Общество с ограниченной ответственностью как юридическое лицо

29

ОГЛАВЛЕНИЕ

Введение

Глава 1 Теоретико-правовые аспекты образования и ликвидации «Общества с ограниченной ответственностью».

1.1 Порядок образования «Общества с ограниченной ответственностью»

1.2 Реорганизация и ликвидация «Общества с ограниченной ответственностью»

Глава 2 Гражданско-правовая деятельность «Общества с ограниченной ответственностью».

2.1 Управление «Обществом с ограниченной ответственностью»

2.2 Делопроизводство в «Обществе с ограниченной ответственностью»

Заключение

Список нормативных актов и литературы

Приложение

Введение

В связи с развитием в нашей стране малого и среднего бизнеса в последнее время отмечается увеличение количества юридических лиц, создаваемых в форме общества с ограниченной ответственностью. Эта форма представляет интерес и является привлекательной для многих организаций, решивших зарегистрироваться в качестве юридического лица по следующим основаниям.

Во-первых, общество с ограниченной ответственностью - очень удобная форма для организации небольшой или средней компании с относительно небольшим начальным уставным капиталом в 10000 рублей.

Во-вторых, отличительной особенностью общества с ограниченной ответственностью является то, что оно рассчитано на сравнительно небольшое количество участников, кроме того оно может быть учреждено одним лицом. Это делает данную форму наиболее привлекательной по сравнению с другими, и зачастую общества с ограниченной ответственностью создаются одним учредителем, либо существуют с двумя-тремя учредителями.

В-третьих, основной чертой, определяющей привлекательность данной организационно-правовой формы является то, что она основана на объединении капиталов, а не на объединении лиц. Таким образом, характерными признаками общества с ограниченной ответственностью являются деление его уставного капитала на доли участников, причем доли могут быть различны, и отсутствие ответственности участников по долгам общества. Кроме того, участники общества не обязаны лично участвовать в делах общества, и возможные убытки, которые они могут понести в связи с деятельностью общества, ограничиваются стоимостью вклада отдельного участника в уставный капитал общества.

Рассмотрев все вышеперечисленные особенности общества с ограниченной ответственностью, можно сделать вывод, что данная организационно-правовая форма представляется наиболее оптимальной для многих юридических лиц, так как сочетая в себе основные признаки, присущие всем хозяйственным обществам, и отличительные признаки, характерные только для этой формы, позволяет учредителям создавать как мелкие, так и средние компании. Кроме того, в случае необходимости общество с ограниченной ответственностью, учрежденное одним лицом и имеющее минимальный уставной капитал, может преобразоваться в более крупную компанию, соответственно увеличив количество учредителей (максимум до 50) и уставной капитал. Также у общества с ограниченной ответственностью есть возможность преобразоваться в другую организационно-правовую форму, если число его участников будет более пятидесяти.

Глава 1 Теоретико-правовые аспекты образования и ликвидации «Общества с ограниченной ответственностью».

1.1 Порядок образования «Общества с ограниченной ответственностью».

Действующее законодательство Российской Федерации знает два способа создания юридических лиц, в т.ч. и ООО: учреждение нового и реорганизация уже существующего.

При реорганизации, предусматривающей слияние, присоединение, разделение, выделение и преобразование, возникновение новой организации происходит во всех случаях, кроме последнего, когда присоединяющаяся структура прекращает свое существование, а нового юридического лица при этом не возникает См.: Комментарий к Федеральному закону «О государственной регистрации юридических лиц» / Под общ. ред. Тихомирова М.Ю. - М., 2001..

Процесс создания общества включает в себя две стадии собственно учреждение организации и ее государственную регистрацию Коровайко А.В. Реорганизация хозяйственных обществ. Теория, законодательство, практика: Учеб. Пособие. - М., 2001. С. 7.. Результатом действий учредителей на первой стадии и регистрационного органа на второй является возникновение нового субъекта хозяйственных правоотношений, такого как общество с ограниченной ответственностью.

Учреждение общества предполагает некоторые конкретные действия его учредителей, совершаемые в определенной последовательности, диктуемой законодательством и ситуацией.

Решение о создании общества, принятое несколькими лицами, оформляется учредительным договором (Приложение 1). Это же решение одного лица закрепляется уставом Приложение 2). На учредительном собрании при первом варианте должно быть достигнуто соглашение участников по всем предусмотренным для учредительного договора существенным условиям, к которым относятся его предмет, соглашение о порядке формирования уставного капитала и о распределении прибыли, избрание органов управления и др. Достигнутые соглашения отражаются в учредительном договоре и закрепляются в уставе общества.

Устав является основным документом, регулирующим отношения внутри общества и взаимоотношения между ним и контрагентами. Любые другие принимаемые органами управления обществом документы должны соответствовать его уставу и не могут применяться в части, ему противоречащей. Вместе с тем сам устав должен соответствовать требованиям закона, а его положения, противоречащие закону, не подлежат применению.

Как было уже замечено, учредители, создавая ООО, заключают учредительный договор и утверждают устав, которые являются учредительными документами общества.

Учредительный договор является документом, регулирующим создание общества и взаимоотношения учредителей друг с другом и с обществом на период его существования, и должен отвечать общим требованиям, предъявляемым ГК к договорам и сделкам (включая нормы об основаниях признания сделок недействительными), а также отражать особенности, предусмотренные Законом для данного договора как учредительного документа.

Требования к содержанию устава определяются пунктом 2 статьи 12 Закона. В случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава приоритет для участников общества и для третьих лиц имеют положения устава.

Если общество учреждается одним лицом, учредительным документом общества является устав, утверждаемый этим лицом. В случае увеличения числа участников общества до двух и более они заключают учредительный договор.

Схематично решение учредителей о создании общества и условия участия в нем выражаются в учредительном договоре, а разрабатываемый и принимаемый устав общества решает все другие вопросы.

Поскольку учредители не обязаны лично участвовать в деятельности общества, оно должно иметь органы, выражающие его волю. В связи с этим, учредители избирают или назначают исполнительные органы общества, а также утверждают денежную оценку внесенных в уставный капитал неденежных вкладов. Эти процедуры требуют единогласного решения учредителей. Другие решения принимаются учредителями общества в порядке, предусмотренном Законом и учредительными документами.

По связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации обязательствам учредители несут солидарную ответственность. Общество, в свою очередь, несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием участников общества.

Учредители, разрабатывая учредительные документы общества, открывают в банке или другом кредитном учреждении общество с ограниченной ответственностью накопительный счет для внесения вкладов в уставный капитал. Учредительные документы утверждаются на первом учредительном собрании участников общества, на котором также избираются исполнительные органы общества и/или органы управления обществом, утверждается денежная оценка имущественных вкладов, рассматриваются другие касающиеся создания общества вопросы.

Направленные на создание общества действия его учредители совершают от своего имени, но взятые ими на себя обязательства в период и по поводу создания общества и ответственность по ним к обществу на основании факта его государственной регистрации не переходят.

Суть учредительного договора заключается в обязательстве учредителей создать общество. В установлении порядка совместной деятельности по его созданию, в определении состава учредителей, в фиксации размера уставного капитала и размера доли учредителей, размера и состава вкладов, порядка и сроков их внесения в уставный капитал, в установлении ответственности учредителей. За нарушение обязанности по внесению вкладов, в определении условий и порядка распределения между учредителями прибыли, в утверждении состава органов общества и порядка выхода участников из общества.

В устав общества обязательно включаются:

- его полное и сокращенное фирменное наименование;

- сведения о месте нахождения общества;

- сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, принимаемых единогласно или квалифицированным большинством голосов;

- сведения о размере уставного капитала;

- сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника;

- права и обязанности участников общества;

- сведения о порядке и последствиях выхода участника из общества;

- сведения о порядке перехода доли в уставном капитале общества к другому лицу;

- сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления информации его участникам и другим лицам;

- иные сведения, предусмотренные Законом, и другие положения, ему и иным федеральным законам не противоречащие.

По требованию любого заинтересованного лица (участника общества, аудитора и др.) общество обязано в разумные сроки предоставить им для ознакомления учредительные документы, а по требованию участника общества предоставить ему копии учредительных документов бесплатно или за плату, не превышающую затрат на их изготовление.

Вносимые в учредительные документы решением общего собрания участников общества изменения подлежат государственной регистрации и приобретают силу для третьих лиц с этого момента, а в случаях, установленных Законом - с момента уведомления регистрационного органа.

При противоречии положений учредительного договора и устава общества преимущественными для третьих лиц и участников общества будут положения устава.

Учредительный договор заключается в простой письменной форме путем составления одного документа, однако учредители могут предусмотреть его нотариальное удостоверение. Этот документ должен отвечать всем предъявляемым законодателем к договорам и сделкам требованиям с учетом его особенностей (например, после государственной регистрации учредительный договор приобретает характер договора присоединения).

Учредительный договор может быть изменен или расторгнут до государственной регистрации общества по общим основаниям, а порожденные им обязательства прекращаются. После государственной регистрации ООО любое изменение или расторжение учредительного договора происходит в связи с изменением или прекращением правоотношений между учредителями, а также между ними и обществом.

При изменении состава участников общества изменения учредительного договора вступают в силу для третьих лиц с момента государственной регистрации таких изменений.

Действие учредительного договора прекращается: в случае ликвидации общества, в связи с достижением цели его создания или истечением срока, на который оно создавалось, или в случаях ликвидации по соглашению участников, решению суда, банкротства.

1.2  Реорганизация и ликвидация «Общества с ограниченной ответственностью»

Реорганизация общества представляет собой прекращение его функционирования в прежнем качестве с переходом прав и обязанностей. При реорганизации путем слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования возникновение новой структуры происходит во всех случаях, кроме присоединения, когда присоединенная структура прекращает свое существование, а нового юридического лица не возникает.

Все перечисленные способы реорганизации можно подразделить на две группы, к первой из которых относятся разделение и выделение, а ко второй - слияние, присоединение и преобразование. В обоих случаях реорганизация происходит по воле учредителей общества, или по решению его органа, уполномоченного на это учредительными документами, либо по решению уполномоченного государственного органа независимо от воли юридического лица. Слияние, присоединение и преобразование происходят в случаях, установленных законом, по воле самого общества с предварительного согласия уполномоченного государственного органа. При разделении и выделении составляется разделительный баланс, а при преобразовании - передаточный акт, утверждаемые лицами, принявшими решение о реорганизации.

Если реорганизация не будет осуществлена в предусмотренный в решениях перечисленных органов срок, суд по иску уполномоченного государственного органа назначает проведение реорганизации внешнему управляющему, наделяемому правами органа реорганизуемого общества. Внешний управляющий, в соответствии с поставленной перед ним задачей составляет разделительный баланс, а также учредительные документы вновь образуемого юридического лица, которые утверждаются судом, а такое утверждение будет служить основанием для регистрации нового юридического лица.

ГК допускает установление законом случаев слияния, присоединения и преобразования только с согласия уполномоченных государственных органов. Здесь преследуется цель осуществления, в соответствии с Законом о конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках. Предварительного контроля Государственным комитетом по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур за слиянием и присоединением союзов, ассоциаций, концернов, межотраслевых, региональных и других объединений предприятий, а также преобразованием в указанные объединения органов управления или хозяйствующих субъектов, а также за слиянием, присоединением обществ с ограниченной ответственностью (исключение составляют случаи, когда уставный капитал юридического лица не превышает предельную величину, устанавливаемую указанным Комитетом).

Названный Закон предусматривает случаи принудительного разделения хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение и осуществляющих монополистическую деятельность, когда их действия приводят к существенному ограничению конкуренции. Такое разделение допускается при условии, если имеется возможность организационного и (или) территориального обособления предприятий, структурных подразделений либо структурных единиц, либо отсутствует тесная технологическая взаимосвязь между предприятиями, структурными подразделениями или структурными единицами, в частности, если доля внутреннего оборота в общем объеме валовой продукции хозяйствующего субъекта составляет менее 30 процентов, либо есть возможность разграничить сферы деятельности предприятий, структурных подразделений или структурных единиц в рамках узкой предметной специализации на определенный товар. Разделение совершается в установленный в решении срок, но не позднее 6 месяцев с момента его вынесения. Предписание о принудительном разделении может быть обжаловано заинтересованным лицом в суде.

ГК предусмотрены гарантии для кредиторов реорганизуемого общества, заключающиеся, в частности, в возложении обязанности на учредителей или орган, принявший решение о реорганизации, письменно уведомить всех кредиторов о предстоящей реорганизации.

По общему правилу реорганизация юридического лица во всех вариантах считается совершенной и влечет соответствующие правовые последствия с момента регистрации вновь созданного юридического лица, а при присоединении - с момента совершения записи о прекращении присоединенного юридического лица.

Регистрация возникших при реорганизации юридических лиц, а также внесение необходимых изменений в их единый государственный реестр юридических лиц происходит в общем порядке. Общество признается реорганизованным с момента внесения соответствующих записей в единый государственный реестр. Отказ в регистрации может последовать по общим основаниям для этого, предусмотренным Положением о порядке государственной регистрации, а также в случаях непредставления вместе с учредительными документами передаточного акта или разделительного баланса либо отсутствия в этих документах положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица.

Ликвидация юридического лица Коровайко А.В. Реорганизация хозяйственных обществ. Теория, законодательство, практика: Учеб. Пособие. - М., 2001. С. 7., которая может быть добровольной или принудительной, влечет за собой прекращение его функционирования без правопреемства. В первом случае ликвидация по причинам истечения срока, на который создано юридическое лицо, или достижения поставленной при его создании цели, происходит по решению учредителей или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. Во втором случае предприятие ликвидируется по решению суда, инициированным уполномоченными законом государственными органами или органами муниципального самоуправления по основаниям осуществления предприятием запрещенной законом деятельности, либо без необходимой лицензии, или иного систематического, неоднократного или однократное, но грубого нарушения закона либо иных правовых актов, а также признания судом недействительной регистрации юридического лица, в связи с допущенными при его создании неустранимыми нарушениями закона.

Орган, принявший решение о ликвидации, незамедлительно направляет письменное сообщение о предстоящем мероприятии органу, который осуществляет государственную регистрацию юридических лиц. Инициатор ликвидации назначает ликвидационную комиссию или наделяет ее функциями ликвидатора. Состав комиссии, порядок и сроки проведения ликвидации согласовываются с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.

В ходе ликвидационного процесса юридическое лицо продолжает существовать в качестве субъекта гражданского права, однако от его имени в соответствующих инстанциях выступает ликвидационная комиссия. Предприятие же в этот период вправе предъявлять различные требования в арбитражный суд, в том числе и о признании недействительным акта государственного органа о ликвидации.

Требования кредиторов удовлетворяются за счет имеющихся у юридического лица денежных средств, а при их недостаточности - из сумм, вырученных от продажи имущества предприятия, производимой с публичных торгов. Выплата кредиторской задолженности производится, начиная со дня утверждения промежуточного баланса, а требования кредиторов, не пользующихся привилегиями, удовлетворяются по истечении месяца со дня утверждения промежуточного баланса. Затем составляется ликвидационный баланс, которым завершаются расчеты с кредиторами. Баланс утверждается собственником имущества или органом, принявшим решение о ликвидации, и согласуется с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.

Кредиторы, чьи требования остались без удовлетворения, вправе обратиться с иском в арбитражный суд, по решению которого взыскание обращается на оставшееся имущество юридического лица. Если кредиторы не обращались в арбитражный суд или обращались, но в иске им было отказано, соответствующие требования считаются погашенными, также погашенными признаются требования кредиторов, которые не были удовлетворены из-за недостаточности имущества у ликвидированного юридического лица. Исключение из приведенного правила предусмотрено в ГК для казенных предприятий и учреждений, по долгам которых их собственники несут субсидиарную ответственность. Если у предприятия не хватает принадлежащих ему денежных средств для расчетов со всеми кредиторами или денежных средств и иного имущества, то оставшиеся неудовлетворенными требования могут быть заявлены кредиторами собственнику принадлежащего ликвидируемому юридическому лицу имущества, т.е. Российской Федерации, субъекту Федерации или муниципальному образованию, соответственно.

Требования кредиторов могут быть адресованы и другим лицам, которые, в соответствии с законом или учредительными документами ликвидированного юридического лица, также несут субсидиарную ответственность по его долгам: участникам полного товарищества, полным товарищам товарищества на вере, а также частникам обществ с ограниченной и с дополнительной ответственностью, акционерам, членам производственного или потребительского кооператива в установленных законом пределах.

Оставшееся после удовлетворения всех требований кредиторов имущество, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительными документами, передается юридическим или физическим лицам, имеющим на него вещные или обязательственные права, т.е. их учредителям или собственникам.

Требования кредиторов, относительно удовлетворения, в соответствии с установленной в ГК очередностью:

- в первую очередь удовлетворяются требования, связанные с ответственностью за вред, причиненный жизни и здоровью граждан;

- во вторую - осуществляются расчеты по выплате выходных пособий и заработной платы по трудовому договору, вознаграждения по авторским договорам;

- в третью - требования, обеспеченные залогом имущества ликвидируемого предприятия;

- в четвертую - погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;

- в пятую - расчеты с остальными кредиторами.

В случае невозможности погашения всех требований кредиторов, отнесенных к соответствующей очереди, они удовлетворяются пропорционально их размеру.

Банкротом признается юридическое лицо, которое не в состоянии удовлетворить требования кредиторов по причине превышения его обязательств стоимости принадлежащего ему имущества и, соответственно, неудовлетворительной структуре его баланса.

Система критериев определения неудовлетворительной структуры баланса неплатежеспособного предприятия установлена Постановлением Правительства РФ от 20 мая 1994 года N 498 "О некоторых мерах по реализации законодательства о несостоятельности (банкротстве) предприятий", изданным в развитие Указа Президента РФ от 22 декабря 1993 года "О мерах по реализации законодательных актов о несостоятельности (банкротстве) предприятий" и включает коэффициенты текущей ликвидности, обеспеченности собственными средствами и восстановления (утраты) платежеспособности.

В соответствии с действующим законодательством процедура банкротства может быть применена к предприятию только в случаях, когда общая сумма заявленных кредиторами требований составляет не менее 500 установленных законом минимальных размеров оплаты труда.

С требованиями о применении процедуры банкротств в арбитражный суд вправе обратиться непосредственно неисправный должник, его кредиторы, прокурор и другие наделенные соответствующей компетенцией органы.

Внешнее управление, заключающееся в назначении арбитражным судом арбитражного управляющего имуществом должника, применяется, если есть основания полагать, что платежеспособность должника может быть восстановлена, а для продолжения его деятельности достаточно реализовать часть имущества и осуществить некоторые другие меры экономического или организационного характера.

Оздоровление должника проводится по инициативе лиц, возбудивших вопрос о внешнем управлении.

Предельный срок внешнего управления и санации составляет 18 месяцев и может быть продлен еще на 6 месяцев по ходатайству лиц, осуществляющих санацию.

Конкурсный процесс, происходящий под контролем арбитражного суда, представляет собой специальную форму ликвидации, используемую в случаях признания должника банкротом и призван обеспечить соразмерность удовлетворения требований кредитора, а также охрану интересов сторон от неправомерных действий в отношении друг друга.

В соответствии с Законом о банкротстве, наряду с приведенной выше схемой ликвидации, предприятия может применяться так называемая внесудебная процедура банкротства, которая заключается в достижении договоренности должника с кредиторами по вопросу продолжения его деятельности либо о его добровольной ликвидации, процесс который происходит по общей схеме, но под контролем кредиторов, а не арбитражного суда.

Существует и такая процедура как мировое соглашение между должником и конкурсным кредитором под контролем арбитражного суда, которое может быть заключено на любой стадии производства по делу о банкротстве.

Специальные режимы процедуры банкротства, затрагивающие вопросы добровольной ликвидации, оказания финансовой помощи, продажи предприятия или принадлежащего ему имущества, распространяются только на федеральные государственные предприятия и предприятия, доля Российской Федерации в капитале которых составляет более 25 процентов, а в последнем случае относятся к предприятиям, находящимся в государственной собственности и с долями, принадлежащими Российской Федерации или ее субъектам.

Глава 2 Гражданско-правовая деятельность «Общества с ограниченной ответственностью».

2.1 Управление «Обществом с ограниченной ответственностью»

Порядок избрания и назначения руководящих органов общества определяется Законом и учредительными документами.

Участники общества вправе избрать двухзвенную структуру управления, состоящую из общего собрания и назначаемого ими подотчетного ему исполнительного органа - генерального директора, президента или правления, дирекции (в зависимости от положений устава) либо трехзвенную - общее собрание, совет директоров (наблюдательный совет), выполняющий функции общего собрания в перерывах между ними, и исполнительные органы, осуществляющие текущее руководство деятельностью общества, подотчетные общему собранию и совету директоров.

На практике в ООО чаще всего создается двухзвенная система управления делами. Высшим органом является общее собрание участников, правомочное решать основные вопросы деятельности общества некоторые из них составляют исключительную компетенцию общего собрания, никогда ни при каких условиях не передающуюся исполнительному органу: вопросы о размере уставного капитала и об изменении устава, формирование и отзыв исполнительных органов и ревизионной комиссии, утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов, реорганизация и ликвидация общества. Эти вопросы составляют минимум исключительной компетенции общего собрания, которая может быть расширена уставом общества или федеральным законом.

Общее собрание участников, как было отмечено, обладает высшей властью. Каждый участник общества имеет на общем собрании число голосов, пропорциональное его доле в уставном капитале, за исключением специально предусмотренных Законом случаев. Изменение и исключение положений устава, устанавливающих такой порядок, происходит по единогласному решению общего собрания участников. Для руководства текущей деятельностью общества общее собрание участников или совет директоров избирает его исполнительные органы, в состав которых могут входить участники общества и третьи лица. Если общество состоит из одного участника, он назначает исполнительные органы единоличным письменным решением.

К исключительной компетенции общего собрания участников общества относится:

- определение основных направлений деятельности, а также принятие решений об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

- изменение устава, в том числе изменение размера уставного капитала;

- внесение изменений в учредительный договор;

- образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа коммерческой организации или индивидуальному управляющему, утверждение такого управляющего и условий договора с ним;

- избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии;

- утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;

- принятие решения о распределении чистой прибыли между участниками;

- утверждение документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества;

- принятие решения о размещении облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

- назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг;

- принятие решения о реорганизации или ликвидации общества;

назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов;

- решение иных вопросов, предусмотренных законом. Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции общего собрания участников общества, кроме предусмотренных Законом случаев, не могут быть переданы на решение совета директоров (наблюдательного совета), а также на решение исполнительных органов общества. Решение общего собрания, принятое с нарушением требований Закона, иных правовых актов, устава общества и нарушающее права и законные интересы его участников, может быть признано судом недействительным по заявлению участника, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

Все вопросы, не отнесенные к исключительной компетенции собрания общества, входят в компетенцию его исполнительного органа, который может быть единоличным, в том числе избранным из числа третьих лиц, что дает возможность найма обществом управляющего "со стороны", либо заключения соответствующего договора с управляющей компанией.

Генеральный директор, порядок деятельности которого, его взаимоотношения с обществом и компетенция определяются Законом, уставом, внутренними документами общества, договором между ним и обществом, руководит обществом единолично или совместно с правлением. Общее собрание не вправе вмешиваться в руководство текущей деятельностью общества, поскольку в его полномочия входит решение стратегических проблем.

Генеральный директор общества не может одновременно быть председателем совета директоров. Члены правления не могут составлять больше 1/4 состава совета директоров. Член совета директоров не может передать свое право голоса другим членам совета или третьим лицам.

Компетенция генерального директора сводится к:

- действиям без доверенности от имени общества, в том числе представлению его интересов и совершению сделок;

- выдаче доверенности на право представительства общества, в том числе доверенности с правом передоверия;

- изданию приказов о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применении мер поощрения и дисциплинарного взыскания;

- осуществлению иных полномочий, не отнесенные Законом или уставом к компетенции общего собрания, совета директоров и коллегиального исполнительного органа общества.

К компетенции совета директоров, определяемой уставом общества в соответствии с Законом, как правило, относится решение вопросов, не являющихся исключительной компетенции общего собрания - образование исполнительных органов, если они не образованы общим собранием; досрочное прекращение их функций; решение вопросов о крупных и "заинтересованных" сделках; подготовка, созыв и проведение общего собрания участников, инициирование проведения внеочередного общего собрания, решение иных предусмотренных Законом вопросов.

Правление избирается общим собранием участников общества. Компетенция, количество членов правления, срок их полномочий определяются уставом общества, а схема деятельности и принятия решений - уставом и внутренними документами. Председателем правления является генеральный директор, если его функции не переданы управляющему. Членами правления могут быть только физические лица (участники и неучастники). Член правления, как и член совета директоров не может передавать свое право голоса другим членам правления или третьим лицам.

Обжалование решений общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований действующего законодательства или устава и нарушающее права и законные интересы участников, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не голосовавшего или голосовавшего против оспариваемого решения. Такое заявление подается в течение двух месяцев со дня, когда участник общества узнал или должен был узнать о принятом решении, а в случае его участия в общем собрании, принявшем обжалуемое решение, - в течение двух месяцев со дня принятия такого решения. Суд вправе оставить в силе обжалуемое решение, если голосование инициатора заявления не могло повлиять на результаты голосования, а допущенные нарушения являются несущественными и не повлекли причинение убытков данному участнику общества.

Решение совета директоров общества, единоличного исполнительного органа, коллегиального исполнительного органа или управляющего, принятое с нарушением требований законодательства или устава и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению этого участника.

Ревизионная комиссия, целесообразность существования этого органа, не выражающего волю общества в гражданских правоотношениях, определяется учредителями при создании общества или в процессе его функционирования. Образование ревизионной комиссии или избрание ревизора обязательно, если это предусмотрено уставом общества либо предписывается Законом.

Комиссия избирается из участников общества и третьих лиц в определяемом уставом и решениями общего собрания порядке. Функциями ревизора решением общего собрания участников может быть наделен аудитор, несвязанный с обществом имущественными интересами. Избрание ревизионной комиссии и назначение аудитора отнесены к исключительной компетенции общего собрания участников. Участниками комиссии не могут быть члены совета директоров, правления и генеральный директор.

Порядок работы ревизионной комиссии определяется уставом и внутренними документами общества.

Ревизионная комиссия вправе в любое время проводить проверки финансово-хозяйственной деятельности общества, имея доступ ко всей касающейся его деятельности документации. Члены совета директоров общества, лицо, осуществляющее функции его единоличного исполнительного органа, члены коллегиального исполнительного органа, а также работники общества обязаны по требованию комиссии (ревизора) предоставлять необходимые документы, давать требуемые пояснения в устной или письменной форме.

Ревизор в обязательном порядке проводит проверку годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества до утверждения их общим собранием, которое, в свою очередь, не вправе утверждать эти отчеты балансы при отсутствии заключения ревизора.

Для проверки состояния текущих дел, контроля деятельности исполнительных органов, проверки годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества вправе по решению общего собрания участников привлекать профессиональный аудит, не связанный имущественными интересами с обществом, членами совета директоров, лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, членами коллегиального исполнительного органа и участниками общества. Требование проведения независимой аудиторской проверки вправе заявить общее собрание общества или определенное количество его участников, обладающих определенной долей в уставном капитале.

2.2 Делопроизводство в «Обществе с ограниченной ответственностью»

Общество с ограниченной ответственностью в своем делопроизводстве обязано иметь и хранить следующие бумаги:

- учредительные документы, а также внесенные в них и зарегистрированные в установленном порядке изменения и дополнения;

- протоколы собраний учредителей, содержащие решение о создании общества и об утверждении денежной оценки неденежных вкладов в уставный капитал, а также иные решения, связанные с созданием общества;

- документ, подтверждающий государственную регистрацию общества;

- документы, подтверждающие права общества на имущество, находящееся на его балансе;

- внутренние документы общества;

- положения о филиалах и представительствах;

- документы, связанные с эмиссией облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг общества;

- протоколы общих собраний участников, заседаний совета директоров, коллегиального исполнительного органа и ревизионной комиссии Общества;

- списки аффилированных лиц общества;

- заключения ревизионной комиссии общества, аудитора, государственных и муниципальных органов финансового контроля;

- иные документы, предусмотренные федеральными законами и иными правовыми актами РФ, уставом, внутренними документами, решениями общего собрания участников, совета директоров и исполнительных органов общества.

Приведенный перечень документов не является исчерпывающим. Помимо них общество должно также хранить документы, предусмотренные законодательством Российской Федерации, уставом общества, его внутренними документами и решениями его органов.

Все эти документы должны храниться по месту нахождения единоличного исполнительного органа общества или в ином известном и доступном его участникам месте.

Сведения о порядке хранения документов общества должны содержаться в его уставе. Ответственный за организацию хранения документов Законом не определен.

Учредительные документы, решения, связанные с созданием, регистрационные документы общества подлежат хранению в течение всего срока его существования. Способ хранения учредительных документов должен соответствовать Закону, обеспечивать возможность ознакомления с ними в разумные сроки любого заинтересованного лица.

Первичные учетные документы бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности хранятся в течение устанавливаемых правилами организации государственного архивного дела сроков, но не менее пяти лет. Другие документы учетной политики должны храниться не менее пяти лет после года, в котором они использовались для составления бухгалтерской отчетности в последний раз.

Как правило, общее собрание принимает внутренний документ общества, в котором устанавливается конкретный порядок и место хранения документов, распределяются обязанности по их хранению, сроки хранения для тех из них, для которых этот срок не установлен действующим законодательством, а также порядок работы с документами. Кроме того, определяются меры по обеспечению сохранности документов и конфиденциальности для тех из них, которые содержат информацию, не подлежащую в соответствии с законодательством, раскрытию третьим лицам.

Некоторые требования к хранению документов устанавливаются иными правовыми и нормативными актами. Закон о бухгалтерском учете, например, устанавливает обязательность хранения первичных учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в течение сроков, определяемых Правилами организации государственного архивного дела.

Каких-либо мер ответственности должностных лиц общества, не обеспечивших сохранность документов, хранение которых является обязательным, законодательством не установлено.

Заключение

Важнейшим этапом создания общества с ограниченной ответственностью является его государственная регистрация в качестве юридического лица. В настоящее время орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, не наделен полномочиями по проверке представленных для регистрации общества документов на соответствие действующему законодательству, что характерно для нормативно-явочного порядка регистрации. Регистрирующий орган не вправе отказать в государственной регистрации юридического лица в связи с несоответствием представленных документов Закону. Таким образом, российским законодателем заимствован широко применяемый в странах с развитой рыночной экономикой явочный порядок регистрации юридических лиц. Между тем, условиям нашей страны больше соответствует ранее существовавший нормативно-явочный порядок, поскольку он способствует единообразному применению Закона и препятствует возможным злоупотреблениям.

Одной из функций уставного капитала общества с ограниченной ответственностью является гарантийная функция, направленная на обеспечение интересов кредиторов общества. Для того чтобы уставный капитал мог эффективно выполнять данную функцию, а также служил материальной базой для начала деятельности общества, необходимо увеличение предусмотренного Законом его минимального размера. Установленный Законом минимальный размер уставного капитала общества с ограниченной ответственностью должен обеспечивать ведение хозяйственной деятельности общества.

Кроме того, Закон должен четко регулировать порядок формирования уставного капитала, процедуру оценки неденежных вкладов в уставный капитал, исключающую возможность злоупотреблений со стороны учредителей, а также меры, направленные на обеспечение стабильности уставного капитала в процессе деятельности общества.

Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» достаточно подробно регламентирует права и обязанности участников общества с ограниченной ответственностью. Однако здесь необходимо найти разумный баланс между интересами общества как самостоятельного участника гражданского оборота и интересами его участников. В частности, это проявляется в решении вопроса о праве участника общества с ограниченной ответственностью на выход из общества. Существующий порядок выхода не отвечает ни интересам общества, ни интересам выходящего участника, поэтому изменения этого порядка назрели. Министерством экономического развития и торговли России подготовлен проект Федерального закона «О внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс Российской Федерации, в Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» и в Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц», одной из основных новелл которого является изменение порядка выхода участников из общества с ограниченной ответственностью. Указанный законопроект предполагает исключить возможность выхода участника из общества, если иное не предусмотрено уставом общества. Данное право может быть предусмотрено в уставе общества при его учреждении или внесено в устав впоследствии на основании решения общего собрания участников, принятого единогласно См.: Церенов Ц. «Выход» по-новому // ЭЖ-Юрист. 2003. № 48. С. 14..

Защите прав и законных интересов участников общества с ограниченной ответственностью способствуют нормы Закона, устанавливающие ответственность самого общества, а также его должностных лиц за нарушение прав участников. С этой же целью необходимо изменить сложившийся подход к разграничению компетенции органов управления обществом с ограниченной ответственностью.

В соответствии с Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» высшим органом управления обществом является общее собрание его участников. Исходя из этого именно общее собрание должно быть наделено правом решать любые вопросы, связанные с деятельностью общества. Закон же неоправданно ограничивает компетенцию общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, что противоречит его положению высшего органа управления обществом, через который участники непосредственно реализуют свое право на участие в управлении обществом. Разграничение компетенции органов управления обществом в соответствии с их статусом будет способствовать эффективному функционированию обществ с ограниченной ответственностью.

Список нормативных актов и литературы.

Комментарий к Федеральному закону «О государственной регистрации юридических лиц» / Под общ. ред. Тихомирова М.Ю. - М., 2001.

2 Коровайко А.В. Реорганизация хозяйственных обществ. Теория, законодательство, практика: Учеб. Пособие. - М., 2001. С. 7.

3 Коровайко А.В. Реорганизация хозяйственных обществ. Теория, законодательство, практика: Учеб. Пособие. - М., 2001. С. 7.

4 Церенов Ц. «Выход» по-новому // ЭЖ-Юрист. 2003. № 48. С. 14.

5 Комментарий к Федеральному закону «Об обществах с ограниченной ответственностью»: Игнатова Е.А. - М. ОСЬ-89, 2005г.

6 Общество с ограниченной ответственностью. Комментарий законодательства. Судебная практика. Документы - М., «Издательство ЭЛИТ», 2003г.

7 Зыкова И.В. Юридические лица: создание, реорганизация, ликвидация. - М.: Издательство «Ось-89»,2005г.

Приложение

Учредительный договор

Общества с ограниченной ответственностью

«Мойка»

(полное наименование)

г. город Голицино Московской области « 24 » января 2003г.

Мы, Граждане Российской Федерации

Иванов Иван Иванович, 03.03.66 года рождения проживающий по адресу: город Москва, Осенний бульвар, дом 2, корпус 1, квартира 83, паспорт: серия 46 11 №655120 выдан 01.01.2001 года ОВД «Крылатское» города Москвы, Сергеева Наталья Александровна, 05.05.70 года рождения, проживающая по адресу: Московская область, город Звенигород, д/о Поречье, дом 3, квартира 42, паспорт: серия 65 01 №649171, выдан 19.02.2002 года 1-ым паспортным столом ОВД «Можайский» города Москвы, далее именуемые "Участники", на основании Гражданского кодекса Российской федерации, Федерального закона от 08.02.98 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" заключили настоящий Договор о нижеследующем:

Статья 1. Предмет Договора

1.1. Участники на основании объединения своих вкладов обязуются создать Общество с ограниченной ответственностью «Мойка» (далее именуемое «Общество»).

1.2. Участники обязуются внести вклады в соответствии с условиями настоящего Договора и Устава Общества. Затраты по созданию Общества стороны несут пропорционально долям в уставном капитале.

Статья 2. Наименование и место нахождения Общества

2.1. Полное наименование Общества: Общество с ограниченной ответственностью «Мойка»

Сокращенное наименование Общества: на русском языке ООО «Мойка».

2.2 Место нахождения Общества: Московская область, город Голицино, 43км Минского шоссе, Автозаправочный комплекс.

2.3 Почтовый адрес Общества: 143040 Московская область, город Голицино 43км Минского шоссе, Автозаправочный комплекс.

Статья 3. Цель создания и предмет деятельности

3.1. Основной целью создания Общества является извлечение прибыли.

3.2. Предмет деятельности Общества определяется Уставом Общества.

Статья 4. Юридический статус Общества

4.1. Общество обладает правами юридического лица с момента его государственной регистрации в установленном порядке, имеет расчетный и иные счета в учреждениях банков, печать и штамп со своим наименованием и указанием на место нахождения Общества, бланки установленного образца, товарный знак и знаки обслуживания.

4.2 Общество имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде и арбитраже.

4.3 Общество имеет гражданские права и несет гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами, в соответствии с целью и предметом деятельности, указанными в Уставе Общества.

4.4 Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом.

4.5 Общество не отвечает по обязательствам своих участников.

4.6 Участники Общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью Общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Участники Общества, внесшие вклады в уставный капитал Общества не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников Общества.

4.7 В случае несостоятельности (банкротства) Общества по вине его участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для Общества указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности имущества Общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

4.8 Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования не несут ответственности по обязательствам Общества, равно как и Общество не несет ответственности по обязательствам Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований.

Статья 5. Уставный капитал Общества.

Доли участников в уставном капитале.

Вклады участников в уставный капитал

5.1.Участники определяют уставный капитал Общества в размере 10 000 (десять тысяч) рублей.

5.2.Уставный капитал Общества разделен на доли, которые выражены соответствующим процентом в уставном капитале Общества.

Размеры долей участников составляют:

Иванов Иван Иванович -

Общая стоимость вклада 5 000 (пять тысяч) рублей - 50% от размера уставного капитала Общества;

Сергеева Наталья Александровна -

Общая стоимость вклада 5 000 (пять тысяч) рублей - 50% от размера уставного капитала Общества.

5.3 Действительная стоимость доли участника Общества соответствует части стоимости чистых активов Общества, пропорциональной размеру его доли.

5.4 Участники Общества должны оплатить не менее 50% уставного капитала на момент регистрации Общества; в течение года деятельности Общества должно быть оплачено 100% уставного капитала.

5.5 В случае неполной оплаты уставного капитала Общества в течение года с момента его государственной регистрации Общество должно или объявить об уменьшении своего уставного капитала до фактически оплаченного его размера и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, или принять решение о ликвидации Общества.

5.6 Вкладом в уставный капитал Общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права, либо иные права, имеющие денежную оценку.

Денежная оценка неденежных вкладов в уставный капитал Общества, вносимых участниками Общества и принимаемыми в Общество третьими лицами, утверждается решением общего собрания участников Общества, принимаемым всеми участниками Общества единогласно.

5.7 Не допускается освобождение участника Общества от обязанности внесения вклада в уставный капитал Общества, в том числе путем зачета требований к Обществу.

5.8 Общество выдает каждому участнику после внесения последним своего вклада в уставный капитал в полном объеме акт оценки вклада, подписанный всеми участниками и заверенный Обществом, подтверждающий право участника на долю в уставном капитале Общества. Ко пии актов, а также возобновление акта в случае его утери выдаются участникам за плату. 5.9. Доля Участника Общества, который не внес в срок вклад в уставный капитал Общества в полном размере, переходит к Обществу. При этом Общество обязано выплатить участнику Общества действительную стоимость части его доли, пропорциональную внесенной им части вклада, или с согласия участника Общества выдать ему в натуре имущество такой же стоимости.

Статья 6. Права и обязанности участников Общества

6.1 Участники Общества вправе:

- участвовать в управлении делами Общества в порядке, установленном действующим законодательством, а также учредительными документами Общества;