Правовое положение общества с ограниченной ответственностью

Содержание

Введение

Глава I. Общество с ограниченной ответственностью как разновидность хозяйственных обществ

1.1 Основные положения об обществе с ограниченной ответственностью

1.2 Ответственность общества с ограниченной ответственностью по обязательствам

Глава II. Правовое положение участников ООО

2.1 Участники общества

2.2 Права участников общества

2.3 Обязанности участников общества

2.4 Исключение участников из общества с ограниченной

ответственностью

2.5 Распределение имущества ликвидируемого общества между его

участниками

Заключение

Список используемых нормативно-правовых актов

Список используемой литературы

Введение

Данную тему я выбрал потому, что общество с ограниченной ответственностью является самой распространённой организационно-правовой формой юридических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью.

В Российском праве постепенно исчезает правовой вакуум в сфере гражданского законодательства. С большими усилиями российский законодатель принимает важнейшие нормативные акты в области гражданского права, которые способствуют созданию здоровой основы для развития рыночных отношений. В сравнении с советской системой гражданского права наибольшее преобразование претерпел институт юридических лиц, который в настоящее время является одним из самых сложных, многообразных, требующих от своего исследователя широких познаний не только в области позитивного права, но и в теоретической области, а также хорошего знания истории развития того или иного вида корпорации. В этом плане вопрос правового регулирования функционирования обществ с ограниченной ответственностью представляется одним из самых актуальных, тем более, что на сегодня эта форма организации среднего и мелкого бизнеса в России является самой распространенной. Довольно быстро учеными-юристами были разработаны и предложены новые правовые концепции для решения возникших в связи с этим вопросов законодательного характера, которые постепенно легализуются законодательной властью.

Точнее сказать, концепции эти были давно уже выработаны учеными стран со сходной правовой системой. Юридическая конструкция общества с ограниченной ответственностью создана в Германии еще в конце XIX века (Gesellschaft mit beschrankter Haftung - GmbH) и после первой мировой войны стала использоваться в континентальном европейском праве. Данный вид корпораций - это изобретение, вызванное самостоятельными требованиями практики, показавшей недостаточную эластичность акционерных компаний, с одной стороны, и ограниченные возможности полных товариществ, препятствующих их широкому распространению, с другой.

Общество с ограниченной ответственностью относится к числу так называемых "объединений капиталов" и, в отличие от товариществ, личный элемент в нем играет подчиненную роль. Однако в сравнении с акционерными обществами общество с ограниченной ответственностью отличают более тесные отношения участников, более закрытый характер членства.

Сочла возможным заимствовать этот институт и Австрия, сохранив все существенные черты германского закона. Несколько позднее общества получили распространение и в России.

Англо-американский правопорядок не воспринял её, применяя для данной цели конструкцию "закрытой компании". В США, Англии, Голландии, Бельгии уже давно укоренились акционерные общества, которых становилось больше. Германия и Россия в силу своих географических особенностей опоздали в территориальном переделе мира. Они практически не имели колоний, которые позволили бы накопить богатство. Концентрация капитала в этих странах уступала сосредоточению материальной мощи в Англии и подобных ей странах. Вот почему акционерные общества, пригодные для использования довольно большой массы капитала, в странах континентальной Европы возникли позднее, да и, возникнув, они первоначально были экзотическим явлением. Да и сейчас в Германии, Франция, которая имела много колоний, число обществ с ограниченной ответственностью значительно превышает число акционерных обществ.

Глава I. Общество с ограниченной ответственностью как разновидность хозяйственных обществ

1.1 Основные положения об обществе с ограниченной ответственностью

Согласно п.1 ст. 2 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" (Закон) и п. 1 ст. 87 ГК РФ общество с ограниченной ответственностью - это хозяйственное общество, учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров.

Если анализировать понятие общества с ограниченной ответственностью, то можно выделить его основные черты и признаки, позволяющие рассматривать его как отдельную организационно-правовую форму юридического лица и выделить особенности его правового положения. Вместе с тем ряд положений, дополняющих правовую характеристику общества с ограниченной ответственностью, содержится в других нормах ГК РФ и Закона.

Стоит отметить, что общество с ограниченной ответственностью - одна из разновидностей хозяйственных обществ, которые создаются, как правило, путем объединения капиталов отдельных юридических и физических лиц - учредителей или участников в целях осуществления предпринимательской деятельности. Общество представляет собой коммерческую организацию, деятельность которой согласно ст. 50 ГК направлена на получение прибыли.

Так же особенностью общества является то, что оно может быть учреждено как несколькими лицами, так и одним лицом. Правда есть ограничение, установленное п. 2 ст. 88 ГК РФ, согласно которому общество не может иметь в качестве единственного учредителя другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. И, согласно п.3 ст. 7 Закона число учредителей не может быть более пятидесяти.

Следующим признаком, выделяющим общество среди других юридических лиц, является то, что уставный капитал общества разделен на доли и формируется за счет вкладов участников общества, вносимых в счет оплаты приобретаемых ими долей в уставном капитале. С приобретением доли в уставном капитале общества связано получение приобретателем совокупности прав и обязанностей участника общества. Деление уставного капитала на доли не делает имущество общества общей долевой собственностью участников, а служит лишь целям определения размера участия каждого из них в управлении его делами, прибылях и ликвидационной квоте. Размеры долей, принадлежащих каждому участнику, определяются в учредительном договоре и уставе общества в процентах или в виде дроби.

Стоит отметить также, что, согласно п.7 ст. 66 ГК РФ общество с ограниченной ответственностью не вправе выпускать акции. Поэтому заемные средства являются основным источником дополнительных ресурсов. При небольшом уставном капитале участники общества в интересах его развития могут быть вынуждены принять на себя ответственность по долгам общества, обеспечивая своим поручительством возврат кредитов и исполнение иных обязательств, принятых обществом, а также предоставить обществу денежные средства и иное имущество по договорам займа, аренды и т.д.

Основными чертами, определяющими привлекательность данной организационно-правовой формы, является то, что участники общества не несут ответственности по его обязательствам, а также не обязаны лично участвовать в делах общества. Следовательно, участники общества не отвечают по его долгам личным имуществом. Возможные убытки участника, которые он может понести в связи с деятельностью общества, ограничиваются стоимостью внесенного вклада участника в уставный капитал общества. Данное правило связано с наличием в структуре общества оплаченного участниками уставного капитала. Именно уставный капитал выступает гарантом интересов кредиторов общества с ограниченной ответственностью.

Пункт 1 ст. 2 Закона одновременно предусматривает возможность привлечения участников, не выполнивших свои обязанности по внесению вкладов в уставный капитал общества, к солидарной с обществом и друг с другом ответственности по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников. Участники общества обязаны полностью оплачивать свой вклад в тот срок, который определен учредительными документами общества, но этот срок должен быть не больше года с момента создания общества. Если по истечении года, участник не оплачивает свою долю в уставном капитале, то он несет ответственность за так называемый свой долг личным имуществом, но лишь в пределах стоимости неоплаченной части вклада. Кроме того, если уставный капитал рассматривается как минимальный размер имущества, гарантирующего интересы кредиторов общества, то, следовательно, кредиторы, в соответствии со ст. 323 ГК РФ, вправе требовать погашения долга - полностью или частично - как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности. При этом ответственность каждого такого участника ограничивается суммой денежных средств или стоимостью имущества, которые не были своевременно внесены участником в оплату принадлежащего ему вклада. Таким образом, в данном случае предусмотрена ограниченная солидарная ответственность. Немаловажно и то, что солидарное обязательство не возникает между участниками, полностью оплатившими свои вклады.

Согласно п. 2 ст. 2 Закона одним из прав, которые может приобретать общество с ограниченной ответственностью и, обладая которыми, оно, согласно п.1 ст. 48 ГК РФ, может считаться юридическим, является право общества иметь в собственности обособленное имущество, учитываемое на самостоятельном балансе. Имущество могут образовывать вклады учредителей общества в уставный капитал, а также имущество, приобретенное в результате производственно-хозяйственной, коммерческой деятельности и т.д. В качестве вкладов в имущество общества могут вноситься денежные средства и другие материальные ценности, а также имущественные либо иные права, имеющие денежную оценку. В соответствии с п. 2 ст. 213 ГК РФ количество и стоимость имущества, находящегося в собственности, не ограничиваются за исключением случаев, когда такие ограничения установлены законом.

Согласно п. 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" (Постановление Пленумов ВС и ВАС РФ № 6/8) вкладом в имущество не может быть объект интеллектуальной собственности , например, патент, объект авторского права, включая программу ЭВМ, или "ноу-хау". Однако в качестве вклада может быть признано право пользования таким объектом, передаваемое обществу в соответствии с лицензионным договором, который должен быть зарегистрирован в порядке, предусмотренном законодательством.

Вместе с тем обществу могут принадлежать созданные им в процессе своей деятельности объекты интеллектуальной собственности - право на товарный знак, промышленные образцы, определенные технологии.

Каждое юридическое лицо, и общество с ограниченной ответственностью в частности, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, что проявляется в реализации прав собственника по владению, пользованию и распоряжению имуществом для удовлетворения собственных потребностей, ведения производственно-хозяйственной деятельности, в благотворительных и иных целях. Общество может совершать сделки по отчуждению собственного имущества и приобретению нового (договоры купли-продажи, мены, дарения); передаче своего имущества в аренду или во временное пользование (по договору ссуды); передавать его в залог, вносить в качестве вклада в уставный капитал иных хозяйственных обществ и т.д. Перечисленные права реализуются обществом свободно, за исключением случаев, когда действуют законодательные ограничения. Например, согласно ст. 575 ГК РФ не допускается дарение имущества, за исключением обычных подарков стоимостью не выше пяти минимальных размеров оплаты труда, в отношениях между коммерческими организациями и служащим государственных органов и органов муниципальных образований в связи с исполнением ими своих обязанностей. Кроме того, п. 2 ст. 690 ГК РФ запрещает коммерческим организациям передавать имущество в безвозмездное пользование лицу, являющемуся учредителем, участником данной организации, а также ее директором, членом коллегиального органа управления или контроля.

Общество может нести обязанности, связанные с осуществлением им прав собственника, например: забота по содержанию принадлежащего ему имущества, выполнение обязательств по договорам и другим сделкам и т.д.. При этом согласно ст. 10 ГК РФ свои права оно должно осуществлять без нарушения прав и законных интересов других лиц.

Еще одним из прав юридического лица, которым обладает общество, является право быть истцом и ответчиком в суде. Право на судебную защиту предусмотрено ст. 11 ГК РФ. Арбитражный процессуальный кодекс РФ и Гражданский процессуальный кодекс РФ определяют порядок выступления в суде в качестве истца и ответчика. Необходимо отметить, что будет неправильно, если в иске, подаваемом в суд в связи с неправомерными действиями общества, в качестве соответчиков будут указаны учредители, так как именно общество с момента государственной регистрации и до ликвидации должно быть ответчиком в суде. Если сложилась ситуация, когда у общества нет ни ценных бумаг, ни денежных средств, ни имущества, директор сам себя уволил, или вообще по месту нахождения общества расположена другая организация, то даже в этих случаях суд не может привлечь в дело учредителей общества в качестве соответчиков. Ответственность учредителей в данном случае ограничится лишь той суммой вклада, которую он фактически внес, и риск убытков наступит в пределах размера внесенного вклада. Такое положение дает возможность учредителям создавать фиктивные общества, так называемые "однодневки", и, прикрывшись названием общества, избегать ответственности.

Общество с ограниченной ответственностью, как и любые другие коммерческие организации, в соответствии с п. 1 ст. 49 ГК РФ обладает общей правоспособностью, а именно: может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. Наряду с этим, если предмет и цели деятельности общества определенно ограничены, то такая правоспособность не должна им противоречить. Ограничения могут устанавливаться в уставе либо сразу при создании общества по решению либо учредителей, либо потом путем внесения изменений и дополнений в устав общим собранием участников, исходя из целей, для реализации которых создается данное общество. При этом в уставе должны быть или четко отражены соответствующие ограничения видов деятельности и указан их исчерпывающий перечень или включены оговорки, которые запрещают занятие определенными видами деятельности. Сделки, совершенные обществом в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными в его учредительных документах, могут быть признаны судом недействительными по иску этого общества, его учредителя (участника) или государственного органа, осуществляющего надзор за деятельностью данного юридического лица, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о ее незаконности. В соответствии со ст. 168 ГК РФ совершение сделок в связи с занятием запрещенной законом деятельностью или с другими нарушениями закона и иных правовых актов влечет признание их ничтожными.

Общество с ограниченной ответственностью может заниматься отдельными видами деятельности только на основании специального разрешения - лицензии. Перечень лицензируемых видов деятельности приведен в ст. 17 Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности" (Закон о лицензировании). Отметим некоторые из них: разработка, производство, ремонт, испытание авиационной техники; разработка, производство, ремонт, торговля, утилизация вооружения и военной техники; эксплуатация взрывоопасных, пожароопасных, химически опасных производственных объектов; переработка, хранение, транспортировка нефти, газа и продуктов их переработки; деятельность по эксплуатации газовых, тепловых сетей; космическая, геодезическая, ветеринарная, медицинская, аудиторская деятельность; перевозки морским и воздушным транспортом; производство табачных изделий; заготовка, переработка и реализация лома цветных и черных металлов и т.д.

Деятельность кредитных организаций, согласно гл. 1 Инструкции ЦБР "О порядке применения федеральных законов, регламентирующих процедуру регистрации кредитных организаций и лицензирования банковской деятельности" также может осуществляться только на основании и с момента получения лицензии, которую им выдает Центральный банк России.

В лицензиях, выдаваемых обществам, указывается вид деятельности и срок ее действия. Согласно п. 1 ст. 7 Закона о лицензировании, лицензия должна предоставляться отдельно на каждый вид деятельности, а срок ее действия, согласно п. 1 ст. 8 этого же Закона не может быть меньше пяти лет. Однако лицензии на осуществление банковских операций выдаются без ограничения сроков их действия (ст. 13 Закона "О банках и банковской деятельности").

Если лицензия выдается с условием осуществления исключительно только того вида деятельности, который в ней указан, то общество не вправе в период ее действия заниматься иными видами деятельности, за исключением сопутствующих ему видов. Действие лицензии может быть приостановлено или она может быть аннулирована лицензирующими органами. Это может произойти в случае, если общество неоднократно нарушает лицензионные требования, в случае ликвидации или реорганизации общества, а также, если в течение трех месяцев обществом не был уплачен лицензионный сбор за предоставление лицензии.

Согласно п. 3 ст. 2 Закона общество с ограниченной ответственностью должно пройти процедуру государственной регистрации. И только с момента государственной регистрации оно считается созданным как юридическое лицо. Государственная регистрация осуществляется уполномоченным органом - Федеральной налоговой службой, что устанавливается ст. 2 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (закон о государственной регистрации) и Постановлением Правительства РФ "Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей". Свою деятельность общество имеет право осуществлять после того, как оно будет внесено в государственный реестр юридических лиц и, соответственно, после получения свидетельства о внесении в этот реестр. Срок действия свидетельства не ограничен, а потому ограничения срока осуществления деятельности общества также не существует.

Согласно п. 4 ст. 2 Закона обществам с ограниченной ответственностью разрешено открывать банковские счета, как на территории Российской Федерации, так и за ее пределами. Счета, согласно ст. 11 Налогового кодекса РФ (НК РФ), - это расчетные (текущие) и иные счета в банках, открытые на основании договора банковского счета, на которые зачисляются и с которых могут расходоваться денежные средства.

В соответствии с п. 1 ст. 86 НК РФ счета обществам открывают банки. Но совершить данную операцию они могут только при предъявлении обществом свидетельства о постановке на учет в налоговом органе.

Об открытии, либо закрытии счета общества банк обязан сообщить в налоговый орган по месту его учета в пятидневный срок со дня соответствующего открытия или закрытия счета. Форма такого сообщения и порядок ее заполнения утверждены Приказом Министерства Российской Федерации по налогам и сборам от 4 марта 2004 года № БГ-3-24/179@ "Об утверждении форм документов, содержащих информацию об открытии (закрытии) банковского счёта, изменении номера банковского счета юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, и порядка их представлений".

Кроме того, банки обязаны выдавать налоговым органам справки по операциям и счетам обществ также в течение пяти дней после мотивированного запроса налогового органа.

Согласно п. 5 Закона, общество с ограниченной ответственностью обязано иметь круглую печать, в которой должны содержаться полное фирменное наименование общества, которое должно совпадать с наименованием, указанным в учредительных документах, и быть на русском языке и место нахождения общества.

Дополнительно общество может указывать на печати свое фирменное наименование на любом языке народов Российской Федерации или иностранном языке.

Общество обладает правом иметь штампы и бланки со своим фирменным наименованием, а также собственную эмблему. Тексты бланков, штампов и вывесок с наименованием организации должны оформляться также на русском языке, и дополнительно, по желанию общества, на государственных языках республик и иных языках народов Российской Федерации.

Кроме перечисленных средств индивидуализации общество может иметь зарегистрированный в установленном порядке товарный знак. Согласно ст. 1 Закона РФ "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" под товарным знаком понимаются обозначения, служащие для индивидуализации товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг юридических лиц. В качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации. Кроме того, в соответствии со ст. 5 названного Закона, товарный знак может быть зарегистрирован в любом цвете или цветовом сочетании. На регистрацию товарного знака должна подаваться заявка в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, которая должна содержать заявление о регистрации обозначения в качестве товарного знака с указанием заявителя и его места нахождения; заявляемое обозначение; перечень товаров, в отношении которых испрашивается регистрация товарного знака и которые сгруппированы по классам Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков; описание заявленного обозначения. Товарный знак может применяться на товарах, для которых он зарегистрирован, или на их упаковке, а также в рекламе, печатных изданиях, на официальных бланках, на вывесках, при демонстрации экспонатов на выставках и ярмарках, проводимых в Российской Федерации.

1.2 Ответственность общества с ограниченной ответственностью по обязательствам

В соответствии с п. 1 ст. 3 Закона и п. 1 ст. 56 ГК РФ, общество с ограниченной ответственностью несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Отметим, что ответственность рассматриваемых обществ ничуть не меньше, чем других коммерческих организаций, а определение "с ограниченной ответственностью" несет иную смысловую нагрузку. Оно означает, что участники такого общества не отвечают по его долгам, принадлежащим им имуществом (за исключением одного случая, который касается наступления несостоятельности общества с ярко выраженной экономической, организационно-управленческой и правовой зависимостью его деятельности от действий учредителей или других лиц), их риск, как уже отмечалось, ограничивается размерами внесенных вкладов в уставный капитал общества. Это отличает положение участников общества с ограниченной ответственностью от положения участников полных товариществ (п. 1 ст. 75 ГК), обществ с дополнительной ответственностью (п. 1 ст. 95 ГК) и производственных кооперативов (п. 2 ст. 107 ГК), которые при определенных условиях несут субсидиарную ответственность по обязательствам юридического лица, участниками которого они являются. Порядок обращения взыскания определяется Федеральным законом "Об исполнительном производстве".

Взыскание по обязательствам общества может быть обращено на денежные средства, принадлежащие ему ценные бумаги и другие оборотные средства (в том числе запасы сырья, материалов, готовые изделия и т.д., на которые может быть обращено взыскание при недостаточности у общества денежных средств), а также основные фонды, включая объекты недвижимости. Кроме того, взысканию подлежат денежные средства и иные материальные ценности, вносимые участниками в счет оплаты своей доли в уставном капитале общества, так как они становятся его собственностью. Состав имущества, на которое может быть обращено взыскание по обязательствам общества, определяется на основе его баланса. При обращении взыскания на недвижимость принадлежность конкретного объекта обществу определяется также данными государственной регистрации.

Отметим также, что вкладом в имущество общества, согласно п. 17 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ №6/8, не может быть объект интеллектуальной собственности или "ноу-хау". Однако в качестве вклада может быть признано право пользования таким объектом, передаваемое обществу в соответствии с лицензионным договором. Кроме того, возможны случаи, когда в качестве вклада в уставный капитал общества передается не вещь как таковая, а лишь право пользования ею в течение определенного срока (например, право пользования принадлежащим участнику помещением). Таким образом, в связи с тем, что вещь или объект интеллектуальной собственности продолжает оставаться собственностью лица, предоставившего их в пользование, то, соответственно, на них не может быть обращено взыскание по долгам общества.

Обращение взыскания на имущество должника в соответствии с п. 1 ст. 46 Федерального закона "Об исполнительном производстве" состоит из его ареста (описи), изъятия и принудительной реализации. Взыскание по исполнительным документам обращается в первую очередь на денежные средства должника в рублях и иностранной валюте и иные ценности, в том числе находящиеся в банках и иных кредитных организациях, на которые налагается арест. Наличные денежные средства, обнаруженные у должника, изымаются.

Судебный пристав-исполнитель запрашивает сведения о наличии или об отсутствии у должника-организации счетов и вкладов в банках и иных кредитных организациях у налоговых органов. Порядок взаимодействия этих двух структур между собой по принудительному исполнению постановлений налоговых органов и иных исполнительных документов утвержден приказом МНС РФ и Минюста РФ от 25 июля 2000 г. № ВГ-3-10/265/215.

Согласно п. 3 ст. 46 Федерального закона "Об исполнительном производстве" налоговые органы обязаны в трехдневный срок представить судебному приставу-исполнителю необходимую информацию. Такая же информация в порядке, определяемом Федеральной налоговой службой Российской Федерации, может быть представлена взыскателю по его заявлению при наличии у него исполнительного листа с неистекшим сроком давности. Порядок предоставления налоговыми органами информации взыскателю утвержден приказом МНС РФ от 23 января 2003 г. № БГ-3-28/23.

Если у должника нет денежных средств, достаточных для удовлетворения требований взыскателя, то взыскание обращается на иное принадлежащее должнику имущество, за исключением имущества, на которое в соответствии с федеральным законом не может быть обращено взыскание. В свою очередь должник вправе указать те виды имущества или предметы, на которые следует обратить взыскание в первую очередь. Но окончательно очередность обращения взыскания на денежные средства и иное имущество должника определяется судебным приставом-исполнителем.

Согласно п. 2 ст. 3 Закона общество с ограниченной ответственностью не отвечает по обязательствам своих участников. Это правило вытекает из общих принципов разграничения гражданско-правовой ответственности, поскольку каждый субъект гражданско-правовых отношений самостоятельно отвечает по своим обязательствам.

П. 3 ст. 3 Закона, как уже говорилось выше, предусматривает изъятие из правила о самостоятельной ответственности общества и о том, что участники общества не несут ответственности по его долгам. Это исключение касается случаев наступления банкротства общества с ярко выраженной экономической, организационно-управленческой и правовой зависимостью его деятельности от действий учредителей, участников или других лиц. К их числу относятся лица, входящие в органы управления общества и наделенные соответствующими полномочиями, а также участники, владеющие значительной долей в уставном капитале и имеющие в силу этого возможность оказывать решающее влияние па принятие решений общим собранием.

Если банкротство общества произошло по вине его участников и имущества общества не достаточно для полного удовлетворения требований всех кредиторов, то на его участников может быть возложена субсидиарная, то есть дополнительная, ответственность по обязательствам общества. Взыскание на имущество указанных лиц может быть обращено в той части, в которой долги не покрываются за счет собственного имущества общества. За убытки, возникшие в результате допустимого предпринимательского риска, лица, принимавшие соответствующее решение, не отвечают.

Вообще, для субсидиарной ответственности участников или других лиц по обязательствам общества необходимыми условиями являются: наличие у соответствующего лица права давать обязательные для общества указания либо возможности иным образом определять его действия; совершение этим лицом действий (или его бездействие), свидетельствующее об использовании принадлежащего ему права давать обязательные для общества указания и своих возможностей иным образом определять его действия; причинно-следственная связь между использованием соответствующим лицом своих прав и возможностей в отношении общества и действием самого общества, повлекшим его банкротство; недостаточность имущества общества для расчетов с кредиторами.

Положение п. 3 ст. 3 Закона применяется по отношению к основному и дочернему обществу. В случае банкротства дочернего общества, вызванного действиями основного общества, последнее несет субсидиарную ответственность по обязательствам ликвидируемого дочернего общества перед всеми его кредиторами.

Глава II. Правовое положение участников ООО

2.1 Участники общества

Ст. 7 Закона определяет круг лиц, которые могут быть участниками обществ с ограниченной ответственностью. П. 1 этой статьи предусматривает, что участниками (учредителями) общества могут быть две категории лиц: физические лица - граждане - и юридические лица - организации и учреждения. В этом же пункте оговорено, что Федеральный закон может запретить или ограничить участие в обществах отдельных категорий граждан. Но, отметим, что до сих пор закон не определил данного перечня граждан.

Возможность участия в обществах непосредственно связана с объемом правоспособности и полномочиями по распоряжению имуществом, которыми обладает тот или иной субъект гражданских правоотношений. В силу этого, согласно п. 2 ст. 7 Закона, а также ст. 66 ГК РФ, не вправе выступать участниками обществ с ограниченной ответственностью государственные органы и органы местного самоуправления. Другие финансируемые собственником учреждения согласно п. 4 ст. 66 ГК РФ могут участвовать в обществах только с разрешения собственника.

П. 2 ст. 7 Закона устанавливает, что общество может быть создано одним лицом, которое становится его единственным участником. Помимо этого, оно может впоследствии стать обществом с одним участником в случае приобретения этим участником всех долей в уставном капитале общества, выхода из общества остальных участников, а также в других случаях, связанных с преобразованием в общество с ограниченной ответственностью юридических лиц другого вида.

Возможность существования общества с одним участником обуславливается особенностями, свойственными хозяйственным обществам, основанным на объединении капиталов. Имеется в виду, что существование общества не связано с каким-либо конкретным лицом или группой лиц: может поменяться весь состав участников, но общество будет продолжать свою деятельность, даже при наличии одного участника.

Таким образом, общество с ограниченной ответственностью, в отличие от акционерных обществ, является наиболее типичной и часто встречающейся формой "компании одного лица", хотя в акционерных обществах учредителем также может быть одно физическое или юридическое лицо. Но, не смотря на то, что общество с ограниченной ответственностью часто отождествляют с акционерными обществами (особенно с закрытыми акционерными обществами) и что по некоторым признакам акционерные общества весьма близки к рассматриваемым обществам, в действительности между ними имеется ряд существенных различий. Так, акционерное общество как форма объединения капиталов, как правило, рассчитана на крупное предпринимательство, поэтому оно редко существует с одним учредителем и обычно не используется мелкими компаниями. Напротив, форма общества с ограниченной ответственностью является более простой формой предпринимательства, удобной для функционирования малого и среднего капитала, рассчитана на сравнительно небольшое количество участников и достаточно часто действует как небольшая компания с одним участником.

Для создания компании одного лица, согласно п. 2 ст. 7 Закона, имеется лишь одно ограничение: общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Цель этой нормы заключается в том, чтобы по возможности не допустить разного рода злоупотреблений, в частности использования общества с единственным участником для обхода императивных правил ст. 56 и ст. 105 ГК РФ об ответственности учредителей (участников) общества при его банкротстве и об ответственности основного общества по долгам дочернего. Таким образом, данный запрет связан, например, с созданием и функционированием акционерных обществ холдингового типа и направлен на предотвращение злоупотреблений и уклонения таких обществ от ответственности за действия созданных ими дочерних компаний одного лица.

Закон ограничивает количество участников общества с ограниченной ответственностью и устанавливает их предел, как это было сделано ранее для закрытых акционерных обществ Законом об акционерных обществах. Так, число участников общества с ограниченной ответственностью, согласно п. 3 ст. 7 Закона, не должно превышать пятидесяти. Пунктом 4 Постановления Пленумов ВС и ВАС РФ № 90/14 установлено, что при рассмотрении дел судам необходимо иметь в виду, что если указанный предел будет превышен, общество в течение года должно добиться соответствующего сокращения числа своих участников или преобразоваться в акционерное (точнее - в открытое акционерное) общество или в производственный кооператив. Если по истечении указанного срока общество не будет преобразовано, а число участников не уменьшится до установленного законом предела, общество подлежит ликвидации в судебном порядке на основании п. 2 ст. 61 и ст. 88 ГК РФ. Требование о ликвидации может быть предъявлено в суд налоговым органом, в котором общество стоит на учете.

Разрешение заявленных требований, в том числе исков о ликвидации обществ по основаниям, предусмотренным п. 3 ст. 7 Закона, относится к компетенции арбитражного суда.

Общества, число участников которых на 1 марта 1998 г. уже превышало установленный предел, получили определенную льготу: согласно ст. 59 Закона они могут быть преобразованы не только в открытое акционерное общество или производственный кооператив, но и в закрытое акционерное общество, к которому в этом случае не будут применяться установленные Законом об акционерных обществах ограничения предельной численности участников.

2.2 Права участников общества

Участники общества с ограниченной ответственностью, согласно п.1 ст. 67 ГК РФ и п. 1 ст. 8 Закона, имеют права, признаваемые законом за всеми участниками товариществ и обществ. При этом объем прав, принадлежащих конкретному участнику общества (например, размер дивиденда или количество голосов на общем собрании) определяется размером его доли в уставном капитале.

Отметим, что перечень прав, перечисленный в ГК РФ, не является исчерпывающим. Среди прав, принадлежащих каждому участнику общества, стоит отметить право на отчуждение своей доли или её части другим участникам общества или третьим лицам. Однако реализация этого права влечет изменение состава участников общества, в чем они не всегда заинтересованы. Кроме того, в небольших по составу обществах между участниками зачастую складываются лично-доверительные отношения, как в товариществах (что может быть отражено в учредительном договоре). Вследствие этого, согласно ст. 21 Закона, учредительными документами конкретного общества данное право может быть ограничено: при уступке другому участнику - требованием предварительного согласия оставшихся участников и общества в целом, а при уступке третьим лицам - либо аналогичным образом, либо преимущественным правом покупки продаваемой доли, либо такая уступка может быть вообще запрещена.

В случае смерти участника общества или реорганизации общества его доля переходит к наследникам (правопреемника), если устав конкретного общества не требует для этого согласия других участников. В случае, если согласие других участников общества требуется уставом, то наследникам (правопреемника) участника общества компенсируется стоимость доли. "Отсутствие свободы отчуждения долей в таком обществе свидетельствует о сохранении в нем элементов, свойственных объединениям лиц".

Участник, полностью внесший свой вклад, в соответствии со ст. 94 ГК РФ и ст. 26 Закона, в любое время вправе выйти из общества независимо от согласия оставшихся участников или общества в целом. При этом ему должна быть выплачена причитающаяся на его долю часть стоимости имущества общества либо произведены выдачи имущества в натуре. Таким образом, выход участника из общества может неблагоприятно отразиться на делах общества. В связи с этим отношения участников общества лишаются должной стабильности, а само наличие права свободного выхода из общества во многом лишает его привлекательности в глазах предпринимателей, особенно в сравнении с закрытыми акционерными обществами. Развитые правопорядки либо серьезно ограничивают такое право, или вообще его не предусматривают. Таким образом, можно сделать вывод, что наше законодательство в этом отношении нуждается в корректировке.

Помимо этого, согласно п. 2 ст. 8 Закона, участники общества с ограниченной ответственностью могут приобретать дополнительные права, предусмотренные уставом общества или предоставленные им по единогласному решению общего собрания. При выходе участника из общества, в том числе и при отчуждении им своей доли, предоставленные ему дополнительные права, прекращаются. Отметим, что в германском праве дополнительные права участников общества с ограниченной ответственностью "прикрепляются" к их долям и, следовательно, могут переходить к другим лицам при отчуждении соответствующей доли.

2.3 Обязанности участников общества

Согласно п. 1 ст. 9 Закона и п. 2 ст. 67 ГК РФ, участники общества с ограниченной ответственностью обязаны вносить вклады в порядке, в размерах, в составе и в срок, который предусмотрен учредительными документами общества (который, однако, не может превышать одного года с момента государственной регистрации общества), не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества. В п. 1 ст. 9 Закона оговорено, что участники общества могут нести и другие обязанности, также как и иметь права.

Уставом общества либо решением его общего собрания, принятым большинством не менее чем в две трети голосов участников, могут предусматриваться или возлагаться дополнительные обязанности для всех или конкретных участников. В качестве примера дополнительной обязанности можно отметить обязанность по внесению дополнительных вкладов в имущество общества. Подобные обязанности прекращаются при отчуждении участником принадлежащей ему доли, влекущей прекращение участия в обществе, либо по решению общего собрания. Участник общества, грубо нарушающий свои обязанности или затрудняющий своими действиями деятельность общества, может быть исключен из него, но только в судебном порядке. Возможность исключения участника из общества с ограниченной ответственностью также свидетельствует о сохранении им черт, присущих объединениям лиц, а не капиталов, и в известном смысле позволяет говорить о его "смешанной" природе. Таким образом, на самом деле обязанностей у участников общества больше, чем перечисленных в ст. 9 Закона.

Отметим, что порядок возложения и прекращения обязанностей участников отличается от порядка предоставления, прекращения или ограничения их прав. Различие заключается в следующем: если предоставление дополнительных прав, как всем участникам, так и одному из них, осуществляется по решению общего собрания, принятому всеми участниками единогласно, то порядок принятия решения о возложении дополнительных обязанностей отличается и зависит от того, на кого они были возложены. Так, если указанные обязанности возлагаются на всех участников общества, то решение общего собрания должно быть принято всеми участниками единогласно. В случае же возложения дополнительных обязанностей на какого-то определенного участника общества решение общего собрания должно быть принято большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, на которого возлагаются такие обязанности, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие. Прекращение дополнительных обязанностей и прав происходит совершенно наоборот. А именно, такие обязанности могут быть прекращены только по решению общего собрания, принятому всеми участниками общества единогласно, в отличие от решения о прекращении или ограничении дополнительных прав, которое, так же как и в случае возложения обязанностей, зависит от их предоставления одному или всем участникам общества.

2.4 Исключение участников из общества с ограниченной ответственностью

Исключение участника общества с ограниченной ответственностью из общества является сегодня одним из самых интересных, неоднозначных, широко применимых и вместе с тем чрезвычайно сложных способов защиты гражданских прав, как с точки зрения его теоретической оценки, так и с позиций практической реализации. Такая сложность обусловлена, прежде всего, многогранностью содержания предоставляемой в данном случае защиты: дело в том, что исключение участника из общества сопряжено одновременно и с принудительным лишением его соответствующего корпоративного статуса, и с прекращением связанного с этим статусом целого комплекса имущественных и неимущественных прав участника, и с лишением такого участника права собственности на имущество (долю в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью). Вместе с тем в большой мере возникновению разного рода проблем в реализации анализируемого способа защиты способствуют "неудачные во всех смыслах этого слова формулировки действующего закона, регулирующего вопросы исключения участника из общества". Применимые в данном случае нормы права почти не содержат четких и однозначных критериев и условий применения рассматриваемого способа защиты, основаны на понятиях оценочных, требующих дополнительного толкования на практике. Логическим следствием такой неопределенности закона являются значительные, зачастую принципиальные, расхождения в его понимании, существующие сегодня в судебной практике. Описанная ситуация конечно же не способствует ни законности применения правовых возможностей, предоставляемых такой мерой, как исключение участника из общества, ни обеспечению эффективной защиты прав субъектов корпоративных правоотношений.

Иск об исключении участника из общества с ограниченной ответственностью по своей сути и цели относится к так называемым преобразовательным искам, ориентированным на прекращение, изменение, а в ряде случаев и возникновение нового материального правоотношения. Направленность иска об исключении очевидна - это принудительное, реализуемое помимо воли исключаемого лица прекращение корпоративных правоотношений, участником которых он является.

Таким образом, исключение - это принудительное, осуществляемое в судебном порядке прекращение корпоративных правоотношений, складывающихся между участником общества с ограниченной ответственностью, другими его участниками и самим обществом, сопряженное для данного участника с одновременной утратой соответствующего корпоративного статуса и права на долю в уставном капитале общества. Основанием для исключения участника из общества с ограниченной ответственностью, согласно ст. 10 Закона, является грубое нарушение своих обязанностей участником или выполнение им таких действий, которые делают невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняют. Например, если участник общества разгласил конфиденциальную информацию о деятельности общества, которой воспользовались его конкуренты, и в результате чего деятельность общества стала невозможной, то другие участники вправе потребовать его исключения из общества. В ст. 10 Закона не говорится о том, какие именно действия затрудняют деятельность общества или делают ее невозможной. Следовательно, можно сделать вывод, что участники общества сами определяют, какие действия являются для них грубыми нарушениями. Следует отметить, что ст. 10 Закона предусматривает строго судебный порядок исключения в отличие от Положения об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью, утвержденного постановлением Совета Министров СССР от 19 июня 1990 г. № 590, допускавшего фактически неограниченную возможность исключения участника из общества по усмотрению остальных участников. Условием, при котором участники общества могут требовать исключения, является наличие их совокупной доли в размере не менее 10% уставного капитала общества (независимо от того, какой частью голосов они обладают). Такое решение создает для участников обществ с ограниченной ответственностью более серьезные гарантии, хотя основания исключения и сформулированы чрезвычайно гибко. В том случае, если общество имеет двух участников, то положение статьи 10 Закона применяется тогда, когда у одного из них доля в уставном капитале больше, чем у другого (больше 50%).

Доля участника, исключенного из общества, переходит к обществу в момент вступления в законную силу судебного решения об исключении. Общество обязано выплатить исключенному участнику действительную стоимость его доли, определяемую по правилам п. 2 ст. 14 Закона, или, согласно п. 4 ст. 23 Закона, выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.

2.5 Распределение имущества ликвидируемого общества между его участниками

Одним из имущественных прав участника общества является право получить ликвидационную долю в случае ликвидации общества с ограниченной ответственностью в соответствии с п. 1 ст. 8 Закона. Ст. 58 Закона определяет порядок удовлетворения требований участников. Необходимо отметить, что распределение имущества ликвидируемого общества возможно только после оплаты требований всех кредиторов общества и при условии, что в распоряжении ликвидационной комиссии осталась часть имущества общества.

Законом установлен порядок производства выплат, в соответствии с которым в первую очередь выплачивается распределенная, но невыплаченная часть прибыли. Во вторую между участниками общества распределяется оставшееся имущество пропорционально их долям в уставном капитале. При недостаточности имущества для выплаты распределенной, но невыплаченной части прибыли имущество общества распределяется между его участниками пропорционально их долям в уставном капитале.

Требования каждой очереди удовлетворяются после полной оплаты требований предыдущей очереди. Расчеты, производимые при ликвидации общества и распределении его имущества между участниками, требуют денежной оценки этого имущества. Выплаты ликвидационной доли, как правило, осуществляются в деньгах. Однако Закон не запрещает выдачу ликвидационной доли в натуре. Это следует из использования в Законе термина "имущество", потому как ни в одной статье, посвященной порядку ликвидации общества и расчетам при этом, нет речи о выплате именно денежных сумм.

Заключение

Из всего вышесказанного можно сделать вывод, что общество с ограниченной ответственностью является наиболее удобной формой коммерческой организации на "просторах" развивающейся российской экономики. Конечно, на сегодня существует еще много недоработок в законодательстве (в настоящем исследовании ни раз упоминалось о таких проблемах, как соблюдение баланса интересов всех участников общества с ограниченной ответственностью и сохранение работоспособности организации при выходе одного из участников общества, кроме того, на наш взгляд, минимальный уставный капитал в ООО (ЗАО) должен быть принципиально увеличен. Необходимость этого сегодня признают все заинтересованные стороны), регулирующем деятельность подобных организаций, и это создало благоприятную почву для этим самым законодательством манипулирования, создало почву для махинаций, для злоупотреблением субъективным правом. Но в то же время довольно простая процедура создания и, практически, полное невмешательство государства ("если иное не предусмотрено законом") в деятельность общества с ограниченной ответственностью позволяет любому гражданину без особых затрат создать предприятие, дающее новые рабочие места, и платящее налоги, что немаловажно для развивающейся экономики России.

Кроме того, общество с ограниченной ответственностью, в отличие от акционерных обществ, является наиболее типичной и часто встречающейся формой "компании одного лица", и это как нельзя более способствует вовлечение в экономику все новых и новых предприимчивых людей, хотя, справедливости ради, отметим, что в акционерных обществах учредителем также может быть одно физическое или юридическое лицо. Но в то же время стоит отметить и то обстоятельство, что виды деятельности, которые подлежат лицензированию, также требуют большего внимания со стороны российской правовой общественности. Уже в настоящее время, обладая общей правоспособностью (т.е. способностью заниматься любой не запрещенной законом деятельностью), общество все же ограничено в возможности заниматься некоторыми видами деятельности, для занятия которыми требуется дополнительное разрешение - лицензия. Это, как правило, наиболее чувствительные направления в бизнесе (алкоголь, туризм, строительство, медицина и некоторые др.). Для этих "особых" видов деятельности законодатель мог бы ввести иной, более высокий, ценз минимального уставного капитала. При этом материальные средства должны быть внесены наличными на счета вновь создаваемого субъекта предпринимательских отношений с обязательной проверкой деклараций учредителей и фактом действительного их внесения. При этом отсекается целый пласт возможных недобросовестных участников.