В указанном судебном деле, по существу, исследовался один вопрос: входит ли в обязанности пользователя фактическое использование произведения, в отношении которого заключен договор о передаче исключительных прав? Суд посчитал, что группа условий авторского договора, предусмотренная п. 1 ст. 31 Закона, может включать обязанность стороны, получившей по договору исключительные права, фактически использовать произведение.

Признавая возможность включения в авторский договор условия об обязанности фактического использования произведения, суд, по существу, признает за сторонами договора возможность менять природу исключительного права, трансформируя его в обязанность как меру должного поведения. Однако субъективное право не может одновременно являться обязанностью, как невозможно совмещение «+» и «-». Возможны различные условия и последствия реализации или нереализации права, но природа его от этого не меняется.

Здесь уместна аналогия с договором аренды: по этому договору имущество передается во временное владение и пользование либо только в пользование - в любом случае, по сути, передается право. Если арендатор, фактически не используя имущество, не допустит нарушений других условий договора (об арендной плате, о состоянии имущества и т.п.), то у арендодателя не будет возможности привлечь контрагента к ответственности, что следует из анализа гл. 34 ГК РФ (логического толкования п. 1 ст. 615, систематического толкования п. 1 и п. 3 той же статьи и др.). Более того, у арендодателя нет и заинтересованности в такой ответственности арендатора. Не случайно в легальном определении договора аренды нет ни слова об обязанности арендатора использовать имущество, полученное по договору. Аналогично: само по себе неиспользование объекта интеллектуальной собственности, права на который переданы по договору, не есть нарушение договора.

Отмеченное сходство подтверждает общность материальных и идеальных объектов как объектов гражданских прав. По договору аренды передаваемое имущество представляет собой единство фактического и юридического: передается как сама вещь в натуре, так и право на нее. В случае с объектами интеллектуальной собственности ситуация та же: передается и сам объект, и право на него. Разумеется, в силу специфики результатов интеллектуальной деятельности их передача отличается от передачи вещей, но, тем не менее, чтобы использовать объект, необходимо получить к нему доступ (в рассматриваемом судебном деле это выражалось в предоставлении телепрограмм на определенных материальных носителях).

Не способствует решению обозначенной проблемы и отсутствие легального определения авторского договора; в Законе говорится лишь о типах, форме и содержании таких договоров. Имеет значение и другой вопрос, на первый взгляд, отвлеченный от практических проблем: о правовой природе отношений, складывающихся по поводу результатов интеллектуальной деятельности. Мы все более убеждаемся в несостоятельности теории «исключительных прав». Достаточно указать на такой момент: «исключительность» рассматривается как свойство всех прав на объекты интеллектуальной собственности См., например, ГК РФ. Ст.138 , в то же время по авторскому договору могут передаваться как исключительные, так и неисключительные права Закон РФ от 9 июля 1993 г. № 5351-I "Об авторском праве и смежных правах". Ст.30, п.1, ч.2.. Как можно полагать, дело здесь не только в недостатках юридической техники, но и, что самое важное, в изначальной «порочности» концепции «исключительных прав», на которую указывает ряд авторитетных правоведов См., в частности: Усольцева С.В. Защита прав на использование произведений, переданных по авторскому договору // Сибирский юридический вестник. 2000. № 2..

Данный вывод подтверждается и при дальнейшем, более глубоком анализе проблемы, затронутой в рассматриваемом судебном деле.

Предположим, что фактическое использование объекта непосредственно влияет на выполнение других условий договора. Если этим другим условием выступает, например, размер вознаграждения, то проблема решаема: управомоченная сторона будет вправе требовать внесения платы в размере, обусловленном договором, а обязанная сторона должна удовлетворить это требование - при этом неважно, из каких источников будут взяты необходимые средства. Возможно, здесь как раз будет иметь место тот случай, когда неосуществление права будет экономически невыгодным для пользователя, что, однако, не означает юридического преобразования права в обязанность. Сложнее дело обстоит с теми случаями, когда фактическое неиспользование произведения ущемляет неимущественные права автора, а точнее, не права, а интересы. Так, например, автор может быть заинтересован именно в том, чтобы произведение стало известным широкому кругу лиц, и фактическое неиспользование, бесспорно, будет этому препятствовать. В подобных случаях могут и не нарушаться личные права автора, предусмотренные Законом Закон РФ от 9 июля 1993 г. № 5351-I "Об авторском праве и смежных правах". Ст.15., и все же автор ставится в менее благоприятное положение, чем пользователь, что вряд ли следует признать справедливым. Если вернуться к договору аренды, то здесь в случае коллизии интересов при прочих равных условиях приоритет отдается арендодателю как собственнику имущества, - и это вполне логично. Признание теории права интеллектуальной собственности позволило бы найти более справедливое правовое решение указанной проблемы.

Таким образом, проведенный нами анализ указывает на неполное соответствие теории «исключительных прав» потребностям правовой практики.

3. Содержание авторского договора, порядок его заключения, изменения и прекращения

3.1 Элементы авторского договора

Статья 31 Закона «Об авторском праве и смежных правах» устанавливает, что договор должен содержать пять основных условий: характер передаваемых прав (исключительные или неисключительные), их состав, территорию и срок, на которые передаются права, а также авторское вознаграждение (Приложение 3). Предусмотрена также возможность включения в договор других условий, которые стороны сочтут существенными.

В абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК РФ констатируется: «существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение».

Как видно из вышеизложенного, законодательство достаточно условно определяет существенные условия, принимая во внимание принцип свободы договора, установленный ст. 421 ГК РФ. В соответствии с этим принципом стороны договора сами определяют свои обязанности.

В прежнем законодательстве об авторском праве содержалось положение о том, что условия авторского договора, ухудшающие положение автора по сравнению с положением, установленным в законе или в типовом договоре, недействительны и заменяются условиями, установленными законом или типовым договором ГК РСФСР. - ст.506..

Закон 1993 г. дает более содержащую формулировку Закон РФ от 9 июля 1993 г. № 5351-I "Об авторском праве и смежных правах". - ст.31, п.7.: условия авторского договора, противоречащие положениям настоящего закона, являются недействительными. Здесь речь не идет об ухудшении положения автора, о замене недействительного условия условием, установленным законом.

Закон 1993 г. существенно изменил подход к определению предмета договора. В ч. 1 п. 1 ст. 31 Закона «Об авторском праве и смежных правах» указывается, что в договоре должны быть указаны «конкретные права», передаваемые по договору. Данная формулировка не означает однако, что в договоре обязательно должны быть перечислены все правомочия, отмеченные в ст. 16, а также все обычные составные части этих правомочий. Договор следует считать состоявшимся и соответствующим закону даже в том случае, если авторские правомочия будут указаны в нем лишь общим образом. Например, в договоре может быть указано, что его предметом являются все права, указанные в ст. 16 Закона «Об авторском праве и смежных правах».

В п. 2 ст. 31 Закона «Об авторском праве и смежных правах» говорится, что предметом авторского договора не могут быть права на использование произведения, неизвестные на момент заключения договора, а в п. 5 этой же - что предметом авторского договора не могут быть права на использование произведений, которые автор может создать в будущем. Эти положения свидетельствуют о том, что законодатель считает предметом авторского договора права на использование произведения, а само произведение отодвинуто на задний план.

Важно также подчеркнуть, что авторское право как совокупность субъективных прав лица возникает в силу факта создания произведения науки, литературы и искусства Закон РФ от 9 июля 1993 г. № 5351-I "Об авторском праве и смежных правах". - ст.9.. Результат творческого труда автора может быть предметом отношений между автором и другими лицами. Пока нет произведения, нет прав, которые вытекают из факта его создания.

Однако в действующем законодательстве нет указаний о требованиях к произведению как предмету авторского договора. Вероятно, это обусловлено тем, что закон предоставляет сторонам согласование требований, относящихся к произведению.

Субъектами авторского договора являются автор или его правопреемник с одной стороны и пользователь произведения с другой. Автор - физическое лицо, творческим трудом которого создано произведение. Совершеннолетние дееспособные авторы заключают авторские договоры самостоятельно либо действуют через поверенных и агентов. За малолетних (недееспособных) авторов авторские договоры подписывают их родители (опекуны).

Несовершеннолетние авторы в возрасте от 14 до 18 лет осуществляют свои авторские права самостоятельно, в том числе заключают авторские договоры, самостоятельно, без контроля родителей и попечителей.

Авторские договоры по поводу использования коллективных произведений заключается со всеми соавторами. При этом все они могут принимать участие в согласовании условий и подписании договора либо это может быть поручено ими одному из соавторов. При подготовке сборника соответствующие договоры должны заключаться не только с составителем, но и с авторами всех охраняемых законом произведений, включаемых в сборник.

После смерти автора договор об использовании произведения заключается с его наследниками по закону или завещанию, обладающими гражданской дееспособностью. Если наследников несколько, для заключения авторского договора необходимо их общее согласие. Возникающий спор между наследниками разрешается в судебном порядке по иску любого из них.

Другой стороной авторского договора выступает пользователь произведения, то есть специализированная организация, осуществляющая издательскую, театрально-зрелищную, выставочную или другую аналогичную деятельность. В роли пользователя может выступать также индивидуальный предприниматель, имеющий право заниматься соответствующей деятельностью.

Иногда договорные отношения по поводу творческих произведений устанавливаются между авторами этих произведений и лицами, которые приобретают права на эти произведения не для последующего их использования в коммерческих целях, а для удовлетворения собственных нужд. Данные договоры носят не авторский, а подрядный характер, хотя сам творческий результат, безусловно, охраняется нормами авторского права.

Авторский договор должен предусматривать: способы использования произведения (конкретные права, передаваемые по данному договору); срок и территорию, на которые передается право; размер вознаграждения и порядок определения размера вознаграждения за каждый способ использования произведения, порядок и сроки его выплаты, а также другие условия, которые стороны сочтут существенными для данного договора.

Необходимо отметить также, что все права на использование произведения, прямо не переданные по авторскому договору, считаются не переданными.

Согласно Закону права, переданные по авторскому договору, могут передаваться полностью или частично другим лицам лишь в случае, если это прямо предусмотрено договором.

В отличие от ГК РСФСР, Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах» не возлагает на пользователя главной обязанности, ради которой заключается договор - приступить в установленные сроки к использованию одобренного им произведения. Срок, на который передается авторское право по договору, может значительно варьироваться: закон не устанавливает никаких предельных сроков. На практике некоторые авторские договоры исполняются в момент их заключения и сразу же прекращаются («живое» публичное исполнение). Однако, договор может быть заключен на весь срок действия авторского права. Возможны и авторские договоры с неопределенным сроком.

Закон «Об авторском праве и смежных правах» вводит дополнительное правило для авторских договоров, которые заключены без указания на срок действия. В этом случае автор может в любой момент по истечении пяти лет с даты заключения договора односторонне расторгнуть договор Закон РФ от 9 июля 1993 г. № 5351-I "Об авторском праве и смежных правах". - ст.31, п.1.. Однако сделать это можно при условии, если пользователь будет письменно предупрежден об этом за шесть месяцев до расторжения договора.

Данное правило применяется и в том случае, когда договор заключен на неопределенный срок. Если договор заключен «без ограничения сроком», он должен действовать в течение всего срока действия авторского права.

На стадии исполнения договора стороны часто не соблюдают сроки. Это порождает нарушение условий договора. Чтобы это избежать, необходимо выполнение сторонами своих обязательств в сроки, предусмотренные договором. Здесь следует учитывать, что сроки выполнения автором своих обязательств охватывают:

а) срок представления произведения организации;

б) срок повторной сдачи произведения после внесения изменений или доработки, а также технического оформления представленного произведения.

Другие сроки, которые стороны сочтут существенными для данного договора, они устанавливают сами.

Волеизъявление сторон при согласовании всех условий договора, в том числе и сроков, является основополагающим. Оно не всегда фиксируется письменно, что приводит к конфликту.

Обязанность автора представить произведение согласно условиям договора связана с обязанностью организации принять представленное ей произведение, рассмотреть его, решив при этом вопрос о возможности или невозможности использования. Срок рассмотрения представленного произведения должен устанавливаться сторонами и письменно фиксироваться как подтверждение надлежащего исполнения договора.

Если при рассмотрении представленного произведения организация придет к выводу о необходимости его доработки, стороны согласовывают время, которое на нее отводится.

По издательскому договору автору для чтения корректуры предоставляется срок, согласованный сторонами. Задержка автором корректуры, а следовательно, нарушение срока дает право издательству выпустить в свет произведение без авторской корректуры или отсрочить выпуск на время задержки.

Обязательства организации также связаны с соблюдением определенных сроков. К ним относятся:

а) срок рассмотрения произведения при его представлении автором;

б) срок повторного рассмотрения произведения после доработки;

в) срок использования произведения, на которое переданы права;

г) срок выплаты авторского вознаграждения.

Нарушение указанных сроков организацией затрудняет своевременное и надлежащее исполнение договорных обязательств вообще и автора как стороны договора, в частности.

Согласно Закону в авторском договоре должны быть указаны размер вознаграждения или порядок его определения за каждый способ использования произведения, а также порядок и сроки его выплаты. Вознаграждение может быть выражено в виде процента от дохода за соответствующий способ использования произведения или в виде фиксированной суммы. Для издания или иного воспроизведения Законом установлена норма, что при определении вознаграждения в виде фиксированной суммы должен быть установлен максимальный тираж произведения. Представляется, что в отношении фиксированной суммы за публичное исполнение в случае разногласия сторон будет действовать та же аналогия. Таким образом, если автору по договору за публичное исполнение его пьесы, оперы и т.д. единожды выплачена некоторая сумма, то целесообразно указать в авторском договоре и количество постановок, которое автор разрешает сыграть.

Российское авторское общество (РАО) придерживается мнения, что авторское вознаграждение состоит из двух частей: авторского вознаграждения за само разрешение использовать произведение определенным образом и авторское вознаграждение непосредственно за использование. Это находит отражение на практике. Обычно в авторском договоре используется смешанный вариант оплаты труда автора. В виде фиксированной суммы устанавливается оплата разрешения, а также процент за каждое использование, либо указываются ставки авторского вознаграждения, определенные Постановлением Правительства Российской Федерации от 21.03.1994 №218 «О минимальных ставках авторского вознаграждения за некоторые виды использования произведений литературы и искусства».

Авторский договор согласно Закону должен содержать и другие условия, которые стороны сочтут существенными. Сюда могут входить обязательства пользователя учитывать мнение автора по ряду вопросов, в частности выбору исполнителей, режиссера, утверждению сценографии, предоставлению некоторого количества билетов и т.д. В процессе работы над постановкой или исполнением может потребоваться некоторая переделка произведения, это тоже целесообразно урегулировать в договоре, внеся пункт об обязательстве автора по переделке с указанием сроков.

Законом определен ряд случаев свободного использования произведений. Их можно разделить на две группы:

а) использование произведения без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения;

б) использование произведения без согласия автора, но с выплатой ему вознаграждения.

Использование произведения без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения допускается, когда осуществляется цитирование, когда использование носит учебный или информационный характер либо преследует официальные, религиозные или судебные цели. Особые положения введены для библиотек Хаметов Р. Нарушения авторских прав библиотеками и архивами // Российская юстиция, 1998, № 6., организаций эфирного вещания, программ для ЭВМ и баз данных. Допускается свободное использование произведений, постоянно расположенных в местах, открытых для свободного посещения, при условии, что изображение произведения не является основным объектом такого использования и не преследует коммерческих целей. Важным сопутствующим критерием отнесения использования произведения к некоторым видам свободного использования является бесплатный характер мероприятия, то есть бесплатный вход для зрителей и бесплатное исполнение для артистов.

Без согласия автора, но с выплатой ему вознаграждения допускается воспроизведение аудиовизуального произведения или звукозаписи произведения исключительно в личных целях. Это положение распространяется не только на авторов, но и на артистов - исполнителей и производителей фонограмм.

Таким образом, авторский договор должен обязательно заключаться в письменной форме и содержать пять основных условий: характер передаваемых прав (исключительные или неисключительные), их состав, территорию и срок, на которые передаются права, а также авторское вознаграждение.

3.2 Порядок заключения, изменения и прекращения авторского договора

Прежде всего, Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах» устанавливает, что авторский договор должен заключаться только в письменной форме Закон РФ от 9 июля 1993 г. № 5351-I "Об авторском праве и смежных правах". - ст.32, п.1..

Порядок заключения договора определяется степенью готовности произведения. Так, по договору на готовое произведение автор передает готовое произведение, а по договору заказа автор принимает на себя обязательство создать произведение в будущем. Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах» не предусматривает процедуру заключения договора, поэтому порядок определяется главой 28 ГК РФ «Заключение договора».

Готовое произведение, представленное в издательство, киностудии и т.д. до заключения договора с автором, рецензируется, обсуждается. Организация или физические лица, занимающиеся использованием произведения, принимает решение о пригодности этого произведения к изданию. Если произведение будет одобрено, то это является основанием для заключения договора. Таким образом, предварительная работа организации над готовым произведением заканчивается, а в тексте договора должно быть указано, что произведение представлено и одобрено. На этой стадии произведение может не получить одобрения организации. Тогда оно передается автору на доработку, а договор на готовое произведение будет заключен лишь после его одобрения организацией.

Если к моменту заключения договора заказа (литературного, художественного и т.д.) произведения еще не существует, а характер отношений между сторонами совсем иной.

Так, автор будущего произведения должен представить заявку, план или проспект, в которых он дает описание своего творческого замысла, формы его осуществления и использования материала. Организация вправе предъявить к заявке свои требования. Вступая в отношения с театром, автор представляет творческую заявку либо фрагмент будущего произведения, который приравнивается к творческой заявке. Театр оказывает автору творческую помощь в создании произведения, знакомит автора с составом труппы и технической частью театра, дает ему консультации по теме произведения. С согласия автора в театре проводится обсуждение предварительных вариантов произведения.

В творческой заявке, представляемой киностудии, должны излагаться основная идея, сюжетный замысел, даваться характеристика главных действующих лиц будущего сценария, содержаться полное и последовательное описание действия, а также диалоги, титры.

Издательство также проводит предварительную, преддоговорную работу с автором, которая состоит из собеседования, изучения и оценки плана, проспекта или плана-проспекта произведения (перечня разделов и подразделов с изложением содержания каждого), а также из изучения и оценки одной из глав или одного из разделов будущей книги. Одновременно уточняется тип издания, жанр произведения, основной круг читателей, на которых будет рассчитано издание. Авторская заявка, план, проспект или отдельная глава рассматриваются издательством, после чего автору сообщается, принято ли его произведение, отклонено или продолжает изучаться. При положительной оценке, авторская заявка утверждается, включается в тематический план, а с автором заключается договор литературного заказа.

Очевидно, что организация по договору заказа заинтересована получить доброкачественное произведение, поэтому при изучении и обсуждении авторской заявки одна определяет параметры произведения. Утверждение творческой заявки означает согласование автором и организацией всех требований, предъявляемых к будущему произведению, а также лишает организацию права выходить за рамки творческой заявки, согласованной с автором. Помимо всего прочего, для организации, заключающей договор с автором, создающим произведение, существует известная степень риска. Никто не застрахован от того, что автора может постичь творческая неудача, а его произведение нельзя будет использовать. В таких случаях организация несет материальные убытки, так как в соответствии с Законом РФ «Об авторском праве и смежных правах» она обязана выплатить автору аванс Закон РФ от 9 июля 1993 г. № 5351-I "Об авторском праве и смежных правах". - ст.33.. Поэтому закономерно требование организации к автору о предоставлении развернутого плана-проекта.

Что касается автора, то план-заявка порождает его основную договорную обязанность - создать произведение в соответствии с условиями договора. Несоблюдение автором предъявляемых к создаваемому произведению требований, обозначенных в плане-заявке, приводит к нарушению условий договора и ответственности автора по ст. 34 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах».

При заключении договора необходимо не только четко определять согласованные условия, но и правильно их оформлять.

Не менее важен при заключении договора вопрос о том, кто его заключает.

Авторский договор заключается, как правило, между автором и организацией, осуществляющей подготовку произведения к изданию и его распространению. Это не исключает того, что стороной договора могут быть наследники.

Способностью иметь гражданские права и обязанности наделены все граждане с момента рождения и по день смерти. В содержание правоспособности включена возможность иметь права авторов произведения науки, литературы и искусства ГК РФ. - ст.18.. Но эти права реально имеют не все граждане, а лишь те, кто своим трудом создает произведения творчества. Причем для создания произведения не требуется достижения определенного возраста, установленного для наступления полной дееспособности. Автором произведения может выступать даже малолетний, т.е. не достигший 14 лет. До достижения четырнадцатилетнего возраста договор с малолетним автором может быть заключен только через его законных представителей (родителей, усыновителей или попечителей), а при достижении автором 14 лет - сделка на создание или использование произведения может быть заключена уже непосредственно с ним ГК РФ. - ст.26..

Авторами (соавторами) могут быть российские, а также иностранные граждане. Их отношения с организациями-пользователями возникают при достижении соглашения по основным, существенным условиям договора. Возможны ситуации, когда авторами произведения выступают двое или более лиц, в этом случае все соавторы выступают стороной авторского договора. В силу ст. 10 Закона «Об авторском праве и смежных правах», отношения, складывающиеся внутри коллектива авторов, определяется соглашениями. В нем отражаются вопросы, возникающие в период совместной работы соавторов и имеющие для них конкретные правовые последствия. Речь идет о порядке указания имен, об условиях распоряжения общей работой, распределения гонорара и др. Такое соглашение может быть составлено в письменном виде и подписано всеми соавторами. Какого-либо образца соглашения законодательством не предусмотрено. Оно может быть составлено любым способом, но не должно содержать положений, противоречащих закону.

Стороной авторского договора могут быть переводчики и составители. Хотя они не создают оригинальных произведений, а результат их труда носит зависимый от оригинала характер, тем не менее они обозначаются в договоре термином «автор». Согласно ст. 12 Закона «Об авторском праве и смежных правах», переводчик пользуется авторским правом на созданное им произведение при условий соблюдения им прав автора произведения, подвергшегося переводу или другой переработке. Аналогичное правило действует в отношении составителей сборников и других составных произведений Закон РФ от 9 июля 1993 г. № 5351-I "Об авторском праве и смежных правах". - ст.11.. Что касается правового положения переводчика как стороны договора, то оно определяется ст. 7 Закона «Об авторском праве и смежных правах»., в которой перевод произведения признается самостоятельным объектом авторского права, и ст. 12 этого же закона, закрепляющий за переводчиком авторское право на выполненный перевод.

Следует отметить, что ни прежнее, ни ныне действующее законодательство не предусматривают виды переводов. В постановлениях Правительства России об авторском вознаграждении можно найти указание лишь на отдельные их виды, тогда как в юридической литературе описывались авторские, авторизированные, подстрочные, промежуточные переводы.

В последнее время все чаще встречается понятие «промежуточный перевод», так как используются переводы, сделанные с оригинала на другой язык, которые становятся основой для создания языкового варианта. Например, оригинальное произведение на туркменском языке переведено на русский язык. Затем перевод на русском языке используется для перевода на молдавский язык. Таким образом, перевод на русском языке будет промежуточным переводом, но в то же время он будет оригиналом по отношению к переводу с него.

Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах» признает составителя сборника или иного составного произведения субъектом авторского права, предоставляя ему определенные права Закон РФ от 9 июля 1993 г. № 5351-I "Об авторском праве и смежных правах". - ст.7, п.3.. В сборник могут входить рассказы, статьи и другие литературные произведения. Составители в своей работе обращаются к произведениям, являющимся предметом чьего-либо авторского права либо перешедшим в общественное достоянием согласно ст. 28 Закона.

До отмены прежнего законодательства об авторском праве по сценарному договору допускалось привлечение студией с согласия автора третьих лиц для внесения поправок и доработки литературного сценария.
Одной из сторон авторского договора могут быть наследники умершего автора. Однако объем их прав уже, чем у авторов. Как правило, по договору автор гарантирует, что именно он действительный автор произведения, что оно создано им лично (либо в соавторстве), а также что оно не нарушает прав и интересов других авторов (правопреемников). Если же стороной договора выступает наследник, то он гарантирует издателю, что только он единственный наследник прав умершего, однако возможно существование нескольких наследников. При этом свое право наследник должен подтвердить, предоставив свидетельство о праве на наследство либо решение суда о признании конкретного лица наследником авторских прав. В свидетельстве о праве на наследство нотариус делает запись о том, что наследуемое имущество состоит из авторского права. Если же наследников несколько, то в свидетельстве указываются все наследники и наследственная доля каждого лица.

В подтверждение того, что умерший был автором, достаточно предъявить нотариусу, например, любое изданное произведение автора либо справку из издательства, редакции журнала, где произведения печатались.

Другой стороной авторского договора выступает организация-пользователь: издательство, театр, киностудия и т.д. Которые в соответствии со ст. 48 ГК РФ являются юридическими лицами.

Наиболее распространенным является авторский договор, по которому одной из сторон является издательство.

Объем правомочий издательства как стороны договора определяется согласованными с автором условиями. Как и автор, издательство обязано надлежаще выполнять взятые им на себя обязательства.

Стороны авторского договора определяются при его заключении, так как каждая из них должна выразить свое волеизъявление. Однако субъективный состав авторского договора в отдельных случаях может изменяться. П. 4 ст. 31 Закона «Об авторском праве и смежных правах» закрепляет правило, согласно которому замена на стороне организации возможна, когда приобретенные по договору права и обязанности полностью или частично передаются другим организациям.

Основаниями для замены автора как стороны договора могут быть смерть, длительная болезнь или командировка.

До недавнего времени авторские договоры содержали особые условия, согласно которым автор передавал издательству свои правомочия по использованию произведения за рубежом, если эти правомочия не были переданы ранее другой организации. При заключении договора автор обязан был поставить в известность организацию.

Таким образом, порядок заключения договора предопределяется степенью готовности произведения. Так, по договору на готовое произведение автор передает готовое произведение, а по договору заказа автор принимает на себя обязательство создать произведение в будущем.

Заключение

В результате проведенных исследований можно отметить, что:

- авторское право и регулируемые им имущественные и личные неимущественные отношения связаны с созданием и использовании произведений литературы, науки и искусства. Авторское право как самостоятельный институт решает конкретные задачи, которые включают всемерную охрану, имущественных, личных неимущественных прав и законных интересов авторов; обеспечение правовыми средствами наиболее благоприятных условий для создания научных и художественных произведений; широкое использование их обществом.

- основными правовыми актами, регулирующими систему авторского права в нашей стране, являются Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах», Закон РФ «О правовой охране программ для электронно-вычислительных машин и баз данных». Эти законы отвечают международным стандартам в этой области и позволили России присоединиться к ряду международных договоров, прежде всего, к Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений.

- существует два похода к пониманию правовой природы авторских прав: первый, так называемый «проприетарный» подход основан на отождествлении права создателя на достигнутый результат с правом собственности лица, создавшего материальный объект; другой подход - через призму понятия исключительных прав.

- важнейшим элементом авторского права является авторский договор. Передача имущественных прав может осуществляться на основе авторского договора о передаче исключительных прав или на основе авторского договора о передаче неисключительных прав. Однако с конструкцией об уступке прав в ст. 16 Закона «Об авторском праве и смежных правах» соседствует разрешительная конструкция - автор дает согласие на определенные действия по использованию его произведения. Подобная непоследовательность отражается на нормах закона, предназначенных для регулирования договорных отношений автора и пользователя. Если автор разрешает определенные действия в отношении своего произведения (воспроизводить, распространять, публично исполнять и т.д.), то ему вовсе не надо передавать права. По сути дела автор совместно с организацией определяет способ использования произведения.

- подобная непоследовательность отражается и на определении предмета договора. Так, согласно ст. 31 Закона «Об авторском праве и смежных правах», предметом договора выступают права, а не результаты творчества автора, не его произведение. Однако нужно учитывать, что используются не права, а произведение как результат творчества автора. Это приводит к выводу, что предметом авторского договора должно быть соответствующее произведение.

Таким образом, проведенный в данной работе анализ позволяет сделать выводы:

1. Проведенный нами анализ указывает на неполное соответствие теории «исключительных прав» потребностям правовой практики. Проблемы, возникающие в правоприменительной практике законодательства об авторском праве, во многом проистекают из несовершенства теории.

2. В нормах ГК РФ и Закона «Об авторском праве и смежных правах» должен получить воплощение четкий взгляд на результаты интеллектуальной деятельности, на основе и в соответствии с которыми должно быть разработано и принято специальное законодательство. Все это позволит создать эффективный механизм правового регулирования интеллектуальной собственности и обеспечить надлежащую защиту прав субъектов, создающих и использующих результаты интеллектуальной деятельности.

Библиография

Нормативно-правовые акты

1. Конституция Российской Федерации. - М.: Юридическая литература, 1995.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть I. // Российская газета, 8 декабря 1994.

3. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть II. // Российская газета, 6, 7, 8 февраля 1996.

4. Гражданский Кодекс Российской Федерации. Часть III. // Российская газета от 28 ноября 2001.

5. Гражданский кодекс РСФСР // Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1964, №24, ст. 406; 1966, №32, ст. 771; 1973, №51, ст. 1114; 1974, №51, ст. 1346; 1986, №23, ст. 638; 1987, №9, ст. 250; 1988, №1, ст. 1; 1991, №15, ст. 494; 1992, №15, ст. 768; 1992, №29, ст. 1689; 1992, №34, ст. 1966.

6. Закон РФ от 9 июля 1993 г. №5351-I «Об авторском праве и смежных правах» // Российская газета, 3 августа 1993.

7. Закон РФ от 23 сентября 1992 г. №3523-1 «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных» // Российская газета, 20 октября 1992.

8. Закон от 21 июля 1993 года №5485-1 «О государственной тайне» // Российская газета, 21 сентября 1993.

9. Закон РФ от 24 декабря «О собственности в РСФСР» // Ведомости СНД РСФСР от 27 декабря 1990 г. №30 ст. 416.

10. Постановление Правительства РФ от 21 марта 1994 г. №218 «О ставках авторского вознаграждения за публичное исполнение произведений литературы и искусства» // Российские вести, 30 марта 1994.

11. Бернская Конвенция об охране литературных и художественных произведений (Парижский Акт, ВОИС, 24 июля 1971 г.). В кн.: Свод нормативных актов ЮНЕСКО, М., 1993.

12. Конвенция об охране интересов производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм (Женева, 29 октября 1971 г.). В кн.: Сборник действующих договоров, соглашений и конвенций, заключенных с иностранными государствами, М., 1979 г., вып. XXXIII.

Юридическая и другая литература

13. Андрейкина М.С. Авторские и смежные права // Финансовая газета. Региональный выпуск, №25, 1999.

14. Арамеев Р. Россия обязалась охранять права авторов // Известия, 14.03.1995.

15. Бабенко В. Воровство как политика // Книжное обозрение, №7, 1995.

16. Богуславский М.М. Вопросы авторского права в международных отношениях. - М.:, Наука, 1973.

17. Быстров В. Чего в Берне не хватает? // Книжное обозрение №6, 1995.

18. Воронкова М. Срок действия авторского права // Российская юстиция №2, 1995.

19. Воронкова М. По сути же оказалось, что к Бернской Конвенции Россия не присоединилась // Книжное обозрение, №13, 1995.

20. Гаврилов Э.П. Бездоговорное использование произведений, охраняемых авторским правом // Правоведение. - 1984. - №4.

21. Гаврилов Э.П. Благородство-то надо проявлять за свой счет // Книжное обозрение, №15, 1995.

22. Гаврилов Э.П. Об обратной силе действия Закона об авторском праве и смежных правах // Российская юстиция, №2, 1995.

23. Гаврилов Э.П. Постатейный комментарий к Закону РФ «Об авторском праве и смежных правах». - М.: Фонд «Правовая культуpа», 1996.

24. Гаврилов Э.П. Судебные споры по вопросам интеллектуальной собственности // Хозяйство и право. 2000. №2.

25. Гаврилов Э.П. Бездоговорное использование произведений, охраняемых авторским правом // Правоведение. - 1984. - №4.

26. Гражданское право. Учебник. В 2-х томах. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М.: Проспект, 1998.

27. Душенко К. Бернский треугольник // Книжное обозрение, №52, 1994.

28. Международные Конвенции об авторском праве. Комментарии. - М.: Прогресс, 1982.

29. Комментарий к части первой Гражданского Кодекса Российской Федерации для предпринимателей. / Под общ. ред. М.И. Брагинского. - М.: Фонд «Правовая культура», 1996.

30. Симкин Л. Как остановить компьютерное пиратство? // Российская юстиция. 1996. №10.

31. Смирнов В. Международное сотрудничество расширяется // Интеллектуальная собственность. 1995. №1-2.

32. Степанова О.А. Передача исключительных прав по авторскому договору // Вестник Московского университета. Серия 11. Право. 1997. №6.

33. Усольцева С.В. Защита прав на использование произведений, переданных по авторскому договору // Сибирский юридический вестник. 2000. №2.

34. Усольцева С.В. Новое в развитии российского авторского права // Сибирский юридический вестник. 2001. №3.

35. Усольцева С.В. Защита прав интеллектуальной собственности // Сибирский юридический вестник. 2003. №1.

36. Хаметов Р. Нарушения авторских прав библиотеками и архивами // Российская юстиция, 1998, №6

37. Хорошавина Н. Теория и практика Российского пиратства // Интеллектуальная собственность, 1996, №7-8.

38. Чернышева С.А. Авторский договор в гражданском праве России. - М.: Гардарика, 1996.

39. Шершеневич Г.Ф. Авторское право на литературные произведения. - Казань, Издательство ТГУ, 1991.