Понятие и правовые ограничения коммерческой тайны

РЕФЕРАТ

по курсу «Основы маркетинга»

по теме: «Понятие и правовые ограничения коммерческой тайны»

1. Актуальность организации коммерческой тайны

В предпринимательстве конкурентная борьба невозможна без получения информации о деятельности конкурентов. Но закрытость законного доступа к коммерческой информации неизбежно порождает стремление недобросовестных конкурентов в ее получении незаконным путем. Причем заинтересованные лица, в том числе недобросовестные конкуренты, нередко пытаются получить конфиденциальную информацию с помощью экономического шпионажа. Это порождает, например, возможность шантажа, ведет к таким последствиям, как срыв сделок, планов, проектов, вынужденный уход предпринимателя, а также банкротству компаний.

Как известно, в нашей стране уже приняты конкретные меры по созданию надлежащей правовой базы, обеспечивающей гарантию защиты прав предпринимателей на коммерческую информацию, -- это прежде всего Федеральный закон от 29 июля 2004 г. «О коммерческой тайне».

Вместе с тем, как отмечают специалисты в области деловой информации, актуальна проблема защиты информации от «инсайдеров» (так называемых сообщников конкурента из числа работников фирмы). Например, примитивность паролей или сложный пароль записан в текстовый файл на жестком диске, а значит пароль доступен для проникновения через сеть; случаи использования государственных служащих, работников банков, страховых организаций, которые в силу специфики своей работы имеют доступ к конфиденциальной информации.

С другой стороны, чрезмерная увлеченность российских предпринимателей засекречивать все ведет к тому, что снижается эффективность работы «сотрудников-незнаек»: они подозревают всех сами. А клиенты подозревают их самих и фирму, которую они представляют. Уместно напомнить выражение американского юмориста Генри Уилле-ра Шоу: «Чем меньше мы знаем, тем больше подозреваем».

К сожалению, российские суды имеют небогатый опыт в рассмотрении гражданских дел такого рода.

2. Понятие «коммерческая тайна»

В Законе понятие «коммерческая тайна» определяется так: «конфиденциальность информации, позволяющая ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду».

Информация, составляющая коммерческую тайну, -- научно-техническая, технологическая, производственная, финансово-экономическая, организационно-управленческая, торговая и иная, которая имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, так как к ней нет свободного доступа на законном основании и в отношении которой ее обладателем введен режим коммерческой тайны.

Признаками коммерческой тайны является:

информативность;

применимость;

достоверность;

коммерческая ценность в силу неизвестности ее третьим лицам;

ограниченность законом (существует информация, которую закон запрещает относить к коммерческой тайне).

Информация, представляющая для субъектов предпринимательской деятельности интерес с точки зрения получения прибыли от ее использования, может быть отнесена ими к коммерческой тайне и, следовательно, подлежит защите способами, предусмотренными ГК РФ. Например, научные работы, технические, технологические решения, беспатентные изобретения, компьютерные программы, картотека поставщиков (потребителей), сведения, раскрывающие тактику ведения переговоров, условия сделок (уровень цен, размеры скидок и т.п.), различные конкурентные материалы, коммерческие секреты (объем продаж, клиенты, себестоимость продукции и т.п.), организационные секреты (структура подразделений, порядок ведения операций, управленческие решения), деловые связи (отношения с партнерами).

Носителями информации, составляющей коммерческую тайну, являются документы, технологии, материальные объекты, в том числе физические поля, в которых эта информация находит свое отображение в виде символов, образов, сигналов, технических решений и процессов.

Однако международный опыт, в частности правовое регулирование в Германии, знает примеры, когда коммерческую тайну представляет и незафиксированная на материальных носителях информация (например, высказанные на переговорах, совещаниях предварительные условия сделок, маркетинговые предложения).

Федеральный закон «О коммерческой тайне» предусматривает перечень информации, которая не может составлять коммерческую тайну. Согласно этому перечню к коммерческой тайне не может быть отнесена информация:

содержащаяся в учредительных документах юридического лица и индивидуальных предпринимателей;

содержащаяся в документах, дающих право заниматься предпринимательской деятельностью (удостоверения, лицензии и т.п.);

о составе имущества государственного или муниципального унитарного предприятия, государственного учреждения и об использовании ими средств соответствующих бюджетов;

о факторах, оказывающих негативное воздействие на обеспечение безопасного функционирования производственных объектов;

о численности, о составе работников, о системе оплаты труда, об условиях труда, о наличии свободных рабочих мест и т.д.

Следует подчеркнуть, что предприниматели по требованию органов власти, управления соответствующих контролирующих и правоохранительных органов обязаны предоставлять, в частности, сведения по установленным формам отчетности о планово-хозяйственной деятельности, необходимые для проверки исчисления и уплаты налогов; о нарушении антимонопольного законодательства.

3. Охрана и использование коммерческой тайны

Охрана коммерческой тайны согласно концепции Закона осуществляется ее обладателем самостоятельно, но в обязательном порядке должна включать в себя меры по охране конфиденциальности:

- определение и утверждение перечня информации, составляющей коммерческую тайну;

- ограничение доступа к информации, составляющей эту тайну, путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка (в том числе персонификация и создание уровней доступа к материальным носителям информации, содержащей коммерческую тайну);

- учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана;

- регулирование отношений по использованию информации, составляющей коммерческую тайну, работниками на основании трудовых договоров и контрагентами на основании гражданско-правовых договоров;

- нанесение на материальные носители (документы), содержащие информацию, составляющую указанную тайну, грифа «Коммерческая тайна» с указанием предпринимателя -- обладателя этой информации;

- разработка и доведение до лиц, допущенных к сведениям, составляющим такую тайну, инструкций по соблюдению режима конфиденциальности;

- ведение специального делопроизводства, обеспечивающего выделение и сохранность носителей, содержащих коммерческую тайну;

- порядок использования технических и иных средств защиты коммерческой тайны.

Все меры по поддержанию секретности информации можно условно разделить на три большие группы:

1) технические;

2) организационные;

3) юридические.

Технические меры составляют:

резервирование компьютерных систем;

кодирование сообщений, передаваемых по каналам электронной, почтовой или факсимильной связи;

установление различных технических устройств, препятствующих снятию информации в процессе ее прохождения по каналам связи;

обеспечение резервным электропитанием;

* использование аппаратов для уничтожения документов и т.д.

К организационным мерам можно отнести меры по ограничению доступа к секретной информации работников организации и третьих лиц, такие, как:

создание службы безопасности;

введение пропускного режима на предприятии;

ограничение доступа к отдельным секторам компании (в том числе подразделения) лиц, занимающих определенные должности;

установление различных режимов секретности документов (например, для информации, составляющей коммерческую тайну, допускаются грифы «конфиденциально», «коммерческая тайна», другие отметки, за исключением грифов государственной секретности) и т.д.;

организация обслуживания информационной системы третьими лицами;

* план восстановления работоспособности информационного центра после кадровых перестановок.

К юридическим мерам относятся такие способы охраны конфиденциальности информации, которые предполагают:

- принятие корпоративных нормативных актов (перечня сведений, составляющих коммерческую тайну, положения о коммерческой тайне, инструкции и т.п.);

- защиту авторских прав программистов;

- заключение с работником соглашения о неразглашении коммерческой тайны, ставшей ему известной при выполнении своих должностных обязанностей. Подобное соглашение может заключаться как в виде отдельного документа, так и в форме условия в трудовом договоре. При заключении подобных соглашений следует учитывать положения Трудового кодекса РФ о том, что условия договора о труде, ухудшающие положение работника по сравнению с законодательством о труде, являются недействительными (например, введение дополнительных мер ответственности, не предусмотренных трудовым законодательством).

В Федеральном законе «О коммерческой тайне» есть положение об обязательствах по сохранению коммерческой тайны при прекращении трудового и гражданско-правового договоров. При прекращении трудовых отношений с работником, который был допущен к информации, составляющей коммерческую тайну, обязательства о неразглашении коммерческой тайны сохраняют свою силу в течение 3 лет, если иное не оговаривается в договоре. Лица, заключившие с обладателем коммерческой тайны гражданско-правовой договор (например, договор подряда), должны определить условия охраны конфиденциальности информации, составляющей коммерческую тайну.

Для создания правового механизма регулирования отношений работодателя с работником, допущенным к коммерческой тайне, в ст. 243 Трудового кодекса РФ содержатся нормы о полной материальной ответственности работников за разглашение сведений, составляющих охраняемую законом тайну (служебную, коммерческую или иную), в случаях, предусмотренных федеральными законами. Предприниматель (работодатель) в соответствии со ст. 81 Трудового кодекса РФ вправе уволить работника в случае разглашения охраняемой законом тайны (государственной, коммерческой, служебной и иной), ставшей ему известной в связи с исполнением трудовых обязанностей. Вопросы регулирования ответственности работников за нарушения правил работы со сведениями, составляющими коммерческую тайну, отнесены к компетенции самих организаций;

- заключение с увольняющимся работником так называемого «соглашения о неконкуренции».

Данный документ представляет собой обязательство увольняющегося работника не заниматься определенное время после увольнения деятельностью в той же сфере, в какой осуществляет свою деятельность прежний работодатель.

Например, в США соглашения о неконкуренции признаются действительными, если они отвечают следующим требованиям:

1) целесообразность и необходимость для защиты торговых секретов;

2) сфера деятельности, на которую распространяется соглашение, четко очерчена и не является слишком широкой;

разумность срока (2-3 года);

разумность по территории действия (в пределах 1-2 американских штатов);

предусмотрено соразмерное вознаграждение.

Важным аспектом коммерческой тайны может являться разработка «ноу-хау». Ноу-хау -- это коммерческая информация, характеризующая производственные инновации, новые технологии ведения бизнеса, проведения маркетинговых работ, рекламных кампаний, а также коммерческие связи и опыт, действительная или потенциальная ценность которой связана с ее недоступностью третьим лицам и возможностью ее реализации как информационного ресурса или системы.

4. Права и обязанности обладателя коммерческой тайны

Согласно ст. 7 Федерального закона «О коммерческой тайне» круг правомочий обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, достаточно разнообразен и включает права:

устанавливать, изменять и отменять в письменной форме режим коммерческой тайны. Например, обладатель публично раскрыл сведения, составляющие коммерческую тайну, или информация утратила ценность, или обладатель уничтожил документы, материальные носители, на которых конфиденциальная информация была зафиксирована;

использовать и применять информацию, составляющую коммерческую тайну, для собственных нужд в хозяйственной деятельности, в том числе возможность осуществления таких действий, как:

обработка информации и получение на основе исходной информации итоговой информации;

использование информации при составлении бизнес-планов и проектов;

использование информации при принятии решений о заключении договоров, о финансовых схемах, о вступлении в качестве участников, членов, пайщиков и т.д. в другие организации, об участии в совместных партнерствах юридических лиц;

разрешать или запрещать доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, определять порядок и условия доступа к этой информации;

вводить в гражданский оборот информацию, составляющую коммерческую тайну, на основании договоров, предусматривающих включение в них условий об охране конфиденциальности этой информации и демонстрации собственной квалификации или удовлетворения собственного любопытства и (или) в целях совершения неправомерных действий.

Уголовному наказанию подлежит неправомерный доступ к компьютерной информации, если это деяние повлекло уничтожение, блокирование, модификацию либо копирование информации, нарушение работы ЭВМ, системы ЭВМ либо их сети.

Объектом неправомерного доступа к компьютерной информации являются права на информацию владельца и третьих лиц.

Доступ к компьютерной информации считается неправомерным, если лицо не имеет права на такой доступ либо как пользователь несанкционированно превысило свои должностные полномочия (например, использовав чужой пароль).

Рассмотрим уголовно наказуемые последствия неправомерного доступа к компьютерной информации:

уничтожение компьютерной информации -- это стирание ее в памяти ЭВМ. Имеющаяся у пользователя возможность восстановить уничтоженную информацию не освобождает виновного от ответственности. Переименование файла не является уничтожением информации;

блокирование компьютерной информации -- это искусственное затруднение доступа пользователей к компьютерной информации, не связанное с ее уничтожением;

модификация компьютерной информации -- это внесение в нее любых изменений, кроме связанных с адаптацией программы для ЭВМ или базы данных.

Адаптация программы для ЭВМ или базы данных -- это внесение изменений, осуществляемых исключительно в целях обеспечения функционирования программы для ЭВМ или базы данных на конкретных технических средствах;

копирование компьютерной информации -- это повторение и устойчивое запечатление ее на машинном или ином носителе (напри мер, путем записи на дискету), за исключением копирования от руки, путем фотографирования текста с экрана дисплея, а также считывание информации путем перехвата излучений ЭВМ, расшифровки шумов принтера и проч.

Незаконное получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну. Согласно ст. 183 УК РФ собирание сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, путем похищения документов, подкупа или угроз, а равно иным незаконным способом в целях разглашения либо незаконного использования этих сведений и незаконное разглашение или использование сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, без согласия их владельца, совершенные из корыстной или иной личной заинтересованности и причинившие крупный ущерб, подлежат уголовному наказанию.

Для понимания незаконных действий обратим внимание на законные способы получения информации. Например, Единообразный Закон о торговых Секретах, действующий в США, среди законных способов называет:

а) самостоятельное получение информации (например, методика под названием «чистая комната», когда процесс разработки технологии или товара документируется для подтверждения независимости от чужих коммерческих секретов);

б) «деконструирование» или «обратный инжиниринг». Суть об ратного инжиниринга в том, что приобретается какой-либо товар, выпущенный в продажу конкурентом, и подвергается различного рода исследованиям и тестам с целью выяснения всех его составляющих, характеристик и параметров для создания своего аналогичного или усовершенствованного товара;

в) получение информации из общедоступных источников (например, научные статьи, публикации в средствах массовой информации, интернет-сайты).

Российское уголовное законодательство цели разглашения и (или) незаконного использования понимает следующим образом.

Под разглашением понимается придание сведений огласке, в результате которой они стали известны посторонним лицам, либо предоставление сведений, составляющих коммерческую тайну, лицу, не имеющему права на ознакомление с этими сведениями.

Незаконное использование может осуществляться путем возмездной или иной целенаправленной передачи сведений посторонним лицам либо путем принятия различных решений и осуществления действий на основе собранной информации самим виновным.

Преступление является оконченным с момента начала собирания сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну; наступления преступных последствий не требуется.

Ущерб может быть причинен как владельцу информации, так и иному лицу в результате незаконного разглашения или использования сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну. Он признается крупным по усмотрению суда в зависимости от обстоятельств дела.

Преступление совершается с прямым умыслом, т.е. корыстная или иная личная заинтересованность виновного может состоять в получении вознаграждения, мести, ухудшении положения конкурента, улучшении собственной репутации.

Положения ст. 183 УК РФ направлены на защиту предпринимателей от незаконного проникновения в их легальную деятельность различных лиц с преступными намерениями и отражают современные условия конкуренции на рынке информационных технологий.

Список литературы

1. Гражданский кодекс РФ. Часть первая от 30 ноября 1994 г., часть вторая от 26 января 1996 г.

Кодекс РФ об административных правонарушениях от 30 декабря 2001 г.

Конституция РФ от 12 декабря 1993 г.

Налоговый кодекс РФ, часть первая от 31 июля 1998 г.

Трудовой кодекс РФ от 30 декабря 2001 г.

Уголовный кодекс РФ от 13 июня 1996 г.

Закон РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»

Закон РФ от 27 декабря 1991 г. № 2124-1 «О средствах массовой информации»

Закон РФ от 23 сентября 1992 г. № 3523-1 «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных»

Патентный закон РФ от 23 сентября 1992 г. № 3517-1

Закон РФ от 23 сентября 1992 г. № 3520-1 «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров»

Закон РФ от 9 июля 1993 г. № 5351-1 «Об авторском праве и смежных правах»

Федеральный закон от 14 июня 1994 г. № 5-ФЗ «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального собрания»

Федеральный закон от 29 декабря 1994 г. № 77-ФЗ «Об обязательном экземпляре документов»

Федеральный закон от 20 февраля 1995 г. № 24-ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации»

Федеральный закон от 26 декабря 1995г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»

Закон РФ «О защите прав потребителей» в ред. Федерального закона от 9 января 1996 г. № 2-ФЗ

Федеральный закон от 23 августа 1996 г. № 127-ФЗ «О науке и государственной научно-технической политике»