подрядчик несет ответственность за несохранность данного имущества независимо от правового основания его предоставления, в том числе при отсутствии надлежаще оформленного правового основания Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный) (издание пятое, исправленное и дополненное с использованием судебно-арбитражной практики) [Текст] / Под ред. Садикова О.Н. - М., Инфра-М. 2007. - С. 283..

Анализ ст.714 ГК РФ позволяет сделать вывод, что, во-первых, подрядчик обязан принять все меры по сохранности переданного ему заказчиком имущества, предусмотренные в договоре или необходимые для сохранности имущества, например, предусмотренные законом или иными нормативными актами с учетом характера имущества.

Во-вторых, хранение такого имущества должно осуществляться безвозмездно, по общему правилу, если договором не предусмотрена плата за хранение.

В-третьих, подрядчик может потребовать возмещения ему расходов, понесенных для обеспечения сохранности имущества при чрезвычайных обстоятельствах, если расходы не были учтены при заключении договора.

В-четвертых, подрядчик несет ответственность за несохранность имущества заказчика на основании п. 1 ст. 401 ГК РФ только при наличии его вины. При исполнении обязанности заказчика принять имущество от подрядчика обратно, последний должен отвечать за его несохранность только при наличии с его стороны умысла или грубой неосторожности.

Для подкрепления сказанного приведем пример из практики.

Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика стоимости материалов, которые последний должен был предоставить по договору Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда [Текст]: [информационное письмо Президиума ВАС РФ № 51, от 24.01.2000 г.] // Вестник ВАС РФ. - 2000. - № 3. - С. 43. . Заказчик иска не признал, так как материалы были переданы подрядчику, но уничтожены при пожаре. В соответствии со ст.714 ГК РФ подрядчик был обязан обеспечить сохранность переданных материалов. В данном случае суд ошибочно удовлетворил исковые требования, не приняв во внимание факта нарушения подрядчиком правил складирования, послужившего причиной возгорания материалов. Суд кассационной инстанции обоснованно отменил решение и передал дело на новое рассмотрение.

Необходимо отметить предусмотренное в этой же статье право подрядчика требовать расторжения договора подряда в случае отказа заказчика увеличить установленную цену работы при существенном возрастании стоимости оборудования и материалов подрядчика, а также услуг, оказываемых последнему третьими лицами. Следует помнить, что здесь речь идет именно о расторжении договора подряда, а не об отказе от его исполнения, не являющемся тождественным по содержанию первому понятию. Акцентируем отличие расторжения договора от отказа от его исполнения. Для расторжения договора заинтересованной стороне необходимо адресовать соответствующее требование контрагенту и ожидать ответного волеизъявления. Согласно п. 3 ст. 453 ГК РФ, обязательства считаются прекращенными с момента заключения соглашения сторон о расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения. Если стороны не достигли такого соглашения, договор может быть расторгнут судом при наличии условий, предусмотренных п.2 ст.451 ГК РФ, при этом требование может быть заявлено заинтересованной стороной в суд только после получения отказа контрагента расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, соответствующий требованиям п.2 ст.452 ГК РФ. При расторжении договора в судебном порядке обязательства считаются прекращенными с момента вступления в законную силу соответствующего решения суда (п. 3 ст.453 ГК РФ). Отказ от исполнения договора, напротив, осуществляется заинтересованной стороной в одностороннем порядке (ст.310 ГК РФ), о факте чего сообщается контрагенту.

Если заявление о приостановлении работ по договору подряда сделано ответчиком (подрядчиком) после отказа истца (заказчика) от исполнения договора, доводы по приостановлению работ не могут быть приняты во внимание судом Постановление ФАС Поволжского округа по делу № А55/3671-06 от 9 ноября 2006 г. // Вестник ВАС РФ. - 2007. - № 3. - С. 26.. При таких обстоятельствах суд сделал правильный вывод об обоснованности заявленных требований и наличии оснований для удовлетворения иска. Следует отметить, что за пользование неотработанным авансом возможно применение к ответчику ст.395 ГК РФ. В литературе вопрос о юридической природе процентов за пользование чужими денежными средствами является дискуссионным. Существует точка зрения, согласно которой проценты за пользование чужими денежными средствами представляют разновидность убытков Садиков О.Н. Обеспечение исполнения внешнеторгового договора. [Текст] - М., Юридическая литература. 1979. - С. 5-6; Лавров Д.Г. Денежные обязательства в российском гражданском праве. [Текст] - СПб., Центр-Пресс. 2001. - С.116.. Одни авторы отождествляют названные проценты и законную неустойку Попов А. Ответственность за неисполнение денежного обязательства [Текст] // Хозяйство и право. - 1997. - № 8. - С. 79., другие называют их самостоятельной формой гражданско-правовой ответственности Витрянский В.В. Проценты по денежному обязательству как форма ответственности [Текст] // Хозяйство и право. - 1997. - № 8. - С. 68; Новоселова Л.А. Проценты по денежным обязательствам. [Текст] - М., Статут. 2003. - С. 50., третьи придерживаются мнения, что проценты мерой ответственности не являются Розенберг М.Г. Ответственность за неисполнение денежного обязательства: Комментарий к гражданскому кодексу РФ. [Текст] - М., МЦФЭР. 1995. - С. 9.. Предлагается дополнить ст.711 ГК РФ путем установления неблагоприятных для подрядчика последствий, закрепленных в ст.395 ГК РФ, в случае, если работа не будет выполнена в объеме, обеспеченном авансом. Заказчик обязан по требованию подрядчика выплатить последнему аванс или задаток в случаях и в размере, установленных в законе или договоре подряда (п.2 ст.711 ГК РФ). На практике заказчик должен испытывать затруднения при исполнении данной обязанности, так как ни нормы, регулирующие подрядные отношения, ни статьи, посвященные задатку как способу обеспечения исполнения обязательства, не содержат ни перечня случаев, в которых должен выплачиваться задаток или аванс, ни их размера. По этой причине желательно для обеих сторон, чтобы при заключении договора подряда условие о размере аванса либо задатка и случаях его выплаты было включено в текст соглашения. При отсутствии названных условий в договоре подряда в спорной ситуации защитить интересы заказчика бывает очень сложно.

Подрядчик имеет право требовать возмещения причиненных прекращением договора подряда убытки в случаях, предусмотренных п. 3 ст.716 ГК РФ. Названное право обозначено в числе последствий своевременного и обоснованного предупреждения заказчика подрядчиком об обстоятельствах, указанных в п.1 ст.716 ГК РФ. Законодатель в тексте данной статьи вновь включает понятие разумного срока, которое не конкретизируется ни в главе 11 «Исчисление сроков», ни в ст.314 ГК РФ, ни в общих положениях о договоре. В создавшейся обстановке не исключены разночтения данного понятия, что отрицательно влияет на правоприменительную практику. Более простым и понятным является требование пп.2 п.2 ст.314 ГК РФ, обязывающее должника при невыполнении обязательства в разумный срок исполнить его в семидневный срок со дня предъявления кредитором требования о его исполнении, если обязанность исполнения в другой срок не вытекает из закона, иных правовых актов, условий обязательства, обычаев делового оборота или существа обязательства Завидов Б.Д. Основные и специфические особенности общих положений договора подряда (комментарий) [Текст] // Юрист. - 2007. - № 1. - С. 16.. Согласно п.1 ст.716 ГК РФ, подрядчик в случае получения от заказчика указаний о способе выполнения работы должен проверить их на предмет возможности наступления неблагоприятных для заказчика последствий в случае их выполнения и при наличии такой возможности предупредить о ней заказчика и ожидать дальнейших указаний. Подрядчик имеет право требовать возмещения причиненных убытков, включая дополнительные издержки, вызванные простоем, либо перенесения сроков исполнения работы, либо увеличения указанной в договоре цены работы при неоказании заказчиком содействия в выполнении работы (п.1 ст.718 ГК РФ). Данная норма содержит альтернативу для подрядчика в случае неоказания ему содействия контрагентом, что является гарантией защиты интересов подрядчика.

Заказчик имеет право отказаться от договора в любое время (ст.717 ГК РФ), в том числе при несогласии на превышение указанной в договоре цены работы (пп.1 п.5 ст.709 ГК РФ), в случаях, предусмотренных п.2 ст.715 ГК РФ, п. З ст.715 ГК РФ. Указанное право заказчик осуществляет, как правило, в случае, если продолжение выполнения работ по договору подряда не совместимо с его интересами. Закон относит к таким ситуациям необходимость превышения установленной в договоре цены, несвоевременное преступление подрядчиком к выполнению работы или выполнение им работы в темпе, делающем ее окончание к сроку явно невозможным, очевидность невыполнения работы надлежащим образом, наличие существенных или неустранимых недостатков либо неустранение отступлений в работе от условий договора или иных недостатков. Отказу заказчика от исполнения договора всегда сопутствует либо его право потребовать возмещения убытков, либо обязанность заказчика уплатить подрядчику часть установленной за выполнение работы цены. Данное обстоятельство объясняется тем, что для прекращения обязательства в соответствии с нормами главы 26 ГК РФ необходимо наличие одного из оснований такого прекращения, к которым отказ стороны от исполнения обязательства не относится.

Заказчик обязан при отказе от исполнения договора подряда уплатить подрядчику часть установленной цены пропорционально практике является возможность определения стоимости выполненной части работы. Основная сложность такой оценки состоит в том, что, кроме стоимости материалов и вещи, переданной подрядчику для переработки (обработки), в цену выполненной части работы должна включаться стоимость процесса труда подрядчика. Кроме того, составляющими цены могут являться суммы для выплаты заработной платы работникам, средства на транспортные расходы, отчисления в бюджет, внебюджетные фонды и др. При использовании для исполнения договора подряда оборудования, принадлежащего подрядчику, в цену входят суммы на содержание оборудования с учетом его амортизации, суммы на погашение задолженности в связи с расходом электроэнергии. В случаях самостоятельного определения подрядчиком денежного эквивалента продукта своей деятельности с учетом всех перечисленных выше факторов не исключена возможность допущения ошибок самим подрядчиком. Очевидно, роль заказчика в данном случае сводится к передаче суммы, размер которой определен подрядчиком, в адрес последнего. Стоит сказать несколько слов о сопутствующей обязанности заказчика возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу. Буквально толкуя содержание этой обязанности, мы делаем вывод, что сумма убытков в таком случае не может превышать стоимость невыполненной работы.

3.2 Ответственность по договору подряда

Говоря о составе гражданского правонарушения, многие авторы выделяют понятие "признаки", "элементы" состава гражданского правонарушения. К ним относят: противоправное поведение, вину, причинно-следственную связь и убытки. При разрешении дел по договору подряда суды нередко используют такой термин, как "полный состав правонарушения". По нашему мнению, понятие "состав гражданского правонарушения", как и понятие "усеченный состав" Гражданское право [Текст]: Учебник: В 3 т. Т. 3. 4-е изд., перераб. и доп. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М.: ТК "Велби", Изд-во "Проспект", 2004. С. 16., неприменимо при определении основания для привлечения стороны договора строительного подряда к ответственности. Если пользоваться термином "состав гражданского правонарушения", то он будет представлять собой систему объективных и субъективных элементов, образующих и структурирующих гражданское правонарушение. Состав представляет собой целостное явление, которое рассматривается в неразрывном единстве его элементов, и отсутствие одного из них должно влиять на всю структуру состава. Применительно к гражданско-правовой ответственности состав гражданского правонарушения влияет на основание привлечения стороны по договору строительного подряда. Но при определении основания гражданско-правовой ответственности один или несколько элементов могут отсутствовать. Так, например, в случае возмещения убытков по договору строительного подряда необходимо доказать так называемый полный состав гражданского правонарушения: противоправное поведение, вину, причинно-следственную связь и убытки. Если сторона договора строительного подряда занимается предпринимательской деятельностью, то вину согласно п. 3 ст. 401 ГК РФ доказывать не следует. При взыскании со стороны по договору строительного подряда неустойки потерпевшей стороне достаточно доказать лишь факт противоправного поведения контрагента для привлечения его к ответственности. Соответственно, структура состава гражданского правонарушения в зависимости от формы ответственности и вида деятельности изменяется, поэтому понятие "состав гражданского правонарушения" не "выдерживает стабильной структуры".

Не отрицая сочетания объективных и субъективных моментов гражданского правонарушения Матвеев Г.К. Вина в советском гражданском праве [Текст]. Киев: Изд. Киевского университета, 1955. - С. 23 - 35; Иоффе О.С., Шаргородский М.Д. Вопросы теории права [Текст]. М.: Юридическая литература, 1961. - С. 314. по договору строительного подряда, предложим, что условия для привлечения стороны по договору строительного подряда к ответственности можно классифицировать на юридические и материальные условия. Юридическими условиями будут противоправность и вина, а материальными - причинно-следственная связь и убытки. За основу в данной классификации, на наш взгляд, можно принять учение о единстве фактического материального содержания и правовой формы имущественных отношений. По мнению Б.С. Антимонова, убытки и вред являются понятиями юридическими, которые в естественной связи вещей не возникают, а также что убытки не есть нечто реальное, а возникают лишь "в результате юридико-экономической оценки вредоносного факта" Антимонов Б.С. Значение вины потерпевшего при гражданском правонарушении [Текст]. М.: Госюриздат, 1950. С. 142 - 143.. Следует, по нашему мнению, согласиться с О.С. Иоффе в том, что "в убытках выражается определенное состояние нарушенного отношения, а это состояние носит объективный характер независимо от того, какой юридико-экономической оценке оно подвергается" Иоффе О.С. Избранные труды [Текст]: В 4 т. Т. I. Правоотношение по советскому гражданскому праву. Ответственность по советскому гражданскому праву. СПб.: Издательство "Юридический центр Пресс", 2003. - С. 455..

Поскольку договор подряда является двусторонне - обязывающим, дикции за его ненадлежащее исполнение могут применяться как к одной стороне, так и к другой стороне. Последствия нарушения договора регулируются как общими нормами обязательственного права, так и специальными, относящимися исключительно к подряду, а также соглашением сторон.

Статья 723 ГК посвящена ответственности подрядчика за ненадлежащее качество работ. Основанием ее наступления закон называет такие противоправные действия, как недостатки, которые ухудшили результат работы либо сделали его вообще непригодным для обычного использования. В этом случае у подрядчика есть возможность выбрать одно из трех последствий: а) безвозмездное устранение недостатков в разумный срок; б)соразмерное уменьшение установленной за работу цены; в) возмещение расходов, понесенных в связи с устранением недостатков. Третий вариант подразумевает ситуацию, изложенную в ст. 397 ГК - «Исполнение обязательства за счет должника». Отсылка к ней означает, что заказчик не только может, но и обязан потребовать возмещения своих расходов по устранению недостатков от подрядчика, однако в пределах разумного срока и цены.

Подрядчик имеет право вместо исправления результата работ забрать его себе, заменив новым. Поскольку замена, о которой идет речь, устраняет последствия нарушения, но не сам факт, заказчик сохраняет право на возмещение убытков, понесенных им несмотря на состоявшуюся замену.

У заказчика есть еще одна возможность: расторгнуть договор и взыскать убытки, которые причинены ему неисполнением обязательства. Однако такое право возникает только при условии, если подрядчик не устранил в разумный срок недостатки либо они по своему характеру относятся к категории существенных и неустранимых. При этом оба этих признака - «существенность» и «неустранимость» - должны быть налицо одновременно (п. 5 ст. 723 ГК).

В ГК устанавливается правило о безусловной и неотвратимой ответственность подрядчика за качество работ. Так, если стороны подрядного договора внесли в договор норму, по которой заказчик принимает на себя последствия обнаружения в преданном результате работ недостатков, образовавшихся по вине подрядчика (независимо от того, идет ли речь об умышленной или неосторожной вине), то подобная сделка признается ничтожной. Это означает, что подрядчик все равно будет нести ответственность за ненадлежащее качество результата работ, даже если согласно договору его следовало бы освободить от ответственности. Однако включение в договор ответствующего условия имеет определенное значение. Если должник несет ответственность по принципу вины (ст. 401 ГК), то, когда установлен факт нарушения договора, его вина в этом предполагается. А значит, именно должнику необходимо доказать что он невиновен. В рассматриваемой ситуации (п.4 ст. 723 ГК) при наличии подобной записи в договоре действует презумпция виновности, т. е. не подрядчик должен доказывать свою невиновность, а на заказчике лежит обязанность доказать вину подрядчика Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный) (издание пятое, исправленное и дополненное с использованием судебно-арбитражной практики) [Текст] / Под ред. Садикова О.Н. - М., Инфра-М. 2007. - С. 211..

Кроме этого п. 5 ст. 723 ГК впервые установил особые правила об ответственности подрядчика за качество предоставленных им материалов по принципу ответственности продавца за товары ненадлежащего качества, скрепленной в ст. 475 ГК.

Наибольшую сложность в правоприменении представляет собой ст. 724 ГК - «Сроки обнаружения ненадлежащего качества результата работ». И вот почему. Во - первых, статья вводит новые для нашего права правила о сроках обнаружения ненадлежащего качества результата работы, во многом повторяющие соответствующие нормы, относящиеся к купли - продаже (ст. 477 ГК). Во - вторых, эти правила достаточно сложны, ибо опираются на основные положения Венской конвенции 1980 года, недостаточно известной российским юристам - практикам. В - третьих, продолжительность означенных сроков, их исчисление, момент начала течения сроков исковой давности зависят от того, имеются ли в подрядном договоре условия о гарантийных сроках или они отсутствуют.

Например, при наличии гарантийного срока, недостатки должны выявляться, согласно п. 3 ст. 724 ГК, в течение этого срока. Если срок гарантии менее двух лет, ответственность выдавшего гарантию подрядчика не должна быть более низкой по сравнению с подрядчиком, гарантию не выдавшего. Поэтому в таких случаях подрядчик согласно п. 4 ст. 724 ГК несет ответственность и по истечении гарантии если заказчик докажет наличие недостатков или их причины до передачи работы заказчику. Однако при отсутствии в договоре подряда гарантийного срока обнаружения недостатков п. 2 ст. 724 ГК установил разумный срок, который не может быть более двух лет.

Разумный срок должен определяться с учетом всех обстоятельств и, прежде всего, предмета подряда и характера самого недостатка. Далее в п. 5 и 6 ст. 724 ГК излагаются общие правила об исчислении гарантийного срока по договору подряда, которые выходят за пределы ст. 724 ГК и имеют отсылку соответственно к п. 1 ст. 722 и к п. 2 и 4 ст. 471 ГК РФ.

Следующая статья (ст. 725 ГК) регулирует давность по искам о ненадлежащем качестве работы. Так, в п. 1 этой статьи установлен сокращенный срок исковой давности в один год для требований заказчика по качеству выполненных подрядных работ, а в отношении зданий и сооружений, когда необходим более длительный период проверки их качественности, предусматривается применение общего срока давности в три года (ст. 196 ГК).

Данность в три года в отношении зданий и сооружений следует применять, если объектом подряда были именно работы по возведению или ремонту зданий или сооружений. Когда выполняются ремонтные работы в здании (сооружении), то удлиненный срок исковой давности не применяется.

При анализе п. 2 ст. 725 ГК видно, что законодатель делает изъятие из общего правила о начальном моменте течения срока давности. Так, в противовес ст. 200 ГК началом течения срока давности считается день приемки работ, а не день «окончания срока исполнения» (п. 2 ст. 200 ГК). Это правило дано как в отношении приемки результата работы по частям, так и при приемке работы в целом.

Введение годичного срока давности со дня приемки работы не согласуются с тем, что в силу п. 2 ст. 724 ГК, когда в подряде нет гарантии, требования заказчика о недостатках работы могут предъявляться в случае их обнаружения в пределах двух лет, причем также со дня приемки (передаче работы). Но наличие срока давности в один год практически ограничивает действие этого двухгодичного срока. Поэтому необходимо согласование названных правил ГК. До такого согласования в интересах справедливого решения по требованиям заказчика разумно исчислять срок давности в один год с момента обнаружения дефекта в пределах двухлетнего срока, руководствуясь общей нормой п. 1 ст. 200 ГК о начальном моменте течения давности.

Правило о начальном моменте течения давности при наличии гарантийного срока отличается от регулирования, предусмотренного для договора купли - продажи, когда требование о недостатках может быть объявлено при обнаружении недостатков товара в течении гарантийного срока (п. 3 ст. 477 ГК), но необязательно в пределах этого срока. Согласно же п. 3 ст. 725 ГК для исчисления давности в течении гарантийного срока должно быть не только обнаружено некачественное исполнение, но и сделано об этом заявление подрядчику.

Такое решение создает двоякого рода трудности. Во-первых, заказчик оказывается в неблагоприятном положении при обнаружении некачественного исполнения в последние дни гарантийного срока. Во-вторых, неясным становится начальный момент течения давности при заявлении требования по качеству после истечения гарантийного срока, но при обнаружении дефектов в пределах этого срока.

Для достижения в этом вопросе справедливого решения по требованию заказчика, основанному на выявленных в течение гарантии недостатках работы, но заявленному по истечении гарантийного срока, начальным моментом течения давности следует считать дату истечения гарантийного срока, исходя из того, что заказчик мог и должен был заявить свое требование до наступления этой даты.

В ст. 725 речь идет о давности по требованиям в связи с ненадлежащем качестве работы и нет указаний о сроках давности по другим требованиям, вытекающим из договора подряда (нарушение срока исполнения, споры по расчетам и т. д.). По таким требованиям надлежит руководствоваться общими сроками давности в три года, установленной ст. 197 ГК.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Входе исследования выявлены некоторые недостатки гражданского законодательства в части регулирования договора подряда требующие устранения:

1. Так для полной ясности условий договора подряда необходимо законодательное определение цены. Предлагается включить дефиницию цены в п.1 ст.711 ГК РФ, который опубликовать в редакции: «1.Ценой работ, услуг, предоставляемых по договору, признается плата или иное встречное предоставление». П. 1 ст.711 ГК РФ, считать п. 2. Необходимо также дополнить ст. 711 п. 3 следующего содержания: «3. В случаях, когда в возмездном договоре цена не может быть определена исходя из условий договора, исполнение должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные работы или услуги».

2. Заказчик имеет право давать указания о способе исполнения работы (пп. 3 п.1 ст.716 ГК РФ). Косвенное определение данного права содержится в норме об обстоятельствах, о которых подрядчик обязан предупредить заказчика. В данном случае необходимо выявить юридическую силу таких указаний. На императивный характер указаний может указывать и то, что в случае, если с учетом названных обстоятельств заказчик не изменит указаний о способе выполнения работы или не примет других необходимых мер, подрядчик вправе отказаться от исполнения договора подряда и потребовать возмещения убытков. С другой стороны, п.3 ст.703 ГК РФ закрепляет правило самостоятельного определения подрядчиком способа выполнения работы. Правовой коллизии можно не допустить путем конкретизации юридической силы указаний заказчика о способе выполнения работы.Предлагается дополнить ст.715 ГК РФ пунктом четвертым в редакции: «4. Указания заказчика о способе выполнения работы определяют пределы, в которых подрядчик самостоятельно выбирает способ выполнения работы. Указание заказчиком конкретного способа выполнения работы обязательно для подрядчика только в случае, если его осуществление не грозит безопасности работ и выполнению их надлежащим образом, и другими неблагоприятными последствиями для заказчика». Это устранит указанные противоречия.

3. Срок исковой давности по искам о ненадлежащем качестве работы установлен в ст.725 ГК РФ и составляет один год. Правоприменителю остается только догадываться, с какого момента должен исчисляться этот срок, так как в тексте закона такого указания нет. Далее, в п. 3 ст. 725 ГК РФ говорится, что, если заявление по поводу недостатков работы, на который установлен гарантийный срок, сделано в пределах этого срока, то течение срока исковой давности начинается со дня заявления о недостатках. Поскольку законодателем здесь упомянут гарантийный срок, логично предположить, что в п.1 ст.725 ГК РФ срок исковой давности установлен по поводу результата работ, в отношении которых гарантийный срок отсутствует. Безусловно, закон, нормы которого настолько несовершенны, что их содержание можно установить только путем самостоятельных логических выводов, никому не нужен. По этой причине следует повысить уровень правового регулирования срока исковой давности по искам о ненадлежащем качестве работы. Предлагается дополнить п.1 ст.725 ГК РФ словами «в отношении результата которой не установлен гарантийный срок» и «со дня приемки результата работы», и опубликовать в редакции: «1. Срок исковой давности для требований, предъявляемых в связи с ненадлежащим качеством работы, выполненной по договору подряда, в отношении результата которой не установлен гарантийный срок, составляет один год со дня приемки результата работы, а в отношении зданий и сооружений определяется по правилам статьи 196 настоящего Кодекса».

4. Риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком состоит в том, что подрядчик рискует не получить вознаграждения за выполненную работу, если предмет подряда, то есть результат выполненной работы случайно погиб или случайно был поврежден до передачи его заказчику не по вине сторон. В этом и особенность договора подряда. В законе не раскрывается содержание правила о несении риска случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной подрядчиком работы. Данный риск не закреплен прямо и четко и в ст.711 ГК РФ, регулирующей порядок оплаты работы. Это может затруднять применение названных статей ГК РФ на практике, приводить к различному толкованию их содержания. Отсюда следует, что в целях единообразного понимания и применения норм о риске случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы необходимо дополнить абз. 3 п.1 ст.705 ГК РФ правилом следующего содержания: «В таком случае подрядчик не вправе требовать от заказчика вознаграждения за случайно погибший или поврежденный не по вине сторон результат выполненной работы до его приемки заказчиком».

5. Заказчик обязан оказывать подрядчику содействие в выполнении работы в случаях, в объеме и в порядке, предусмотренных договором подряда (п.1 ст.718 ГК РФ). С целью грамотного применения данной нормы необходимо выяснить, какие действия заказчика признаются содействием.

В случаях, когда исполнение работы по договору подряда стало невозможным вследствие действий или упущений заказчика, подрядчик сохраняет право на уплату ему указанной в договоре цены с учетом выполненной части работы (п.2 ст.718 ГК РФ). Подрядчик имеет право требовать оплаты выполненной части работы (п.2 ст.718 ГК РФ), в том числе при отказе заказчика от договора вследствие необходимости увеличения цены при проведении дополнительных работ (п.5 ст.709 ГК РФ). Закон не содержит перечня действий, составляющих содействие заказчика, их формы, порядок, объем. Данное обстоятельство может затруднить применение ст.718 ГК РФ. Предается дополнить ст.718 ГК РФ п.2 следующего содержания: «Содействие должно осуществляться таким образом, чтобы лишь обеспечить непрерывную деятельность подрядчика по достижению результата работы. Заказчик обязан оказывать содействие только при одновременном наличии в договоре условий о случаях, объеме и порядке его оказания».

БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК

Нормативно-правовые акты