Содержание

Основы теории государства и права

1.1 Государство: теория происхождения, понятие, признаки, функции. Правовое государство, гражданское общество

1.2 Сущность права, норма права

1.3 Правовые системы современности

1.4 Система права России

1.5 Источники права и система законодательства

1.6 Правоотношение

1.7 Юридическая ответственность. Законность и правопорядок

1.8 Защита субъективных прав

1.9 Структура правоохранительных органов



ОСНОВЫ ТЕОРИИ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА

1.1 Государство: теория происхождения, понятие, признаки, функции. Правовое государство, гражданское общество

Изучение основ государства и права следует начать с рассмотрения вопросов о происхождении, понятии государства его признаков, функций и его социального значения, какова его роль в жизни общества.

Современному человеку трудно представить себе организацию общественной жизни без государства.

Из истории мы знаем, что на заре цивилизации общество, как специфически человеческая общность предшествовало государству. Примитивные охотничьи орды зачастую имели единственного лидера- вождя, который решал все проблемы. Племена добавили к этому совет старейшин, где обсуждались важнейшие дела и разрешались споры. В тот период традиции, нормы и обычаи вполне эффективно регулировали отношения между людьми, скрепляя человеческие сообщества, делая их способными к современной деятельности.

Государство возникло не сразу: оно явилось продуктом длительного исторического развития. Античные философы рассматривали возникновение государства, как естественный процесс усложнения форм общежития людей. Аристотель одним из первых предложил такую гипотезу: вначале люди объединились в семьи, затем несколько семей образовали селение, а на завершающей стадии этого процесса возникло государство как форма общежития граждан, использующих политическое устройство и подчиняющихся власти закона. Он писал: во всех людей природа вселила стремление к государственному общежитию, и первый, кто это общение организовал, оказал человечеству величайшее благо.

Появление государства обусловлено развитием человеческого общества и разделением его на классы. Ф.Энгельс в книге «Происхождение семьи, частной собственности и государства» выделил следующие причины возникновения государства:

1) совершенствование орудий труда;

2) переход от «присваивающей» экономики к «производящей» и, как следствие этого, разделение труда в обществе, выразившееся в отделении скотоводства от земледелия, появление класса купцов;

3) появление частной собственности на орудия труда;

4) социально-классовое расслоение общества;

5) усиление публичной власти, формирование органов управления и как следствие, создание государственного аппарата.

Такие крупные события в общественной жизни имели столь же крупные многочисленные последствия. В изменившихся условиях возросла роль мужского труда, который стал приоритетным по сравнению с женским. В связи с этим матриархальный род уступил место патриархальному, родство ведется по отцовской, а не по материнской линии. Еще более важным было, пожалуй, то, что родовая община начинает постепенно дробиться на патриархальные семьи, интересы которых уже полностью совпадают с интересами рода. С возникновением семьи началось разложение родовой общины. Наконец наступил черед неизбежной при разделении труда специализации, повышения его производительности. Прибавочный продукт как следствие роста производительности труда обусловил появление экономической возможности для товарообмена и присвоения результатов чужого труда, возникновения частной собственности, социального расслоения первобытного общества, образования классов, зарождения государства. И все же причины зарождения государства коренятся не только в материальном производстве, но и в воспроизводстве самого человека. В частности, запрещение инцеста (кровосмешение) не только способствовало выживанию и укреплению рода человеческого, но и оказало многоплановое воздействие на развитие общества. Родовая организация общества сформировалась в государство эволюционно, сохраняя историческую преемственность.

На сегодняшний день существует немало теорий и взглядов относительно вопроса происхождения государства. К таким относятся:

1) Теологическая теория. Зародилась одной из первых, ее основоположником считается Фома Аквинский. Он и его последователи считали, что государство возникло по воле Бога. Оно вечно и неизменно. Государство является практическим воплощением власти Бога на земле. Любая светская власть вторична, она производна от власти церкви. Человек не может изменить установившийся порядок, он должен беспрекословно подчиняться ему. Вместе с тем, придавая государству и государственной власти божественный ореол, теория, присущими ей средствами, поднимала их престиж, сурово осуждала преступность, способствовала утверждению в обществе взаимопонимания и разумного порядка.

2) Патриархальная концепция. У истоков ее стоял Аристотель, который считал, государство представляет собой естественную форму человеческой жизни, что вне государства общение человека с себе подобными не возможно. Государство- это нечто иное, как большая разросшаяся семья. Следовательно, государственная власть, власть

Правителя - естественное продолжение отцовской власти в семье. Монарх - отец всего народа, объединенного в государство.

3) Естественно-правовая (договорная) теория. Сторонники названной теории (Ж.Ж. Руссо, Т. Гоббс, Д. Дидро) исходили из того, что государству предшествует естественное состояние. В это время не существовало государства, ни права. Люди жили в соответствии со своими естественными правами. Однако в таком состоянии каждый преследовал только свои интересы, что приводило к « войне всех против всех». В связи, с чем и возникла потребность в формировании института, способность оградить и защитить интересы каждого. Ради мира и благополучия заключается общественный договор между каждым членом общества и создаваемым государством. По этому договору люди передают часть своих прав государственной власти и берут обязательство подчиняться ей, а государство обязуется охранять неотчуждаемые права человека. Суверенитет принадлежит народу в целом, а правители - это уполномоченные народа, обязанные отчитываться перед ним и сменяемые его волей.

4)Марксистская теория. Суть ее наиболее полно отражена в работе Ф.Энгельса. Она связывает возникновение государства с частной собственностью, расколом общества на классы и классовой борьбой. Государство - это результат изменения социально - экономических отношений, способа производства, итог возникновения классов и обострения борьбы между ними. Оно выступает средством угнетения людей, поддержания господства одного класса над другим.

5)Теория насилия.(Л. Гумплович, К.Каутский, Е.Дюринг) Ее основоположники считают, что государство возникло как результат насилия одних народов над другими в результате завоевания последних. Насилие выражалось, как правило, в присвоении материальных благ и средств производства сильным меньшинством. Для поддержания установленного порядка также требовалось насилие, и возникла необходимость создания «охранительного аппарата» завоеванных благ как от тех, кто эти блага потерял, так и от внешней угрозы-государства.

Таким образом, в общем виде государство представляет собой особую организацию власти, которая осуществляет управление обществом, обеспечивает в нем порядок в интересах всех ее членов, но может при этом большей частью защищать интересы господствующего класса.

Несмотря на множественность подходов к понятию государства, оно, так или иначе, обладает рядом признаков, характеризующих его как самобытную политическую организацию. Понятие государства, его характеристики конкретизируются при раскрытии признаков, отличающих его от негосударственных организаций общества.

Основными признаками государства являются:

1) Наличие публичной власти, выделенной из общества и не совпадающей с населением страны. Публичной она называется потому, что, не совпадает с обществом, выступает от его имени, и от имени всего народа. Она представляет собой совокупность аппаратов защиты общества от посягательств извне, принуждения и охраны общественного порядка (вооруженные силы и правоохранительные органы страны), а также органы управления законодательной и исполнительной власти, выступающие носителями государственного суверенитета.

2) Административно-территориальная организация населения и аппарата власти страны. Распространение государственной власти на население, проживающее на территории в пределах государственной границы, неизбежно влечет его деление на административно-территориальные единицы (губернии, штаты, края, области и т. д)

3) Государство издает законы и подзаконные акты, обладающие юридической силой и содержащие нормы права.

4) Государственный суверенитет. Государство является единственной организацией, обладающей суверенитетом, т.е. независимость от других государств и иных организаций.

5) Взимание с населения налогов и других обязательных сборов в качестве средств на содержание госаппарата, на строительство дорог, обеспечение школ, больниц и других общественных нужд.

Таким образом, государство - это особая суверенная территориальная организация политической власти, обладающая специальным аппаратом управления и принуждения и регулирующая отношения, складывающиеся в обществе, с помощью общеобязательных правил поведения.

Функции государства - это основные направления деятельности государства по решению стоящих перед ним задач, по государственному управлению обществом, в которых выражается его сущность и социально-политическое назначение. В зависимости от сферы применения выделяют внутренние и внешние функции.

Внутренние функции - это основные направления деятельности государства внутри страны. Демократическому государству присущи следующие внутренние функции:

1) экономическая - формирование государством программы по экономическому развитию страны, основных направлений финансовой, налоговой, инвестиционной политики и т.д.

2) социальная - создание системы социальной защиты населения, систем здравоохранения, образования, пенсионного обеспечения, нормальных условий жизни всех членов общества.

3) правоохранительная - направленная на охрану и поддержание порядка в стране

4) экологическая - направлена на охрану, поддержание и улучшение природной среды обитания человека.

Внешние функции - направления деятельности в отношениях с другими государствами.

1) сотрудничество с другими государствами по поддержанию мира и международной безопасности- направлено на установление политического и военного компромисса.

2) международное экономическое и торгово-финансовое сотрудничество - направленно на создание эффективных и взаимовыгодных механизмов международной торговли.

3) культурное и научно- техническое сотрудничество.

4) сотрудничество в области охраны окружающей среды.

5) оборона страны от внешней агрессии, охрана государственных границ.

6) обеспечение мира на Земле, разоружение, ликвидация оружия массового уничтожения, борьба с терроризмом.

Форма государства - это совокупность его внешних признаков, показывающих порядок образования и организации высших органов государственной власти, его территориальное устройство, приемы и методы осуществления власти.

Форма государственного устройства выражается через форму правления, форму государственного устройства и вид политического режима.

Форма правления - это организация верховной государственной власти и порядок ее образования. В современных условиях выделяют две основные формы правления: монархию и республику.

Монархия - это такая форма правления, при которой верховная власть принадлежит одному лицу- монарху, получающему власть в порядке престолонаследия. В зависимости от объема властных полномочий, находящихся у монарха, выделяют абсолютную и ограниченную монархии. Абсолютная монархия- это когда вся полнота власти в руках монарха и отсутствуют юридические ограничения его полномочий. (Саудовская Аравия, Катар, Оман). Ограниченная (конституционная) монархия характеризуется законодательным ограничением власти монарха во всех сферах государственной деятельности ( принцип «монарх царствует, но не правит»). Законодательная власть принадлежит парламенту, исполнительная осуществляется правительством, которое формируется парламентом и ответственно перед ним. (Великобритания, Япония, Швеция, Норвегия и др.).

Республика- это такая форма правления, при которой верховная власть в государстве осуществляется представительными органами, избираемыми народом на определенный срок. Она характеризуется следующими чертами:

а) выборностью органов государственной власти на определенный срок;

б) производным от народного суверенитета характером государственной власти;

в) юридической ответственностью главы государства.

По характеру взаимоотношений между законодательной и исполнительной властью различают парламентарную и президентскую республики.

В парламентарной республике верховная роль в организации государственной жизни общества принадлежит парламенту. Он формирует правительство, которое несет коллективную ответственность перед парламентом. Президент выступает главой государства, но не является главой правительства и его роль в управлении страной носит чисто номинальный характер. (Германия, Австрия, Италия, Латвия).

Президентская республика - значительная роль президента в государственном аппарате.

Президент выступает одновременно и главой государства, и главой исполнительной власти. Правительство, формируемое президентом, ответственно перед ним. За президентом сохраняется право вето на законы, принимаемые парламентом, и полномочия верховного главнокомандующего вооруженными силами страны. (США, ряд стран Латинской Америки).

Форма государственного устройства - это национальное и административно- территориальное строение государства, которое раскрывает характер взаимоотношений между центральными и местными органами власти. Государственное устройство делится на простое (унитарное) и сложное. Унитарное государственное устройство характеризуется полным политическим единством. Оно централизовано и только для удобства управления делится на административно-территориальные единицы (области, районы и т.д.).

К ним можно отнести Польшу, Францию, Финляндию и т.д.

Сложное государственное устройство предполагает существование государства, включающего в себя другие государственные образования. Так Федерация - союзное государство, объединяющее несколько государств или государственных образований (земли, кантоны, штаты, автономные республики), каждое из которых имеет свои органы государственной власти (законодательные, исполнительные и судебные). Государственные образования внутри федерации обладают юридически определенной политической самостоятельностью (могут, например, принимать собственные законы, не противоречащие федеральным законам), но не суверенитетом. Они лишены права одностороннего выхода из состава федерации, не обладают собственной валютой и вооруженными силами.( США,

Германия, Россия и т.д.) Конфедерация это временный юридический союз суверенных государств заключенный для достижения каких-либо ограниченных целей- военных, экономических, политических, в пределах определенного исторического периода. Нового государства как в федерации не создается, принятые решения утверждаются (ратифицируются) высшими органами субъектов федерации.(СНГ ).

Политический режим- это совокупность методов приемов, способов осуществления государственной власти, определяющих конкретное выражение государственной организации. Существует множество классификаций политических режимов. Наиболее распространенным является их деление на демократический и антидемократический. Демократический политический режим характеризуется свободой личности, гарантией прав и свобод человека, наличием эффективного механизма прямого воздействия населения на характер государственной власти, правовым характером государства, многообразием политических взглядов и убеждений. Существуют разновидности: либеральный, буржуазно-демократический и др. Антидемократический режим при нем государственная власть осуществляется на основе произвола без учета мнения, как большинства, так и меньшинства. К нему относятся: фашистский - превосходство одной нации, расы над другой, авторитарный - монополия правящей власти на политическую деятельность, концентрация законодательной и исполнительной власти в руках одного лица (органа). Тоталитарный - полная огосударствление всех сфер общественной жизни, одна политическая партия, отсутствие реальных прав и свобод, приоритет государства над правом и др.

Правовое государство- это такая форма организации и деятельности государственной власти, которая строится во взаимоотношениях с индивидами на основе норм права. Правовое государство обладает чертами присущими всякому государству. Однако в дополнение к ним имеет следующие признаки:

1. Господство права.

2. Верховенство закона во всех сферах государственной и правовой жизни, все субъекты общественной жизни без всякого исключения должны подчиняться закону. (Ст.15 Конституции РФ). Закон гарант демократии.

3. Взаимная ответственность государства и личности ст.15, 44,57,58,59 Конституции РФ.

4. Реальная гарантированность прав и свобод личности - государство обязано не только соблюдать права и свободы человека, но и создавать условия для их реального воплощения.

5. Разделение властей - правовой принцип, суть которого заключается в недопущении сосредоточения всей полноты государственной власти в руках какой-либо одной из ее ветвей, чтобы тем самым предотвратить возможность злоупотребления властью.

Предпосылкой формирования правового государства является развитие гражданского общества. Гражданское общество- это совокупность семейных, нравственных, национальных, религиозных, социальных, экономических отношений и институтов, с помощью которых удовлетворяются интересы личности и их групп. Гражданское общество- это необходимый и рациональный способ сосуществования людей, основанный на разуме, свободе, праве и демократии. Структура гражданского общества охватывает: семью, сферу воспитания и негосударственного образования, собственность и предпринимательство, общественные объединения и организации, политические партии и движения, негосударственные средства массовой информации, церковь и т.д.. Степень зрелости гражданского общества - критерий, характеризующий стабильность и прочность конституционного строя.



1.2 Сущность права, норма права

До возникновения государства регулятором общественных отношений были правила поведения рода, обычаи племени. Они соблюдались добровольно, а к нарушителям применялись меры воздействия вплоть до изгнания из племени. Когда произошло расслоение ранее однородного общества на различные социальные группы, возникла объективная необходимость, общественная потребность в регуляторах поведения нового вида - юридических (правовых) правилах.

Право, как и государство - продукт общественного развития.

Право- это совокупность общеобязательных правил поведения (система норм), которые: исходят от государства, им санкционированные, выражают волю и интересы определенных слоев населения, либо большинства общества, сформулированы в специальных государственных документах - нормативных актах, охраняются не только силой общественного мнения, но и мерами государственного принуждения.

Норма - от лат.- руководящее начало, правило, образец.

Социальные - (от лат.- общественная) нормы - это правила, регулирующие поведение людей и деятельность организаций в их взаимоотношениях. Социальные нормы образуют систему, единство которой обеспечивает полное и всестороннее воздействие на все сферы жизни общества. В настоящее время моно выделить следующие разновидности норм:

Нормы морали (нравственности) - это принципы, в которых выражены: отношения или взгляды на гуманизм, справедливость, достоинства человека и жизнь, представления о добре и зле, справедливости - не справедливости охраняются силой общественного мнения или внутренним убеждением.

Нормы обычаев - это исторически сложившиеся и в результате многократного повторения, вошедшие в привычку, естественные правила поведения людей, существующие в силу наличия фактических отношений. Главное отличие этих норм от других - совпадение прав и обязанностей.

Нормы традиций - выступают в виде наиболее обобщенных и стабильных правил поведения, выверенных временем прогрессивных устоев определенной сферы жизнедеятельности человека.(семейные, профессиональные, военные национальные и др.)

Нормы ритуалов - правила поведения людей при совершении обрядов и охраняются мерами морального воздействия (принятие присяги, торжественное бракосочетание, официальная встреча государственных деятелей и т.д.)

Корпоративные нормы - это общие правила поведения общественных организаций.

Эти нормы, как правило, содержатся в уставах этих общественных организаций и охраняются мерами, предусмотренными конкретной общественной организации.

Норма права - это первичный элемент системы права, юридически обязательное правило поведения, исходящее от компетентных государственных органов, закрепленное или санкционируемое в официальном акте (законе, указе и т.д.) и охраняемое от нарушений мерами государственного принуждения.

Признаки норм права:

- устанавливаются или санкционируются государством;

- определяют общеобязательные границы возможного и должного поведения

субъектов;

- имеют представительно - обязывающий характер;

- их реализация в необходимых случаях обеспечивается принудительными государственными мерами;

- выступают государственным регулятором типового общественного отношения.

Норма права обладает определенной структурой, т.е. внутренним строением, специфической компоновкой содержания, связью и соотношением ее элементов. По своей логической структуре норма права состоит из гипотезы, диспозиции, санкции.

Гипотеза (предположение) - это элемент нормы, указывающий на те жизненные обстоятельства, при наличии или отсутствии которых норма права вводится в действие.(ст.444,387 ГК РФ)

Диспозиция - часть правовой нормы, которая содержит само правило поведения, которому должны следовать участники правоотношений. (п.1ст.269 ГК РФ, ст.249 ГК РФ)

Санкция - это элемент правовой нормы, который характеризует последствия нарушения диспозиции правовой нормы.(ст.235 ТК РФ или к примеру любая норма из особенной части УК РФ).

Элементы нормы права не изолированы, а составляют единое целое, предполагают друг друга, вытекают один из другого.

Правовые нормы классифицируются по различным основаниям: по функциональной роли в механизме правового регулирования; по предмету правового регулирования(отраслевой принадлежности); по методу правового регулирования нормы права классифицируются на императивные, поощрительные, рекомендательные; по субъекту правотворчества ( в зависимости от органа издавшего юридические нормы);по сфере действия разграничиваются на: нормы общего действия- все исходные конституционные правовые нормы, ограниченного действия это предписания, пределы, приложения которых определяются пространственными, субъективными, временными и ситуационными факторами. Локальные нормы которые действуют в пределах отдельной государственной или общественной организации и выражают характер, цели и специфику ее деятельности(например, коллективный договор организации).



1.3 Правовые системы современности

Правовая система представляет собой способ организации норм права в отдельно взятом государстве. Правовая система это своего рода общий внешний вид правовой организации социума. Правовая система определяется для каждого государства уникальными социальными и культурными традициями, определяющими внешнее упорядочение правового массива.

Не следует путать правовую систему и систему права, последняя имеет узкое правовое значение и в теории права означает структурирование правовых норм в разделы и подразделы в зависимости от предмета правового регулирования.

Правовая система - явление политическое и социальное, оно определяет внешний вид права и место его дислокации в системе социокультурных ценностей. Другими словами, правовая система или правовая семья, как её иногда называют в литературе, чтобы избежать путаницы с системой права, - это форма правового уклада государства.

Правовые системы современных обществ различны, каждый автор стремится отыскать новую типологию. Оно и понятно: правовая система каждого государства в той или иной мере уникальна и специфична. Наиболее авторитетным научным исследованием в данной сфере является труд Рене Давида «Правовые системы современности». На наш взгляд, с некоторыми разумными допущениями, любое современное государство можно считать представителем одной из трёх правовых систем: Романо-германской правовой системы, Англо-американской правовой системы и Правовой системы стран ислама - Шариата.

Романо-германская правовая система свойственна для стран континентальной Европы. Зародилась она в процессе рецепции, то есть заимствования, норм римского частного права французским императором Наполеоном Бонапартом, создавшим так называемый Кодекс Наполеона - Гражданский кодекс Франции, который действует во Франции хотя и с существенными изменениями, но до сих пор. Римское право было чрезвычайно развито в институциональном и теоретическом аспектах. Римские юристы и политики, такие как Ульпиан и Юстиниан, труды которых актуальны и сегодня, формировали правовое мировоззрение граждан Рима столетиями, так что рецепция норм римского права была более чем оправдана исторически.

Основные черты Романо-германской правовой системы это:

1) Формальная определённость права, то есть право выражено в форме нормативных актов, которые систематизированы и по общему правилу подлежат буквальному толкованию. Основной источник права - закон.

2) Право делится на частное и публичное с высокой степенью институциональной систематизации правового массива.

3) Институты гражданского права детально проработаны. Установлены чёткие границы понятий собственность, договор, юридическое лицо. Данное обстоятельство во многом результат рецепции норм римского частного права.

Россия - страна с Романо-германской правовой системой. Право в РФ формально-определено, в судах юристы ссылаются на нормативно-правовые акты, правовые нормы систематизированы по отраслям права и законодательства.

Англо-американская правовая система сформировалась как традиционное право в Великобритании. Собственный путь развития Англии и всего Соединённого Королевства сделал, по сути, британские суды основным нормотворческим органом. Логика англо-американской системы права заключается во всеобщей обязательности следования установившемуся социальному порядку. Обычный жизненный уклад подавляющего большинства населения становится правом для остальных членов общества. Право с позиции англичан это то, что всем давно известно и чему все следуют. В том случае, когда складывается спор по поводу нового социального отношения, к такому отношению применяются по аналогии действующие нормы права, если аналогичных отношений или норм нет, то применяется справедливость, причём так, как её видит суд. Экспертом в области справедливости, общеизвестности и здравого смысла является суд, наделённый в данной сфере широкими полномочиями.

Право англо-американской системы существует в обычной форме до тех пор, пока нет спора. В ситуации, когда возникает судебный спор, на основе правового обычая через вынесение судебного решения возникает судебный прецедент. Прецеденты нижестоящих судов обобщаются и проверяются вышестоящими судами. На основе сопоставления отдельных правовых прецедентов формируется общее право Англии. Основными странами, воспринявшими английскую модель нормотворчества, являются США и Австралия, так как они долгое время находились под влиянием британской империи.

Отличительные черты Англо-американской семьи следующие:

1) Основной источник - права судебный прецедент. Существует общее право, состоящее систематизированных прецедентов.

2) Проработанных детально институтов права нет, они существуют в обычно-правовой форме и раскрываются в трудах юристов, которые тоже являются источником права.

3) Право делится на разделы по объектам регулирования, уровень систематизации правового массива низкий, как следствие проявляется казуистичность, как всего права в целом, так и отдельных его норм.

Всё вышесказанное не должно восприниматься как негативное отношение к англо-американской правовой системе. Не смотря на кажущуюся сложность, на практике она оказывается на удивление эффективной, за счёт её максимальной приближённости к реальной жизни. Из негативных черт прецедентного права можно отметить помимо казуистичности норм, чрезвычайно большой объём действующих правовых источников в данной системе.

Правовая система стран ислама основана на религиозных книгах, таких как Коран - священное писание, Сунна - сказание о жизни пророка Мухаммеда, Иджма и Фетва - правовая доктрина стран ислама, Кияса - труды известных юристов шариата. Право идеологизировано, религиозно казуистично до той степени, с которой священное писание связано с отдельными религиозными притчами о жизни святых. Если ознакомиться с источниками права системы шариат, то станет ясно, что при всём позитивном значении, скажем Сунн, конкретные примеры из жизни пророка с силой закона хороши только для правоверного мусульманина, а для остальной части населения, и в особенности для атеистов, нормы шариата неприемлемы.

Шариат как правовая система имеет множество ответвлений и форм своего существования. Страны радикального шариата склонны к экстремизму в политике и буквальному толкованию Сунн в правоприменительной практике. Такие страны как Иран, например, имеют уже относительно развитую систему мусульманского права, которая основана на принципе применения к верующим мусульманам законов Шариата, а к остальным субъектам правовых отношений норм государственного права Исламской Республики Иран. В Турции применение законов шариата допускается только при согласии сторон на применение к правоотношению законов шариата. Турецкое государство руководствуется вообще исключительно светским законодательством. Действие параллельно светского права и законов шариата в странах развитого ислама называется дуализмом правовой системы. Дуализм позволяет при сохранении традиционного жизненного уклада мусульман относительно защитить права той части населения, граждан и туристов, которые ислам не исповедуют.

Характеристики системы развитого Шариата:

1) Источники права - священные книги, правовые обычаи и труды юристов-богословов.

2) Правовое положение женщины специфично. Оно варьируется от статуса квазивещи, до особого субъекта права, что остальным системам не свойственно. Имеет место особое отношение законодателя к институту семьи.

3) Действует принцип распространения норм шариата только на правоверных мусульман, то есть в праве стран ислама существует дуализм. На правоотношения между правоверными мусульманами действуют нормы шариата, а на правоотношения с участием неверующих действуют нормы светского государственного права.

Система права стран ислама несовершенна. Её недостатки, с позиции европейской юридической науки, сводятся к отсутствию единообразия судебных решений по сложным правовым вопросам, идеологизированности судопроизводства. Непредсказуемость позиции суда шариата порождает неопределённость в общественных отношениях, а это, как известно отрицательно сказывается на экономике постиндустриальной социальной системы.

Сравнивая правовые системы между собой нельзя не отметить, что наиболее распространённые в мире Англо-американская и Романо-германская правовые системы имеют достаточно много общего и постепенно идут процессы по их сближению. В России тенденциозно отмечается большая эффективность Романо-германской правовой системы, и в подтверждение находится большое количество аргументов таких как: формальная определённость права, издание современных и своевременных нормативных актов, казуизм и сложность Англо-американской правовой системы. Однако нельзя сбрасывать со счетов и контр аргументы английских юристов

1.4 Система права России

Исследование нормативной базы по любому вопросу должно строиться исходя из того, что право имеет определённую систему. Знание системы права даст нам возможность наиболее полно изучить любой раздел законодательства и верно его истолковать. Вопросы организации системы права, вопросы её структурирования чрезвычайно важны для научного подхода к изучению феномена права, в силу наличия общих отраслевых принципов и источников права у каждого раздела правовой системы.

Право как система представляет собой структурированную совокупность норм социального поведения имеющих управомачивающе-обязывающий характер и направленных на регулирование общественных отношений наиболее конструктивным образом. Система права способствует стандартизации социальных отношений и активизации общественной жизни путем внедрения в жизнь моделей правовых отношений. Регулирование общественных отношений является основной функцией системы права.

Ещё римские юристы отмечали, что решение задач стоящих перед законодателем осуществляется по двум направлениям: регулирование публичных и частных общественных отношений. Соответственно, во всех странах включая Россию, на которые оказала влияние рецепция римского права, весь правовой массив так же подразделяется на частное и публичное право.

Частное право регулирует отношения невластного характера и преследует своей целью защиту интересов личности, то есть индивидов - физических и юридических лиц. Публичное право регулирует отношения в сферах, где используется государственная власть. Целью публичного права является защита интересов государства или народа, что в идеале одно и то же.

Правовая защита тех интересов частных лиц, которые охраняются государством в рамках частного права, происходит, прежде всего, на основе принципа равенства субъектов и равнозначности их интересов.

Юридическое обеспечение интересов государства, в свою очередь, осуществляется за счёт публично-правовых механизмов, которые основаны на использовании государственной власти и принуждения. Публичное право воздействует на общественные отношения в основном посредством властных предписаний и запретов. Один из субъектов публично-правового отношения всегда действует от лица государства.

Весь правовой массив в России подразделяется так же на отрасли права. Отрасль права - это особый раздел правовой системы, который характеризуется своим уникальным предметом и методом правового регулирования. Каждой отрасли права соответствует своя юридическая наука. Самостоятельность любой науки, в том числе и юридической, определяет предмет изучения, в случае с юридической наукой - это предмет правового регулирования. Собственным методом для науки служит, как правило, основной метод познания, в случае с юридическими науками - это метод правового регулирования.

Предмет правового регулирования для любой отрасли права - это определенного рода общественные отношения. Никакие отношения кроме социальных правом регулировать невозможно. Социальные отношения, подпадающие под правовое регулирование определённой отрасли, имеют в своей основе определённые общие черты, например отношения власти-подчинения предмет правого регулирования административного права.

Метод правового регулирования - это определённый набор принципов и приемов, посредством которых законодатель регулирует общественные отношения в рамках конкретной отрасли права. Ситуация в юридической науке обстоит таким образом, что предметов правового регулирования можно найти бесчисленное множество, а методов правового регулирования ограниченное количество. Теоретически существует три метода правого регулирования: запретительный, регулятивный и разрешительный. Различное сочетание этих методов позволяет выделить около десятка отраслей права в отечественной юриспруденции.

Запретительный метод правового регулирования используется наиболее широко уголовным правом и состоит в законодательном запрете на совершение определённых действий под угрозой санкции воздействующей на комплекс личных прав и обязанностей правонарушителя.

Регулятивный метод правового регулирования связан с законодательным предписанием определённого порядка совершения юридически значимых действий. За нарушение установленного порядка, как правило, также имеет место карательная санкция. Регулятивный и запретительный методы правового регулирования являются императивными, то есть они основаны на использовании государственной власти в процессе воздействия со стороны законодателя на общественные отношения и обязательны к неукоснительному их исполнению.

Разрешительный или диспозитивный метод правового регулирования основан на дозволении. Дозволение используется наиболее широко в гражданском праве и выражается в диспозитивной направленности всего правового поля гражданского общества. Содержание диспозитивной направленности сокрыто в формуле: разрешено всё, что прямо не запрещено законом.

Структура системы права основана на том, что ряд отраслей права являются отраслями права публичного, а ряд отраслей - отраслями права частного. Отечественная теория государства и права выделяет такие отрасли публичного права как: Конституционное право, Административное право, Уголовное право, Гражданское процессуальное право, Уголовное процессуальное право, Уголовное исполнительное право. В свою очередь отраслями частного права являются: Гражданское право и Трудовое право.

Каждая отрасль права состоит из ряда подотраслей и правовых институтов. Подотрасль права имеет специальный, более узкий по отношению к основной отрасли предмет, и пользуется отраслевым методом правового регулирования. Например, авторское право, наследственное, семейное - подотрасли гражданского права.

Правовой институт - это определенная специальная область правового регулирования, которой посвящен ряд статей, нормативных актов. Например, в конституционном праве есть институт прав и свобод человека и гражданина.

Для тех, кто по своей профессии будет связан с информационными и коммуникативными технологиями, ознакомившись с теоретическими положениями относительно систематизации отечественного права необходимо обозначить и место информационного права в рамках рассмотренной системы. В российском праве существуют так называемые комплексные отрасли права, которые имеют собственный предмет правового регулирования и собственные принципы, однако используют методы правового регулирования других основных отраслей отечественного права. Информационное право представляет именно такую комплексную отрасль наряду с земельным правом, например. С этой целью установить случаи применения правовых норм к информационным отношениям необходимо обозначить предмет основных отраслей права и постараться обнаружить в нём информационную составляющую.

Конституционное право имеет своим предметом общественные отношения, связанные с закреплением прав и свобод человека, а так же установление общих принципов государственного управления. Метод правового регулирования конституционного права конституативный, то есть правоустановительный. Данная отрасль затрагивает ряд прав и свобод граждан касающихся свободы информации.

Административное право имеет своим предметом общественные отношения в области государственного управления и регулирует их посредством метода властных предписаний. Подотраслью административного права является информационное право, которое включает в себя, например, институты секретности, правового положения средств массовой информации, правового положение средств связи. Очевидно, что данные институты непосредственно связаны с информационной безопасностью. Однако в рамках административного права не затрагиваются вопросы регулирования коммерческого оборота информации.

Уголовное право имеет своим предметом особо опасные общественные отношения, которые полностью исчерпываются составами преступлений Уголовного кодекса РФ 1996 года. Регулируются данные общественные отношения посредством обще запретительного метода. Сущность метода состоит в запрете под страхом уголовного наказания совершать установленные уголовным кодексом деяния. К обеспечению информационной безопасности относятся преступления против ограничения доступа к информации и преступления в сфере компьютерной информации.

Процессуальные отрасли права имеют дело с судопроизводством и в области защиты информации могут затрагиваться лишь при рассмотрении судебных способов защиты субъективных прав, рассмотрения вопросов доказывания тех или иных юридических фактов.

Частное право, которое юристами нередко сводится к гражданскому праву, как мы уже обозначили выше, включает в себя ещё и трудовое право. К обеспечению информационной безопасности имеет отношение в основном гражданское право. Его предметом являются личные неимущественные и имущественно стоимостные общественные отношения. Регулируются они посредством метода юридического равенства сторон, что означает абсолютное юридическое равенство и практически полную свободу воли субъектов гражданско-правовых отношений при совершении ими юридических действий.

В рамках системы права следует отдельно остановиться на международном праве. Международное право существует в двух своих проявлениях: международное публичное право и международное частное право. Когда говорят о нормах международного права, то чаще всего имеются в виду именно нормы международного публичного права.

Международное публичное право регулирует международные отношения. Субъектами международных отношений являются государства, государственно-подобные образования, народы и нации, борющиеся за самоопределение и межправительственные международные организации. Международное частное право регулирует международные коммерческие и другие гражданско-правовые общественные отношения между различными субъектами - в основном частными лицами. Предметом международного частного права являются гражданско-правовые отношения, осложнённые иностранным элементом в любом его проявлении.

Корпоративное право в РФ не получило широкого распространения в силу жесткости трудового законодательства, однако существует в виде спортивного права, например. В большинстве стран крупные фирмы создают определённые внутренние квазиправовые нормы обязательные для соблюдения внутри корпорации. Его формирование, тем не менее, в той или иной форме неизбежно и его влияние будет расти со временем. Теоретически в качестве источника корпоративного права должен выступать обычай делового оборота, который по логике ГК РФ действует при наличии пробела в гражданском праве, а равно уставы корпораций и ассоциаций создающие нормы права.

1.5 Источники права и система законодательства

Теория права понимает под источником права объективную форму выражения правовой нормы. Мировой юридической науке известно несколько групп источников права. В зависимости от традиционного уклада и правовой системы основная масса правовых норм находит то или иное выражение. Наиболее характерными источниками являются: нормативно-правовой акт - закон в широком смысле, нормативный договор, судебный прецедент, правовой обычай, религиозные книги, правовая доктрина - труды общепризнанных учёных-юристов. Сразу отметим, что прецеденты, правовая доктрина и религиозные книги в России к источникам права не относятся.

Международные договоры, как особый источник права, это соглашения между государствами. Такие соглашения заключаются представителями государств на основе общих принципов международного публичного права и в рамках обычаев международных отношений. Среди этих принципов важную роль играет принцип суверенного равенства государств, принцип уважения прав и свобод человека и гражданина. Правовые принципы целым рядом исследователей относятся к числу источников права.

Правовой обычай представляет собой обычную для субъектов права модель поведения, который имеет определённое юридическое содержание, то есть обладает признаком нормативности, а так же может быть признан судебными инстанциями. Обычай это сложившееся общепринятое правило поведения. Обычай в международном праве должен быть признан государствами. Обычай по определению англичан это такое правило поведения, которое известно всем с незапамятных времён. В общих чертах обычай представляет именно такое общеизвестное правило. В России обычай применим только в коммерческих, деловых отношениях и то только в случае отсутствия правовой нормы применимой к спорному правоотношению - то есть наличия пробела в законодательстве.

Судебный прецедент представляет собой решение суда по отдельно взятому делу. Обобщение судебной практики представляет собой свод прецедентов, объединённых управомоченным на то государственным органом, в единый источник права. Труды юристов - это научные работы авторитетных правоведов, разъясняющие положения и нормы права. Нормативные договоры это соглашения между органами государственной власти. При заключении нормативного договора один действующий в пределах своих властных полномочий государственный орган, в рамках законодательно установленной обязанности по согласованию своих действий с другим властным органам, прибегает в ходе своей управленческой деятельности к изданию совместного согласованного нормативного акта управления, который и именуется нормативный договор. Такие договоры имеют место, как правило, между государственными органами различного уровня.

В РФ основным источником права, как и в большинстве стран Романо-германской правовой системы, является нормативно-правовой акт, иначе называемый законом в широком смысле. В узком смысле термин закон означает особый уровень нормативных актов, которые принимаются законодательной властью страны. Кроме нормативных актов в РФ источниками права официально признаны международные соглашения, нормативные договоры, например договоры о разграничении предметов ведения между властными структурами, правовые обычаи в форме обычаев делового оборота.

Нормативно-правовой акт представляет собой документ, принятый в установленном законом порядке содержащий нормы права, рассчитанный на многократное применение по отношению к неопределённому кругу лиц. В условиях современного уровня развития постиндустриального общества законодательство приобретает весьма внушительный объём, так что значение его систематизации и упорядочения всё время возрастает.

Система законодательства представляет собой способ организации источников права. Система законодательства по горизонтали практически идентична системе права и имеет отраслевую структуру. Система законодательства по вертикали имеет ряд уровней. Выделяется в рамках системы законодательства по вертикали: федеральное законодательство, законодательство субъектов федерации и муниципальные нормативные акты.

Система законодательства по юридической силе нормативно-правовых актов представляет собой одну из наиболее важных и сложных проблем при анализе структуры отечественного законодательства. Юридическая сила приобретает определяющее значение при наличии в праве внутренних противоречий - коллизий, она определяет степень значимости нормы права. В случаи правовой коллизии действует норма права с более высокой юридической силой. В рамках системы законодательства по вертикали все акты федеральной власти имеют более высокую юридическую силу, чем законодательство субъектов федерации. Последнее, в свою очередь более значимо, чем муниципальные правовые акты.

Характеризуя по юридической силе федеральное законодательство, следует отметить, что наивысшую юридическую силу имеет Конституция

РФ 1993 года. Основной закон страны определяет политический строй РФ, закрепляет правовое положение граждан РФ. Следующий уровень образуют Федеральные конституционные законы РФ - это законы, на которые прямо указывает конституция, и которые принимаются в особом порядке. Данные законы фактически являются неотъемлемой частью конституции, и также закрепляют основы конституционного строя России. На сегодняшний день в России действуют следующие конституционные законы: Федеральный конституционный закон от 28 июня 2004 г. № 5-ФКЗ "О референдуме Российской Федерации", Федеральный конституционный закон от 30 января 2002 г. № 1-ФКЗ "О военном положении", Федеральный конституционный закон от 17 декабря 2001 г. № 6-ФКЗ "О порядке принятия в Российскую Федерацию и образования в ее составе нового субъекта Российской Федерации", Федеральный конституционный закон от 30 мая 2001 г. № 3-ФКЗ "О чрезвычайном положении" (с изм. и доп. от 30 июня 2003 г., 7 марта 2005 г.), Федеральный конституционный закон от 25 декабря 2000 г. № 3-ФКЗ "О Государственном гимне Российской Федерации" (с изм. и доп. от 22 марта 2001 г.), Федеральный конституционный закон от 25 декабря 2000 г. № 1-ФКЗ "О Государственном флаге Российской Федерации" (с изм. и доп. от 9 июля 2002 г., 30 июня 2003 г., 7 марта 2005 г.), Федеральный конституционный закон от 25 декабря 2000 г. № 2-ФКЗ "О Государственном гербе Российской Федерации" (с изм. и доп. от 9 июля 2002 г., 30 июня 2003 г.), Федеральный конституционный закон от 23 июня 1999 г. № 1-ФКЗ "О военных судах Российской Федерации", Федеральный конституционный закон от 17 декабря 1997 г. № 2-ФКЗ "О Правительстве Российской Федерации" (с изм. и доп. от 31 декабря 1997 г., 19 июня, 3 ноября 2004 г.), Федеральный конституционный закон от 26 февраля 1997 г. № 1-ФКЗ "Об Уполномоченном по правам человека в Российской Федерации", Федеральный конституционный закон от 31 декабря 1996 г. № 1-ФКЗ "О судебной системе Российской Федерации" (с изм. и доп. от 15 декабря 2001 г., 4 июля 2003 г., 5 апреля 2005 г.), Федеральный конституционный закон от 28 апреля 1995 г. № 1-ФКЗ "Об арбитражных судах в Российской Федерации" (с изм. и доп. от 4 июля 2003 г., 25 марта 2004 г.), Федеральный конституционный закон от 21 июля 1994 г. № 1-ФКЗ "О Конституционном Суде Российской Федерации" (с изм. и доп. от 8 февраля, 15 декабря 2001 г., 7 июня 2004 г., 5 апреля 2005 г.).

Конституционное право образует так называемый публичный порядок, ограничивающий принцип примата международного права, то есть верховенства норм международного права над национальным законодательством, которое установлено п.4 ст.15 КРФ. Следуя подобной логике, следующим элементом системы законодательства РФ является массив ратифицированных РФ норм международного права. Ратификация международного договора это особый порядок утверждения международных соглашений подписанных Президентом РФ. В рамках ратификации Государственная Дума РФ принимает особый Федеральный Закон о ратификации международного договора, после чего последний приобретает юридическую силу.