Договор строительного подряда
Рассмотрение содержания, функциональной направленности, рисков и их преодоления в договоре строительного подряда, определение условий исполнения и меры ответственности сторон. Ознакомление с технической документацией и сметой по строительным работам.
| Рубрика | Государство и право |
| Вид | дипломная работа |
| Язык | русский |
| Дата добавления | 10.05.2010 |
| Размер файла | 78,7 K |
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
АКАДЕМИЧЕСКИЙ ПРАВОВОЙ УНИВЕРСИТЕТ
Факультет гражданско-правовой
Кафедра гражданского права
ДОГОВОР СТРОИТЕЛЬНОГО ПОДРЯДА
Выпускная квалификационная работа
г. Псков 2009 г.
План
- Введение
- Глава 1. Общие положения о договоре строительного подрядА
- 1.1 Правовое регулирование строительной деятельности в РФ
- 1.2 Понятие и предмет строительного подряда
- 1.3 Стороны в договоре строительного подряда
- Глава 2. Обязательства из договора строительного подряда
- 2.1 Содержание договора строительного подряда
- 2.2 Техническая документация и смета
- 2.3 Риски и их преодоление в договоре строительного подряда
- 2.4 Исполнение договора строительного подряда и ответственность сторон по договору
- Заключение
- Список литературы
Введение
Тема моей дипломной работы, на мой взгляд, является одной из самых актуальных на сегодняшний момент. Дело в том, что в любом обществе договор строительного подряда может быть назван среди наиболее распространенных. В России сейчас, даже, несмотря, на множественные сложности, строительная деятельность процветает, а количество строительных фирм продолжает расти.
В нашей стране и раньше существовал такой тип договора, назывался он договором капитального строительства. Тогда все строилось на планово-административных началах. При переходе к рыночной экономике подход изменился, сейчас уже не осуществляется типовое регулирование, и плановое регулирование, и свобода субъектов рынка достаточно обширна. Однако законодательство все же устанавливает отдельные императивные нормы, прежде всего для защиты заказчиков.
Договор строительного подряда относится к числу классических договорных институтов, известных цивилистике со времен римского права. Выбор данной темы для дипломной работы не случаен:
· Во-первых, актуальность выбранной темы говорит, что сейчас в России люди стали строить себе жилье за свои деньги, а заработанные своими руками деньги всегда проще отдавать, когда знаешь вес подробности правовых отношений;
· Во-вторых, договор строительного подряда широко применяется как в предпринимательской, инвестиционной, так и в частной, включая, бытовую.
Объектом данного исследования являются права и обязанности субъектов договора строительного подряда, правовое положение субъектов данного договора, общие положения о договоре строительного подряда и элементы договора.
Предметом исследования выступает такой вид гражданско-правового договора, как договор строительного подряда. По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и оплатить обусловленную цену.
Цель данной работы как в рассмотрении теоретических аспектов договора строительного подряда, так и практическое применение данного гражданско-правового договора, анализ судебной практики, обобщение различных нормативных документов и получение максимальных знаний в области заключения и применения договора строительного подряда.
Указанная цель определяет задачи исследования:
· Анализ понятия и предмета договора;
· Рассмотрение общих положений договора, а также его существенных условий и отдельных положений;
· Рассмотрение и анализ судебной практики; обобщение правовой информации.
В качестве методов в работе использованы общенаучные, такие как:
· Анализ
· Синтез
· Индукция
· Дедукция
так и метод сравнительного исследования. Это позволяет выявить особенности соотношения норм ГК и ФЗ, регулирующих отношения, касающихся договора строительного подряда.
Что касается освещенности данного вопроса в юридической литературе, то мне в основном пришлось опираться на работы таких известных теоретиков гражданского права, как М. И. Брагинского, О. Н. Садикова, которые в своих комментариях к ГК уделяют рассмотрению вопроса немалое внимание. Небесполезны для меня отдельные статьи в журналах: "Хозяйство и право", "Законодательство". Самым интересным было изучение судебной практики, прежде всего ознакомление с Постановлениями Высшего Арбитражного Суда.
Таким образом, поскольку актуальность и необходимость разработки вопросов, возникающих при применении на практике норм о строительном подряде, не вызывает сомнений, что эта тема представляет собой интерес для юристов, занимающихся как теорией, так и практикой.
Глава 1. Общие положения о договоре строительного подряда
1.1 Правовое регулирование строительной деятельности в РФ
Из-за нестабильности отечественной экономики нередко бывает так, что заказчик или подрядчик не может выполнить взятые на себя обязательства по договору строительного подряда. Поэтому им обоим необходимо как можно серьезней относиться к составлению договора строительного подряда. Ведь если сразу не урегулировать все вопросы, то в дальнейшем порой бывает практически невозможно решить возникшие споры, а это приводит к убыткам, которые могут быть очень ощутимыми для обеих сторон.
Параграф 3 гл. 37 ГК ("Строительный подряд") оказался более емким по сравнению с остальными, выделенными в ней. Вместе с тем, подобно им к отношениям строительного подряда применяются также, субсидиарно, нормы параграфа 1 указанной главы "Общие положения о подряде".
Строительный подряд может включать строительство или реконструкцию жилого дома или иного объекта, а также неразрывно связанные со строящимся объектом работы: монтажные, пусконаладочные и др. (п. 2 ст. 740 ГК).
В случаях, когда по договору строительного подряда выполняются работы для удовлетворения бытовых нужд или других личных потребностей - заказчика, к отношениям сторон применяются положения параграфа, посвященного правам заказчика по договору строительного подряда. Эта закрепленная в п. 3 ст. 740 норма отнюдь не исключает субсидиарного применения к указанным отношениям не противоречит или норм о строительном подряде в силу аналогии закона.
Все предшествующие новому ГК кодифицированные акты в области гражданского права считали предметом подряда "выполнение определенных работ по заданию заказчика". ГК в отличии от своих предшественников считает сутью подряда не работы сами по себе, а достижение результата работы. Следовательно, за пределами подряда оказались договоры, которые либо вообще не имеют вещественного результата (именно они стали признаваться договорами услуг), либо, если и имеют, то все же признаются имеющими самостоятельное значение работами как таковыми, а значит, при определенных условиях могут считаться исполненными, даже если результат не был достигнут (договоры на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ).
Результат работ, выражается обычно в изготовлении либо переработке (обработке вещи).
Во всех подобных случаях возникает вопрос о том, чьим иждивением исполняются работы. Это, в частности, означает, какая именно из сторон - заказчик или подрядчик - должна представить материал. ГК РСФСР 1964 г. И Основы гражданского законодательства 1991 как и новый ГК давали сторонам возможность предусмотреть в договоре любое решение, но оставляли открытой ситуацию, при которой в нем отсутствуют какие-либо указания на этот счет. С целью устранить такого рода неопределенность ГК, воспроизведена в значительной мере текст Кодекса 1922 установил: "Если иное не предусмотрено договором подряда, работа выполняются изготовлением подрядчика - из его материала, его силами и средствами" (п. 1 ст. 704).
Вопрос о том, за кем закрепляются указанные обязанности, имеет существенное значение для разграничения двух договоров: подряда и купли-продажи. Речь идет о ситуации, при которой лицо реализует изготовленные им товары. Витрянский В. В. "Договор купли-продажи и его отдельные виды". М.: 1999 Общий принцип, которым следует руководствоваться в этом случае, состоит в том, что продавец реализует товар, изготовленный из собственного материала, а подрядчик - как из своего, так и из даваемого (переданного ему заказчиком). Однако обращаться и этому признаку не всегда удается. Имеется в виду случай, когда определенное количество материалов дает тот, кто приобретает товар. Интерес в указанном смысле представляет решение, содержащееся в Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров. В п. 1 ст. 3 Конвенции предусмотрено, что "договоры на поставку товаров, подлежащих изготовлению или производству, считаются договорами купли-продажи, если только сторона, заказывающая товары, не берет на себя обязательства поставить существенную часть материалов, необходимых для изготовления или производства таких товаров". Следует обратить внимание на критерий "существенная", если орган, разрешающий спор, придет к выводу, чтоб обязанности заказывающей товар стороны входит поставка существенной части материалов, договор может быть квалифицирован в соответствии с нормами национального права, например, как договор подряда или как договор на изготовление из давальческого строя. В этой связи надо четко определять в договоре, что имели ввиду стороны, включая обязательство о поставках части материалов стороной, заказывающей товар. Вместе с тем применительно к внутреннему законодательству, тем более, что в нем отсутствуют ссылки на "существенную" роль поставляемых заказчиком материалов, приобретает еще и другой признак подряда, выраженный в легальном определении этого договора. Речь идет о том, что подряд охватывает не только результат работ как таковой, но и их выполнение ("одна сторона обязуется выполнить по заданию другой стороны определение работы" - п. 1 ст. 702). Из этого вытекает, что договорное регулирование охватывает права и обязанности сторон, относящиеся к самому ходу работ. Если их ход действительно составляет элемент договора, налицо подряд. В противном случае следует считать, что речь идет о купле-продаже.
Что касается правового регулирования, то следует отметить, что спецификой договора строительного подряда является весьма обширная нормативная база. Хотя, конечно, по сравнению с прежними временами количество нормативных норм уменьшилось и сторонам предоставлена несколько большая свобода.
До последнего времени для обозначения соответствующего законодательного массива использовался исключительно термин "капитальное строительство". Достаточно указать, что именно так именовался один из разделов свода законов СССР, глава 31 ГК РСФСР 1964 г. ст. 95 основ гражданского законодательства 1991 г., многочисленные акты, посвященные строительству. Под "капитальным строительством" подразумевали прежде всего строительство, подчинявшееся во всех своих компонентах особо жесткому режиму регулирования со стороны государства. В подтверждении можно сослаться на п. 2 Правил о договорах подряда на капитальное строительство 1969г. Устанавливая пределы своего применения, Правила указывают на то, что они распространяют свою деятельность на строительство новых, реконструкцию и расширение действующих объектов, включенных в план капитального строительства и в титульные списки, осуществляемые в счет централизованных капитальных вложений, а также за счет нецентрализованных источников финансирования. Таким образом, заведомо предполагалось, что существует строительство, лишенное признаков "капитального" и тем самым находящееся за пределами соответствующей системы актов. Приведенное представление о капитальном строительстве не оказывало негативного влияния на законодательную практику, поскольку удельный вес строительства, не относящегося к "капитальному", был крайне незначителен.
В настоящее время ситуация коренным образом изменилась. Участниками гражданского оборота являются в основном частные предприниматели - заказчики и подрядчики, в том числе и иностранные: соответственно сфера применения строительства за счет государственного финансирования и в целом строительства, производимого согласно государственному плану. Комментарий к части II ГК для предпринимателей. М., 1996 О том, насколько предмет и методы регулирования данной области законодательства изменились, логично судить по тому, что в разделе свода законов СССР "Законодательство о капитальном строительстве" фактически не действует ни один из содержавшихся в нем специальных актов.
С учетом отмеченных обстоятельств есть основания признать необходимой унификацию правового режима для всего того, что охватывается понятием "строительство". Правовую основу этого унифицированного решения составляют общие положения о подряде, а также специальные нормы параграфа, посвященные строительному подряду, в главе 37 ГК.
При установлении пределов действия параграфа "Строительный подряд" определяющее значение должны иметь общие для всего строительства признаки. Имеется ввиду, что в отличие от промышленности и сельского хозяйства в строительстве конечный продукт неподвижен (издаваемые и подготовленные к вводу в действие объекты производственного и непроизводственного характера всегда связан с землей), индивидуален (даже объекты, построенные по одному тому же проекту, отличаются дин от другого) и рассчитан на продолжительную эксплуатацию.
Строительство обычно ведется на открытом воздухе, на действующих предприятиях, постоянной сменой рабочего места, продолжается в течение длительного периода и требует на промежуточных стадиях определенного "задела", производится в соответствии с утвержденной технической документацией, при этом предполагается активное и многостороннее участие заказчика на стадиях "предшествующих сдаче готового объекта".
В период существования "законодательства о капитальном строительстве" регламентация данного договора осуществлялась обширным числом актов, принятых на разном уровне.
И в результате сами договоры о капитальном строительстве были в еще большей степени, чем договоры о поставке, стандартизированы, чему способствовало и то, что возможности согласования отдельных условий договора до предела ограничивались императивным характером норм. Есть основания полагать, что в будующем число актов, которые регулируют эти отношения, окажется предельно суженным. В конечном счете, речь должна идти о нормах ГК и относительно небольшом числе изданных в соответствии с ними нормативных. Следует ожидать, что основы строительного законодательства составят главными образом акты публичного права (административного, финансового, государственного), состоящее исключительно из императивных норм. Правомочия соответствующих органов должны иметь четкие границы, систем чтобы были, помимо прочего, надежно защищены те, кто обращался и компетентными органами за получением разрешений (согласий). Гражданско-правовые нормы должны, опираясь на кодекс, развивать в случаях необходимости заложенные в нем принципы. Целесообразно сохранение акта типа правил о договорах подряда на капитальное строительство, большинство в которых будут составлять диспозитивные нормы.
Нормы гражданского права будут, очевидно, резко сокращены, с тем, чтобы горизонтальные отношения, то есть отношения между различными участниками строительного процесса (заказчиком, подрядчиком, проектантом) строились на примерных договорах.
Постановлением Госстроя РФ от 17 мая 1994 утвержден и введен в действие с 10 января 1995 СН и П 10-01-94 "Система нормативных документов в строительстве". Основные положения Указанный акт определяет систему нормативных документов в строительстве как совокупность взаимосвязанных документов, принимаемых компетентными органами исполнительной власти и управления строительством предприятиями и организациями. Эта система должна применяться на всех этапах создания и эксплуатации строительной продукции в целях защиты прав охраняемых законом интересов ее потребителей, общества и государства. Объектами указанной системы служит организационно-методические и общие технические правила и нормы, необходимые для разработки. Производства и применения строительной продукции, объекты градостроительной деятельности и строительная продукция, промышленная продукция, строительные изделия и материалы, инженерное оборудование, средства оснащения строительных организаций и предприятий строй индустрии, а также экономические нормы, с помощью которых определяется эффективность инвестиций, стоимость строительства, материальных и трудовых затрат. СН и П 10-01-94 устанавливает определенную иерархию соответствующих технико-экономических документов. Так, на федеральном уровне издаются СН и Пы РФ, государственные стандарты в области строительства РФ. Свод правил по проектированию и строительству, а также соответствующие руководящие документы указной системы. На уровне субъектов Федерации должны действовать территориальные строительные нормы. Кроме того, в систему входят производственно-отраслевые нормативные документы, а также стандарты общественных объединений.
В регулировании закона от 26 июня 1991 "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" различают два вида такой деятельности. Первый рассчитан на то, что пользователем инвестиционного объекта выступает инвестор.
Тогда он от своего имени заключает договор с подрядчиком. При втором виде пользователем объекта является другое лицо, которому объект передает инвестор. В последнем случае заказчиком в подрядном договоре становится будующий пользователь в то же время между инвестором и пользователем заключается специальный договор - об инвестировании.
В новом ГК договора строительного подряда нашла отражение и международная практика использования рассматриваемых договоров. В частности, это проявилось в более широком представлении о "строительстве под ключ". Имеется включение в данный договор среди прочего ранее не укладывавшейся в его рамки обязанности обеспечить эксплуатацию заказчиком объекта в течение согласованного срока после его принятия. Такая обязанность может, к примеру, охватывать набор и обучение персонала, налаживание связей с поставщиками, поиск рынков сбыта и др.
Немаловажный вопрос о лицензировании строительной деятельности регулируется Постановлением Правительства от 24 декабря 1994 № 1418, в котором утверждено Положение о лицензировании строительной деятельности.
В 1992 г. Министерством архитектуры, строительства и жилищно-коммунального хозяйства РФ по согласованию с МинФином было издано Руководство по согласованию договоров подряда на строительство в РФ, которое учитывает все экономические изменения.
1.2 Понятие и предмет строительного подряда
Договор строительного подряда имеет отличительные особенности, позволяющие выделить его в отдельный вид договора подряда.
Во-первых, предметное действие норм, регулирующих отношения строительного подряда, распространяются на отношения, связанные с созданием недвижимого имущества. Объектами договора строительного подряда являются объекты недвижимости, как вновь создаваемые, так и подлежащие улучшению, под которыми понимаются неразрывно связанные с землей объекты, созданные человеком для определенных целей и зарегистрированные уполномоченными государственными органами в установленном порядке.
Во-вторых, подрядчик должен обладать специальной правоспособностью, под которой понимается способность своими действиями создавать для себя права и нести обязанности, в тех сферах деятельности, на которые у подрядчика имеется специальное разрешение - лицензия.
В-третьих, предусмотрено специальное обязательство заказчика, создать подрядчику необходимые условия для работы. Это связано, прежде всего, с тем, что обычно собственником либо иным титульным владельцем участка земли или иного объекта, на котором предполагается производство строительных работ, является заказчик.
В-четвертых, предусматривается возможность установления дополнительных обязательств подрядчика тесно связанных с предметом договора подряда, но выполнение, которых, происходит после сдачи результата работы заказчику.
В-пятых, для регулирования отношений, возникающих в связи с заключением и реализацией договора, используется большое количество ведомственных нормативных актов. Следует отметить все более широкое применение в практике строительства рекомендаций международных стандартных договоров, особенно "Условий международного договора" на работы в гражданском строительстве (4-ое изд. 1987 г.). Этот стандартный договор подготовлен Международной федерацией инженеров-консультантов и известен как "договор FIOK". Чижова А. С. "Учет в строительстве" // "Главбух" № 1, 2001
В-шестых, для строительного подряда в международной практике используются и характерно наличие посредника - специализированной инженерной организации (инженера), осуществляющей надзор за ходом выполнения работ и приемку выполненных подрядчиком работ.
Существенным условием договора является обязательное указание срока выполнения работ. Подрядчик обязуется в установленный срок по заданию заказчика построить определенный объект либо выполнить иные строительные работы. Поэтому договор считается незаключенным, если в нем отсутствует условие о сроке выполнения работ (Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 24 января 2000 г., № 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда").
Важнейший пункт, который должен содержать любой договор, - это предмет договора. Отсутствие этого пункта или нечеткое определение его в тексте одно из оснований, по которому можно считать договор незаключенным. Причем это не зависит от того, насколько полно будут урегулированы все остальные условия. Иоффе О. С. "Советское гражданское право". М.: 1961
Пункт 1 ст. 740 ГК РФ дает определение договору строительного подряда.
Из этого определения видно, что предмет договора - это выполнение работ, которые заканчиваются созданием или обновлением объектов недвижимости.
Во-первых, работы по строительству или реконструкции предприятия, здания, сооружения или иного объекта (п. 2 ст. 740 ГК).
Во-вторых, предметом договора могут быть монтажные, пусконаладочные и иные работы, неразрывно связанные со строящимся объектом договора строительного подряда только в том случае, если они ведутся на строящемся объекте. Если же работы осуществляются на уже эксплуатируемом объекте, то они будут предметом обычного договора подряда или даже основной частью предмета договора купли-продажи. Последнее имеет место, когда в число обязанностей продавца входит запуск, наладка и проверка проданного оборудования.
Прежде всего сторонам нужно уже в тексте самого договора дать характеристику объекта строительства или иных работ. связанных с объектом строительства. В частности, статья договора, посвященная предмету, должна содержать:
· наименование объекта строительства
· назначение объекта
· месторасположение объекта
· характеристику проектной документации (кем и когда утвержден или будет утвержден проект)
· перечень монтажных, пусконаладочных и иных работ, неразрывно связанных со строящимся объектом, которые обязан осуществить подрядчик.
Давая характеристику объекта строительства, сторонам следует указать, в каких целях заказчик собирается этот объект использовать. Указание целей строительства объекта может помочь, если возникает спор о качестве работ, эксплуатации объекта.
Предмет договора более подробно излагается в технической документации, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования. Согласно п. 1 ст. 743 ГК, если в договоре строительного подряда отсутствуют иные указания, то предполагается, что подрядчик обязан выполнить работы, указанные в технической документации и в смете.
Техническая документация является неотъемлемой частью договора. Если не в договоре нет указаний на состав и содержание технической документации, такие указания на то, какая из сторон и в какой срок должна предоставить соответствующую документацию, то это влечет за собой признание договора подряда незаключенным.
Из этого положения есть исключения. Так, рассматривая дело, арбитражный суд определил, что отсутствие утвержденной в установленном порядке технической документации не является безусловным основанием для того, чтобы признать договор незаключенным. В ходе рассмотрения дела суд установил факты.
Подрядчик обратился в суд с иском о возникновении с заказчика неустойки за просрочку оплаты работ. Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 1998, № 7. В своих возражениях заказчик опирался на то, что в связи с отсутствием технической документации, определяющей предмет договора, или соглашения о ее предоставлении договор следует считать незаключенным.
Суд отклонил доводы заказчика, так как стороны четко определили предмет договора в самом его тексте, предусмотрев, что обязанностью подрядчика является постройка хозблока из бруса площадью 6x8 м2, и указав договорную цену этих работ. Кроме того, до заключения договора заказчик ознакомления с типовым образцом хозблока, возводимого подрядчиком. А значит, стороны фактически определили предмет договора, несмотря на отсутствие технической документации. Поэтому договор нельзя считать заключенным.
Однако подобное решение арбитражного суда скорее исключение, чем правило. Ведь если нет технической документации сторонам очень трудно доказать, какие именно работы и в каком объеме должны быть произведены (даже если есть хорошо составленная смета).
Подряд представляет собой договор двусторонний, возмездный и консенсуальный. В данном случае исключена ситуация, сложившаяся, например, применительно к дарению, когда в силу ст. 572 ГК стали равно допустимыми как консенсуальный, так и реальный вариант этого договора.
Существует еще одна особенность трехчленной классификации этого договора, если некоторые консенсуальные договора (купля-продажа) иногда исполняются в момент их заключения, то для договора подряда такая возможность исключена, момент заключения сделки и момент выполнения работ обязательно отделены друг от друга более или менее продолжительным промежутком времени. При этом временной разрыв, о котором идет речь, существует по отношению не только к подрядчику, но и к заказчику, поскольку обязанности последнего, отражены в определении, состоят в принятии выполненных на основе и во исполнение договора работ, а также их оплате. Отмеченное несовпадение во времени моментов заключения и исполнения договора сохраняется и при предварительной оплате работ.
1.3 Стороны в договоре строительного подряда
Заключение договора строительного подряда составляет один из элементов инвестиционной деятельности, участниками которой являются инвесторы - те, кто осуществляет вложение собственных, заемных или привлеченных средств, в форме инвестиций и одновременно обеспечивают их целевое использование. Инвесторы могут сами, от своего имени, выступать в договоре строительного подряда в качестве заказчика. Возможны варианты, когда инвестор уполномочил в силу инвестиционного договора своих представителей. Инвесторам предоставляется возможность передать по контракту в установленном законом порядке принадлежащие им полномочия гражданам, юридическим лицам, государственным и муниципальным органам.
Роль заказчика в договоре строительного подряда может исполнять любой участник гражданского оборота. Специально выделены отношения, связанные с выполнением подрядных работ, которые предназначены для удовлетворения потребностей РФ или субъектов РФ и финансируются за счет средств их бюджета и внебюджетных источников, а также, когда строительные работы направлены на удовлетворение личных потребностей граждан.
Согласно Закону от 25 февраля 1999 г. инвесторами могут быть физические и юридические лица, а также создаваемые на основе договора о совместной деятельности и не имеющие статуса юридического лица объединения юридических лиц, государственные органы и органы местного самоуправления. В этом же Законе идет речь и о возможности выступления в таком качестве иностранных субъектов предпринимательской деятельности, а также определен правовой статус заказчиков. В таком качестве могут выступать уполномоченные на то инвесторами физические и юридические лица, которые осуществляют реализацию инвестиционных проектов. Специально предусмотрено, что они не вмешиваются в предпринимательскую деятельность других субъектов инвестиционной деятельности, если только иное не предусмотрено договором между ними. Заказчики могут быть инвесторами. Если же заказчик не является инвестором, то на период и в пределах полномочий, которые установлены договором с ним, он наделяется правами владения, пользования и распоряжения капитальными вложениями.
Ограничение участия в договорах строительного подряда подрядчиков - физических и юридических лиц, заключивших договор строительного подряда в рамках осуществляемой ими предпринимательской деятельности, выражается в необходимости иметь для соответствующей строительной деятельности лицензию. В Законе от 8 августа 2001 г. "О лицензировании отдельных видов деятельности" в это число включено, в частности, строительство зданий и сооружений I и II уровня ответственности в соответствии с государственным стандартом. Договор строительного подряда с подрядчиком-предпринимателем, не имеющим лицензии, может быть по основаниям, указанным в ст. 173 ГК, оспорен самим подрядчиком, его учредителями или Государственным комитетом по строительству и жилищно-коммунальному комплексу РФ как органом, осуществляющим контроль и надзор за деятельностью строительных организаций. По этой причине Президиум ВАС РФ, имея в виду ст. 173 ГК, отверг среди возражений заказчика, уклонившегося от оплаты работ, ссылку на отсутствие у подрядчика лицензии. В своем обосновании он обратил внимание на то, что заказчик выполненные работы принял. Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2000, № 3.
Международный опыт подтверждает эффективность в определенных случаях, при осуществлении главным образом строительства крупных объектов, привлечения специально фигуры "инженера". Венская Конвенция о международных договорах купли-продажи 1980. М., 1985. Правовому положению "инженера и составляющая одну из новелл Кодекса ст. 749. Речь идет о том, что в соответствии с договором, заключенным с заказчиком, при этом, как особо подчеркнуто, без участия подрядчика, а значит, и не получая его согласия, "инженер" осуществляет по поручению заказчика, наряду с фактическими, также и определенные юридические действия, выступая в последнем случае от имени заказчика.
Функции "инженера" могут закрепляться в договоре строительного подряда главным образом для определения последствий его действий для заказчиков. В тех случаях, когда речь идет о действиях юридических, в качестве альтернативы специально выданной заказчиком "инженеру" доверенности могут служить полномочия, закрепленные в самом договоре строительного подряда, которыми заказчик наделен от своего имени и которыми он наделяет "инженера". Полномочия, о которых идет речь, включают надзор (контроль) за строительством, дачу обязательных для подрядчика указаний от имени заказчика.
В тех пределах, в каких во взаимоотношениях с подрядчиком "инженер" выступает в качестве представителя, среди других правил к отношениям сторон применяется и норма о возможности и значении последующего одобрения заказчиком действий, совершенных "инженером" сверх имевшихся полномочий (п. 2 ст. 183 ГК). Заслуживает внимания содержащаяся в Международных условиях договора о строительстве 1977 г. рекомендация выделить в договорах ситуации, при которых требуется специальное одобрение заказчика.
Правовое руководство по составлению международных контрактов на строительство промышленных объектов предусматривает и возможность использования фигуры "инженера", функции которого ограничиваются одними консультациями. Правовое руководство все же осторожно относится к оценке действий такого лица, справедливо обращая внимание на то, что если "инженера" нанимает заказчик, то, подрядчик не станет считать соответствующие его предложения беспристрастными.
Руководство по составлению договоров подряда на строительство в РФ предлагало еще ранее использовать сходную с описанной конструкцию. Речь идет о возможности заказчика передавать право управления с его стороны исполнением договора подряда другому юридическому или физическому лицу, которое специализируется на соответствующих работах. Подобное доверенное лицо заказчика могло действовать от его имени и представлять его интересы в течение всего инвестиционного процесса. Специально оговаривалось и на тот случай, что имущественную ответственность перед подрядчиком за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства по договору подряда в любом случае несет заказчик. Кузнецова Н. Г. "Подрядные договоры в инвестиционной деятельности в строительстве". Киев, 1999.
Значение включения ст. 749 в ГК состоит в том, что она, во-первых, закрепляет перед заказчиком право обращения к "инженеру", во-вторых, конкретизирует сферу его деятельности, в-третьих, предусматривает обязательное определение его полномочий в подрядном договоре и, в-четвертых, устанавливает ответственность заказчика лишь за те действия, которые совершены "инженером" в рамках указанных полномочий.
Глава 2. Обязательства из договора строительного подряда
2.1 Содержание договора строительного подряда
Составляющие содержание договора строительного подряда права и обязанности подрядчика и заказчика охватывают самый широкий круг вопросов, в том числе выходящих за рамки, определенные для собственно подряда вообще и строительного подряда в частности.
Один из таких вопросов связан с материально-техническим обеспечением строительства. В настоящее время обязанность предоставлять материалы может быть возложена договором на любую из сторон, ст. 745 ГК исходит из определенной презумпции, которая возлагает материально-техническое обеспечение строительства в полном объеме на подрядчика, одновременно допуская указание в договоре иное, т. е. возложение на заказчика, целиком или частично.
На отношения сторон распространяется ст. 704 ГК в той ее части, в какой на сторону, предоставившую оборудование и материалы, возлагается ответственность не только за их качество, но и за обременение правами третьих лиц.
Заказчик, который предоставил материалы и оборудование ненадлежащего качества и этим создал невозможность их использования без ухудшения качества выполненной работы, должен по требованию подрядчика их заменить. Завидов Б. А. "Общие положения о подряде" // "Российская юстиция". 1996, № 11. Если заказчик откажется выполнить требование, у подрядчика возникает право, отказаться от договора, и потребовать от заказчика уплаты цены пропорционально выполненной части работ (п. 3 ст. 745 ГК). Указанное право превращается в обязанность подрядчика, поскольку в случае обнаружения ненадлежащего качества результата он может ссылаться на недостатки материалов и оборудования, предоставляемых заказчиком, только при условии, если эти недостатки не могли быть им обнаружены при надлежащей приемке (п. 3 ст. 714 ГК).
Договор строительного подряда должен предусматривать, какая из сторон и в какой срок обязана предоставить техническую документацию. В случае если это должен сделать подрядчик, она подлежит одобрению заказчиком. Помимо обязанности о представлении документации, в договоре устанавливаются ее состав и содержание.
Таким образом, условие, кто и когда обязан передать проектно-сметную документацию относится к числу необходимых, а в силу ст. 432 ГК и существенных условий договора.
Стороны имеют возможность согласовать вопросы, относящиеся к размеру предоставляемого земельного участка, его состоянию и срокам передачи, когда в договоре отсутствует такое соглашение, то вступает в силу норма ГК, в силу которой площадь и состояние земельного участка, дата его предоставления должны обеспечивать своевременное начало работ, их нормальное ведение и завершение в срок (п. 1 ст. 747).
П. 2 ст. 747 ГК говорит о предоставлении необходимых для осуществления работ зданий и сооружений, обеспечение транспортировки грузов, оборудования и материалов, прибывающих в адрес подрядчика, временной подводки сетей энергоснабжения, водо- и паропровода, одновременно указывается, что эти и все другие услуги заказчик обязан оказывать только в случаях, предусмотренных договором. Отсутствие такого правила означает, что такая обязанность на заказчика не возлагается. Это не исключает возможности подрядчика доказать, что своим бездействием заказчик создал невозможность исполнения обязанностей подрядчиком.
Среди иных, обязательных для заказчика, услуг в договоре нередко выделяют такие, как предоставление вспомогательной рабочей силы, помощь при испытании, которое предшествует сдаче объекта, и др.
В связи с необходимостью для заказчика предоставить определенные услуги возникает вопрос о распределении связанных с этим расходов. Действующее правило (п. 3 ст. 747 ГК), посвященное компенсации расходов, предусматривает возникновение обязанности только в случаях, предусмотренных договором.
Особо выделяется лежащая на обоих контрагентах обязанность осуществлять сотрудничество между собой (ст. 750 ГК). Смысл такого сотрудничества заключается в том, что при обнаружении препятствий к надлежащему исполнению договора подрядчик и заказчик должны в равной мере принимать меры, направленные на устранение таких препятствий.
Заказчику принадлежат широкие права по контролю и надзору за действиями подрядчика. Права включают возможность осуществить проверку хода и качества выполняемой работы, включая соблюдение сроков ее выполнения, качества предоставляемых подрядчиком материалов и правильности их использования.
С контролем и надзором связаны для заказчика не только права, но и обязанности. Обнаружив в ходе контроля и надзора допущенные подрядчиком недостатки, представляющие собой отступления от условий договора, которые могут повлиять на качество, заказчик обязан немедленно информировать о том подрядчика. Не сделав этого, он потеряет право ссылаться в дальнейшем на наличие такого рода недостатков.
Возможность заказчика давать указания подрядчику, основанные на результатах контроля и надзора, ограничены. Они не должны противоречить условиям договора и представлять собой вмешательство в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика. Осуществление контроля и надзора это право заказчика, а не обязанность, по этой причине подрядчик не может ссылаться на то, что заказчик не осуществлял контроля и надзора за его действиями.
Применительно именно к строительному подряду выделены специальные нормы, посвященные сотрудничеству контрагентов (ст. 750 ГК). Имеется в виду возложение на обе стороны генеральной обязанности: принимать все зависящие от них разумные меры по устранению препятствий к надлежащему исполнению договора. Есть основания полагать, что в основе приведенного правила лежат общие для всех участников оборота императивы: действовать разумно и добросовестно. Сторона, которая не исполнила этой своей обязанности, теряет право на возмещение возникших у нее по указанной причине убытков. Соответствующая норма рассчитана на ситуацию, при которой сторона понесла убытки вследствие препятствий, которые контрагент мог и должен был предотвратить. В случае, когда подрядчик несвоевременно выполнил работы, сославшись на непредоставление заказчиком вовремя оборудования, последний может оспорить это возражение, представив доказательства того, что подрядчик мог приобрести оборудование у третьего лица. В подобном споре предметом доказывания будет служить "возможность" принятия соответствующих мер и их "разумность". При этом отсутствуют основания для применения установленной ст. 10 ГК презумпции "разумности". Поэтому и "возможность" и "разумность" мер, которые стоило принять контрагенту (в данном случае - подрядчику), должна доказать сторона, обратившаяся в суд (в данном случае - заказчик). Статья 750 (п. 2) ГК предоставляет тому контрагенту право, который понес расходы в связи с исполнением обязанности принять меры, направленные на предотвращение препятствий, право требовать возмещения соответствующих расходов при условии, если это предусмотрено договором. Приведенное решение не исключает ситуации, при которой потерпевшая сторона может при наличии предусмотренных в ст. 980 ГК оснований заявить требование о возмещении убытков как лицо, действовавшее без поручения в чужом интересе (ст. 984 ГК).
Данная норма о сотрудничестве (ст. 750 ГК) является факультативной, а, следовательно, у сторон есть возможность либо воспроизвести ее в договоре (понесенные для осуществления сотрудничества расходы сторона вправе истребовать от контрагента), либо включить любое иное решение в договоре либо ничего не указывать на этот счет.
Договором могут быть предусмотрены различные способы обеспечения интересов сторон подрядчика - к получению стоимости работ, а заказчика - и тому, чтобы подрядчик выполнил все работы. Перечисленные в договоре, и особенно те, которые эквивалентны выплаченному авансу.
При заключении договора строительного подряда, учитывая возможность банкротства контрагента, каждая из сторон особенно заинтересована в таких способах обеспечения исполнения его обязательств, которые исключали бы необходимость конкурировать с другими кредиторами контрагента.
Практика подтверждает эффективность для стороны, чьи интересы нуждаются в защите, трех способов обеспечения: имеется ввиду поручительство, безотзывный аккредитив и особенно банковская гарантия. К этому следует добавить применяемое в строго определенных случаях удержание (ст. 712 ГК). Это еще один специфический способ обеспечения. Удержание заказчиком части предназначенной для полного расчета суммы на время до истечения гарантийного срока. Соответствующие средства, могут быть использованы при уклонении подрядчика от исправления недостатков для оплаты услуг третьих лиц, с которыми заключается договор на устранение недостатков вместо подрядчика.
2.2 Техническая документация и смета
Одним из существенных условий договора является условие о технической документации. Техническая документация представляет собой набор подготовленных в соответствии с требованием закона схем, чертежей, графиков, расчетов и иных документов, необходимых для выполнения подрядных строительных работ. В систему нормативных документов входят строительные нормы и Правила (СН и Пы; ГОСТы в области строительства, свода правил по проектированию).
Ст. 743 ГК РФ установлено, что "подрядная строительная организация обязана осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем работ, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой определяющие цену работ".
С точки зрения законности осуществления строительства и оплаты выполненных строительно-монтажных работ это значит, что все, выполненные подрядной организацией, объемы работ, не обеспечены необходимой проектно-сметной документацией (ПСД) заказчик оплачивать не обязан. Если же работы приняты и оплачены заказчиком, то инвестор вправе не признать произведенные расходы и не возмещать их. Налоговый аспект состоит в том, что суммы прибыли, направленной на финансирование капитальных вложений, не обеспечены ПСД.
Таким образом. Своевременная и правильная разработка проектно-сметной документации служит достижению как минимум, двух основных целей:
· обеспечение законности начала строительства;
· определение размеров источников финансирования вложений и их технологической структуре.
Помимо того, что сметная документация является обязательной, наличие данных, определяющих предполагаемый объем и стоимость работ, позволяет с великой степенью точности определить обязанности сторон договора. В случае выявления в ходе строительных работ вносить изменения в договор необязательно достаточно в договоре предусмотреть возможность корректировки плановых данных, а изменения вносить не в договор, а в техническую документацию и смету.
Состав, порядок разработки, согласование и утверждение проектно-сметной документации на строительство предприятий, зданий, сооружений утвержден постановлением Госстроя СССР от 23 декабря 1985 № 293 (СН и П 1.02.85). В настоящее время действуют методические указания по определению стоимости продукции на территории РФ ПСД 81-1.99 принятие и введение в действие с 1 июля 1999 постановлением Госстроя России от 26 апреля 1999, № 31.
Основания положения, регулирующие состав и порядок разработки ПСД включены в Методические указания, учтены последние изменения в правовом регулировании взаимоотношений сторон в договоре строительного подряда, происшедшее в последнее время в связи с переходом к рыночной экономике.
Основанием для определения сметной стоимости строительства служат: Виговский Е. В. "Финансовая газета. Региональный выпуск". № 12, март 2002.
· проект и рабочая документация, включая чертежи, ведомости объектов строительных работ, спецификация и ведомости на оборудование, основные решения и организации и очередности строительства, принятые в проекте организации строительства, а также пояснительные записки к проектным материалам;
· действующие сметные нормативы, а также отпускные цены на оборудование, мебель и инвентарь;
· отдельные. Относящиеся к соответствующей стройке, решения центральных и других органов Гос. управления.
В случае, когда отсутствуют необходимые сметные нормативы в действующей сметно-нормативной базе, а также для специализированных строек (в том числе линейных), в составе проекта могут составляться по произвольной форме индивидуальные сметные нормы.
Вся проектно-сметная документация объединяется в рабочий проект, в котором в соответствии с требованиями задания на проектирование должны выделяться нулевые комплексы, в состав которых включаются объекты основного производственного вспомогательного и обслуживающего назначения, энергетического, транспортного и складского хозяйств, связи, инженерные коммуникации и очистные сооружения, обеспечивающие выпуск продукции в установленном объеме и полную переработку отходов производства. Воинов В. Р. "Вложение во внеоборотные активы " // "Консультант бухгалтера", № 3, 2001.
Рабочий проект (проект) на новое строительство, расширение и реконструкцию действующих предприятий, зданий и сооружений или их очередей должен состоять из следующих разделов:
· общая пояснительная записка;
· генеральный план и транспорт;
· технологическое решение;
· научная организация труда рабочих и служащих;
· управление предприятием;
· строительные решения;
· организация строительства;
· охрана окружающей природной среды;
· жилищно-гражданское строительство;
· сметная документация;
· паспорт рабочего проекта.
В состав рабочего проекта рекомендуется включать также рабочую документацию, которая разрабатывается в целом на строительство при его продолжительности до двух лет, при большей продолжительности - на годовой объем строительно-монтажных работ. На отдельные объекты, входящие в состав предприятия и сооружения, со сроками их строительства до одного года рабочая документация разрабатывается и выдается в целом на эти объекты.
В соответствующих разделах рабочего проекта для определения сметной стоимости проектируемых предприятий, зданий, сооружений или их очередей составляется следующая сметная документация:
· сводка затрат
· объектные и локальные сметы
· сметы на проектные и изыскательные работы
· объектные и локальные сметные расчеты
Локальные сметы - это первичные сметные документы, составляются на отдельные виды работ, которые определяют в соответствии с рабочим проектом.
Локальные сметные расчеты - в случаях, когда объемы работ и размеры затрат еще окончательно неопределенным и подлежат уточнению.
Объектная смета - это документ, на основе которого формируются цены на строительную продукцию, объединяют в своем составе на объект в целом данные из локальных смет.
Сметные расчеты - документы для определения в целом по стройке лимита средств.
Сводка затрат - это сметный документ, определяющий стоимость строительства предприятия, здания, сооружений или их очередей в случаях, когда наряду с объектами производственного назначения составляется проектно - сметная документация на объекты жилищно-гражданского и другого назначения.
Действующее законодательство и нормативные акты Госстроя РФ не предусматривают каких-либо исключений для составления проектно - сметной документации на строительство объектов с низкой стоимостью или сроками строительства, то есть все перечисленные элементы должны быть в той или иной степени проработаны. Разумеется, если какие-либо работы не проводятся, то локальные или объектные сметы на них не составляются, а в свободном сметном расчете соответствующие строки или графы прочеркиваются. Нумерация глав сводного сметного расчета должна быть единой. Градостроительный кодекс РФ от 7 мая 1998. Это необходимо для того, чтобы правильно применять положения ведомственных актов Госстроя РФ.
Именно техническая документация является заданием заказчика, в соответствии с которым подрядчик должен выполнить определенную работу. Поэтому в договоре необходимо предусмотреть ситуации, когда заказчик желает изменить техническую документацию, например, дополнить проект.
В этом случае оговаривается, что заказчик вправе вносить изменения в техническую документацию, но при условии: дополнительные работы не должны превышать 10 % общей сметной стоимости работ и менять их характер. Оплачивает такие работы заказчик не на основании сметы, а по дополнительному соглашению. Если объем работ превышает 10 % сметной стоимости или повлек изменение характера работ, заказчик должен с подрядчиком согласовать дополнительную смету.
На практике часто бывает, что подрядчик обнаружил необходимость проведения дополнительных работ, не предусмотренных технической документацией. В таких случаях очень важно определить в договоре порядок действий подрядчика. Если порядок не прописан в договоре, то подрядчик обязан действовать согласно ст. 743 ГК РФ. Обнаружив, что нужно выполнить дополнительные работы, увеличивающие сметную стоимость, он обязан получить согласие заказчика на их проведение. Срок, в течение которого подрядчик ожидает ответа заказчика, составляет 10 дней. Если заказчик не ответил в этот срок, то подрядчик приостанавливает работу, убытки за простой ложатся на заказчика. Если подрядчик не получил согласия заказчика на проведение дополнительных работ, но тем не менее осуществил их, то он не может требовать оплату этих работ, за исключением случая, когда выполнение дополнительных работ без согласия заказчика было связано с предотвращением гибели или повреждения объекта строительства. Существует еще один случай, когда подрядчик имеет право на дополнительную оплату: если речь идет о разумных расходах, понесенных им в связи с установлением или устранением дефектов в технической документации (п. 4 ст. 744). Следует иметь в виду, что закон ставит защиту гражданских прав в зависимости осуществлялись они разумно, разумность действий заказчика гражданских правоотношений предполагается. Следовательно, не подрядчик обязан доказывать разумность своих действий, а заказчик, отказывающийся выплатить соответствующую сумму, должен доказать, что подрядчик действовал "неразумно".
Подобные документы
Понятие и признаки подряда. Законодательство о договоре строительного подряда. Элементы договора строительного подряда. Порядок заключения договора. Особенности содержания договора. Права и обязанности сторон. Сдача-приемка строительного объекта.
реферат [33,5 K], добавлен 25.05.2002Положения о договоре строительного подряда в гражданском праве Российской Федерации: история становления и развития, гражданско-правовое регулирование. Заключение, существенные условия, порядок исполнения и прекращения договора строительного подряда.
дипломная работа [85,5 K], добавлен 05.07.2010Общетеоретические положения договора строительного подряда. Особенности разграничения договоров купли-продажи и строительного подряда. Права и обязанности сторон в договоре строительного подряда: условия заключения и ответственность на его нарушение.
курсовая работа [84,9 K], добавлен 18.04.2010Правовое регулирование строительной деятельности в Российской Федерации. Основные права и обязанности сторон в договоре строительного подряда, особенности его содержания. Техническая документация и смета. Исполнение обязательств из договора подряда.
курсовая работа [81,1 K], добавлен 13.02.2015Определение договора строительного подряда и выявление его предмета. Изучение прав и обязанностей сторон, общих положений договора, а также порядка заключения на торгах. Исследование оснований и условий ответственности по договору строительного подряда.
курсовая работа [44,9 K], добавлен 09.09.2015Особенности заключения договора строительного подряда, составление технической документации и сметы. Основные права и обязанности сторон в договоре (контроль за исполнением работ, приемка и оплата работы подрядчика). Ответственность сторон по договору.
контрольная работа [20,3 K], добавлен 02.02.2013Раскрытие прав, обязанностей и ответственности сторон по договору подряда. Консенсуальный, возмездный и взаимный характер договора строительного подряда. Рассмотрение технической документации подряда на выполнение проектных и изыскательских работ.
курсовая работа [45,1 K], добавлен 01.04.2012Нормативная база регулирования договора строительного подряда. Понятие, сущность договора строительного подряда. Предпосылки и порядок заключения договора строительного подряда. Стороны договора. Форма договора Срок договора. Права и обязанности сторон.
курсовая работа [58,3 K], добавлен 21.08.2008Рассмотрение нормативной базы регулирования договора строительного подряда. Раскрытие понятия и сущности данного договора, существенных условий. Права и обязанности сторон, ответственность за нарушение договора строительного подряда и его расторжение.
курсовая работа [41,4 K], добавлен 02.12.2015Понятие и предмет договора строительного подряда, его содержание и предъявляемые требования, права и обязанности сторон, ответственность. Строительные нормы и правила как инструмент правового регулирования отношений строительного подряда, их значение.
курсовая работа [38,5 K], добавлен 25.08.2015
