2

Содержание

Введение

Глава 1

1.1 Правовое положение акционерного общества

Глава 2 Открытое акционерное общество как юридические лица

2.1 Создание акционерного общества

2.2 Учредительные документы Открытого акционерного общества

2.3 Уставной капитал Открытого акционерного общества

2.4 Учредетели акционерного общества

Глава 3 Реорганизация и ликвидация акционерного общества

3.1 Реорганизация акционерного общества

3.2 Преобразование акционерного общества

3.3 Ликвидация акционерного общества

Глава 4

4.1 Правое регулирование совершения сделок с акциями Открытых акционерных общества

Заключение

Использованная литература

Приложения.

Выдержки из устава Открытого Акционерного Общества «ГАЗПРОМ»

Введение

Переход к рыночной организации хозяйства потребовал установления (точнее говоря, возрождения) свойственных ей организационно-правовых форм. Прежде всего это связано с появлением хозяйственных обществ и товариществ, которые становятся основными профессиональными участниками имущественного оборота, постепенно вытесняя из него ранее господствовавшие государственные предприятия-несобственники (поскольку такая фигура никак не соответствует требованиям нормального рыночного хозяйства). Эти обстоятельства повлекли резкие изменения законодательства о юридических лицах и его бурное развитие в сравнении с ранее действовавшим правопорядком.

После ряда неудачных попыток отражения этих необходимых изменений в ранее действовавших Законе о предприятиях и предпринимательской деятельности и Положении об акционерных обществах от 25 декабря 1990 года, базировавшихся на неквалифицированных, политэкономических представлениях о юридических лицах, было принято новое законодательство, гораздо успешнее отразившее требования времени. В первую очередь это новый Гражданский кодекс России, а также принятые на его основе законы об отдельных видах юридических лиц - об акционерных обществах и производственных кооперативах, о некоммерческих, в том числе благотворительных, организациях и другие.

Закрепленные ими правила нуждаются в изучении и осмыслении, ибо отвергают многие укоренившиеся в прежнем правопорядке стереотипы, не отвечающие нынешним реалиям, но все еще сохраняющиеся в правосознании. Именно они в значительной мере порождают многие вопросы, на которые ищет ответ современная хозяйственная практика (хотя нельзя не признать, что известную почву для этого иногда создают неточности в действующем законодательстве, его нечеткость). Между тем во многих случаях недоразумения и вопросы вызваны непониманием существа соответствующей организационно-правовой формы юридического лица либо желанием каким-то образом обойти установленные законодательством ограничения.

Акционерные общества - это новая для нас, но давно и хорошо известная организационно-правовая форма порождает значительное количество вопросов, превращаясь в наиболее распространенную (но пожалуй, наименее понимаемую у нас) форму предпринимательской деятельности.

Следует отметить главное принципиальное отличие акционерного общества от общества с ограниченной ответственностью. Оно заключается в том, что при выходе из акционерного общества акционер, в отличие от участника общества с ограниченной ответственностью, не вправе ничего требовать от общества. Ибо сам выход здесь по общему правилу можно осуществить лишь путем продажи или иной передачи другому лицу принадлежавших акционеру акций, то есть в форме замены одного акционера на другого. Даже если все или большинство акционеров захотят покинуть свое общество, сделать это они смогут лишь указанным путем. Поэтому акционерное общество, в отличие от общества с ограниченной ответственностью, нельзя превратить в «растащиловку» и лишить его имущества в связи с выходом участников.

Исключение из этого правила составляют особые ситуации, предусмотренные п.1 ст.75 Закона об акционерных обществах. Это связано с двумя случаями, когда акционеры по определенным принципиальным вопросам жизни общества голосовали против или не участвовали в голосовании и по причине несогласия с принятым большинством акционеров решением выходят из общества (еще одно исключение, предусмотренное ст.72 названного Закона, касается возможности выкупа акций у акционеров самим обществом с целью реализации принятого большинством решения об уменьшении уставного капитала общества). За указанными изъятиями никакие требования акционеров к обществу об оплате принадлежащих им акций или о «выделе доли из имущества» удовлетворению не подлежат.

Следует также иметь в виду, что акционерные общества закрытого и открытого типа являются разновидностями одной и той же общей организационно-правовой формы. Их различия состоят лишь в том, что общество закрытого типа, во-первых, не вправе проводить открытую подписку на акции (тогда как открытое общество по общему правилу может использовать как открытую, так и закрытую подписку на выпускаемые им акции); во-вторых, акционеры закрытого общества имеют право преимущественной покупки акций у выходящих из общества акционеров (ст.97 ГК, ст.7 Закона об акционерных обществах). Поэтому общие положения об акционерных обществах распространяются как на открытые, так и на закрытые общества.

Глава 1

1.1 Правовое положение акционерного общества

В соответствии с пунктом 1 статьи 2 Федерального Закона РФ «Об акционерных обществах», вступившего в силу с 1 января 1996 г. (далее - Закон) акционерным обществом (далее - общество) признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное количество акций, удостоверяющих обязательные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.

Отсюда следует, во-первых, что акционерное общество является коммерческой организацией, т.е. такой, которая преследует извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (п. 1 ст. 50 ГК РФ)* См. Гражданский кодекс РФ, в качестве юридического лица. Во-вторых - и это является главным признаком, отличающим акционерное общество от других общества и товариществ, - его уставный капитал разделен на определенное в каждом отдельном случае число акций, с каждой из которых связана совокупность обязательств общества перед акционером. Эти обязательства общества на практике трансформируются в совершенно определенные права акционера (акционеров), соблюдения которых он вправе требовать от общества в лице его органов управления. В-третьих, разделение уставного капитала общества на определенное количество акций, владельцами которых являются акционеры, не означает, что эти акционеры являются владельцами соответствующих частей его имущества. Согласно пункту 1 статьи 66 ГК РФ, имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на правах собственности.

Отличительным признаком этой организационно-правовой формы предпринимательской деятельности является формирование уставного капитала за счет размещения эмиссионных ценных бумаг - акций, удостоверяющих обязательственные права участников по отношению к обществу. Возможность достаточно легкого отчуждения и приобретения этих ценных бумаг создает условия для привлечения в деловую сферу капитала широкого круга лиц. Это позволяет осуществлять дорогостоящие проекты при возможности собственников рассредоточивать свой капитал по нескольким акционерным обществам, чем минимизировать риск утраты своей собственности. Такой способ вложения средств выгоден так же тем, что капиталы при акционерной форме предпринимательства могут свободно перемещаться из одной сферы производственно-хозяйственной деятельности в другую с учетом складывающейся конъюнктуры. «Выход» из акционерного общества возможен только посредством отчуждения принадлежащих акционеру акций, но не выдела принадлежащей доли имущества или выплаты ее денежного эквивалента. Возможность держать в неприкосновенности первоначально сформированный капитал является существенным преимуществом акционерного общества по отношению, например, к ООО и ОДО. Все это создает предпосылки для активного использования в бизнесе акционерной формы.

В рамках единой организационно-правовой формы АО подразделяются на два типа: открытые и закрытые. Изменение типа акционерного общества не является его реорганизацией. Главными отличительными признаками открытых и закрытых акционерных обществ являются условия и порядок размещения акций и права акционеров по их отчуждению и преимущественному приобретению.

Акционеры открытого АО (далее ОАО) могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров этого общества. Акции закрытого АО (далее ЗАО) распределяются только среди учредителей или иного, заранее определенного круга лиц. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Акционеры ЗАО имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами третьим лицам по цене предложения. Уставом общества может быть также предусмотрено преимущественное право самого общества на приобретение акций, продаваемых его акционерами, если другие акционеры не использовали своего преимущественного права.

Вторым отличием между ОАО и ЗАО является законодательно установленное для последнего ограничение по количеству участников - не более 50 акционеров. Третье отличие заключается в необходимости для ОАО публичного ведения дел: опубликования в средствах массовой информации годового отчета, баланса, счета прибылей и убытков, проспекта эмиссии, сообщения о проведении общего собрания акционеров, списков аффилированных лиц и пр. Данное требование имеет целью обеспечение информацией потенциальных инвесторов ОАО, которые приобретают акции путем открытой подписки. ЗАО обязано раскрывать информацию о своей деятельности только в случаях, специально оговоренных в законе, например, при публичном размещении облигаций или иных ценных бумаг.

Участники акционерного общества владеют его акциями и называются акционерами. Акционерами могут быть любые юридические и физические лица, в том числе не являющиеся предпринимателями. Государственные органы и органы местного самоуправления могут быть акционерами, если иное не установлено федеральными законами. Акционерные общества, также как и ООО, не могут иметь в качестве единственного учредителя (акционера) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

В свою очередь акционерам на правах собственности принадлежат акции - ценные бумаги, не носящие вещного характера, хотя и дающие им определенные права. Это означает, что акционер не вправе потребовать от общества возврата обществу своих акций и возврата уплаченных за них денежных средств, иной компенсации.

Акционер может подарить или завещать свои акции в установленном законодательством порядке. Такое ограничение возможностей акционера на выход из числа его участников имеет для общества весьма большое значение: гарантируется стабильность уставного капитала - финансовой основы общества при смене акционеров.

В пункте 1 ст. 2 Закона содержится также правило, гласящее, что акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций* См. Фед.З. РФ (Об Акционерных Обществах). Это означает, что при банкротстве общества, соответственно при обесценении акций, акционер лишается средств, затраченных им на приобретение акций.

В пункте 3 статьи 2 Закона дается определение акционерного общества как юридического лица и перечисляются признаки, присущие юридическому лицу в соответствии с пунктом 1 статьи 48 ГК РФ:

общество должно иметь в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе;

оно вправе от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности;

может быть истцом и ответчиком в суде.

Источником формирования собственного имущества общества могут являться средства, полученные в качестве оплаты за размещенные обществом акции (согласно п. 2 ст. 34 Закона, оплата акций общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. Форма оплаты акций общества при его учреждении определяется договором о создании общества, а дополнительных акций или иных ценных бумаг - решением об их размещении. Оплата иных эмиссионных ценных бумаг может осуществляться только деньгами).

Другим источником формирования собственного имущества общества является имущество, полученное по основаниям, предусмотренным статьями 218 и 219 ГК РФ, - в первую очередь и в основном, произведенная обществом продукция, оказанные услуги.

Наряду с материальными благами обществу могут принадлежать и блага нематериальные - объекты интеллектуальной собственности, приобретение и использование которой регламентируется законодательством. Согласно статье 138 ГК РФ, в случаях и порядке, установленных настоящим Кодексом и другими законами, признается исключительное право (интеллектуальная собственность) гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п.).

Будучи субъектом гражданских прав, акционерное общество вправе защищать свои права в судебном порядке в качестве истца и обязано отвечать в предусмотренных законодательством случаях за свои действия в суде. Согласно статье 11 ГК РФ, защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав осуществляет суд, арбитражный суд или третейский суд в соответствии с подведомственностью дел, установленной процессуальным законодательством.

В пункте 4 статьи 2 Закона воспроизводятся положения статьи 49 ГК РФ применительно к акционерным обществам, согласно которой юридическое лицо может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности.

Коммерческие организации, за исключением унитарных предприятий и иных видов организаций, предусмотренных законом, могут иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом.

Однако отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).

Вместе с тем пунктом 4 статьи 2 Закона в отношении акционерных обществ вводятся определенные новации по сравнению с положением статьи 49 ГК РФ: если условиями предоставления специального разрешения (лицензии) на занятие определенным видом деятельности предусмотрено требование о занятии такой деятельностью как исключительной, то общество в течение срока действия специального разрешения (лицензии) не вправе осуществлять иные виды деятельности, за исключением видов деятельности, предусмотренных специальным разрешением (лицензией) и им сопутствующих.

Глава 2 Открытое Акционерное Общество как юридическое лицо

2.1 Создание акционерного общества

Как следует из текста статьи 8 Закона, акционерное общество, как открытое, так и закрытое, может быть создано двумя путями. Во-первых, путем учреждения вновь и, во-вторых, путем реорганизации уже существующего юридического лица. Например, преобразование общества с ограниченной ответственностью или производственного кооператива в акционерное общество.

Новое акционерное общество может быть создано также путем слияния двух акционерных обществ; разделения общества на два и более; выделения нового общества из существующего.

Учреждение акционерного общества вновь состоит из следующих этапов (ст. 9 Закона).

Заключение учредителями общества письменного договора о его создании (п. 5 ст. 9 Закона)* см. Фед.Зак. РФ (об Акционерных Обществах). Такой договор определяет порядок осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Важно отметить, что договор не является учредительным документом общества. При необходимости учредители вправе включить в договор и другие условия, не противоречащие законодательству, например, распределить между учредителями обязанности по созданию общества. Нелишним будет установление имущественной ответственности учредителей за невыполнение принятых на себя по договору обязательств: опоздание по покрытию расходов по созданию общества, оплатой акций, нанесение своими действиями или бездействием убытков другим учредителям.

Собрание учредителей принимает решение об учреждении общества. В случае, если общество учреждает одно физическое или юридическое лицо, решение об учреждении общества принимается им единолично (п. 1 ст. 9 Закона).

Собрание учредителей, приняв решение о создании общества и отразив его в протоколе собрания, утверждает устав общества, избирает органы управления общества и ревизионную комиссию (ревизора) общества (п. 2 ст. 9 Закона). При этом решение, об учреждении общества, утверждении его устава, а также имущественных и иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителями в оплату акций общества, принимаются учредителями единогласно (п. 3 ст. 9 Закона).

Что же касается решения об избрании органов управления общества (п. 4 ст. 9 Закона), то здесь не требуется единогласного решения. Такое решение принимается большинством в три четверти голосов, которые представляют подлежащие разрешению среди учредителей акции в соответствии с договором о создании общества.

Общество считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации в установленном федеральными законами порядке. Общество создается без ограничения срока, если иное не установлено его уставом (п. 5 ст. 2).

Государственная регистрация юридических лиц осуществляется в соответствии со статьей 51 ГК РФ* См. Суханов Е.А. Акционерные общества и другие юридические лица в новом гражданском законодательстве. Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в органах юстиции в порядке, определяемом законом о регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации, в том числе фирменное наименование для коммерческих организаций, включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления.

Нарушение установленного законом порядка образования юридического лица или несоответствие его учредительных документов закону влечет отказ в государственной регистрации юридического лица. Вместе с тем отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания юридического лица не допускается.

Отказ от государственной регистрации, а также уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в суде.

Обязательным условием осуществления деятельности акционерного общества является наличие хотя бы одного банковского счета.

Согласно пункту 6 статьи 2 Закона, общество вправе в установленном порядке открывать банковские счета на территории Российской Федерации и за ее пределами. При этом общество вправе открыть несколько счетов в различных банках: Указом Президента РФ от 21 марта 1995 г. N 291 было отменено действие пункта 2 Указа Президента РФ от 23 мая 1994 г. N 1006, разрешающего открытие расчетного счета только в одном банке.

В соответствии с пунктом 7 статьи 2 Закона общество должно иметь круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке и указание на место его нахождения. В печати может быть также указано фирменное наименование общества на любом иностранном языке или языке народов Российской Федерации. Вместе с тем общество вправе иметь штампы и бланки со своим наименованием, собственную эмблему, а также зарегистрированные в установленном порядке товарный знак и другие средства визуальной идентификации. Порядок регистрации, использования и правовой охраны товарных знаков установлен Законом РФ от 23 сентября 1992 г. «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименования места происхождения товаров».

2.2 Учредительные документы Акционерного Общества

Единственным учредительным документом АО является устав общества* См. Приложение. С принятием Закона об АО учредительный договор был исключен из числа учредительных документов АО. Его место занял договор о создании общества, который по своей правовой природе является договором о совместной деятельности. Договор о создании АО определяет порядок совместной деятельности учредителей по учреждению общества, размер уставного капитала, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества.

Значение устава акционерного общества и его содержание регламентируется ст. 11 Закона. Устав является учредительным документом общества, он проходит государственную регистрацию, после чего вступает в силу. Его требования обязательны для исполнения всеми органами общества и его акционерами.

Устав общества содержит наиболее важные сведения об обществе: его фирменное наименование, местонахождение, тип (открытое или закрытое), количество, номинальную стоимость, категории и типы акций, права акционеров, размер уставного капитала, структуру и компетенцию органов управления общества, порядок подготовки и проведения общего собрания, сведения о филиалах и представительствах общества, иные положения, предусмотренные Законом об АО или принятые акционерами, если они не противоречат действующим федеральным законам.

Устав АО является основополагающим нормативным актом локальной системы правового регулирования деятельности акционерного общества и создает правовую базу для принятия других внутренних документов общества. Закон об АО предусмотрел необходимость принятия акционерным обществом целого ряда внутренних документов, регулирующих порядок создания, компетенцию, процедуру деятельности его органов управления и контроля. (Положения «Об общем собрании акционеров», «О совете директоров», «О ревизионной комиссии», «О генеральном директоре» и пр.). Акционерное общество в пределах диспозитивных (дозволяющих) норм законодательства вправе расширить сферу правового регулирования внутренними документами, включив в нее также вопросы формирования фондов общества, распределения прибыли, распоряжения имуществом, заполнения уставного капитала и другие. Главные требования к внутренним документам: непротиворечие нормам федеральных законов, иных правовых актов и принятие органами управления АО в пределах предоставленной им компетенции. Внутренние документы общества устанавливают нормы общего характера, обязательные для исполнения органами управления АО и отдельными акционерами. В случае их нарушения лицо, чье право нарушено, может обратиться за судебной защитой.

Сведения, которые в обязательном порядке должен содержать устав общества, приводятся в п. 3 ст. 11 Закона. Перечень этих требований и определяет назначение устава. Он должен давать полное представление об обществе как субъекте гражданского оборота и в этом своем качестве должен быть открытым документом. Согласно пункту 4 статьи 11 Закона, по требованию акционера, аудитора или любого заинтересованного лица общество обязано в разумные сроки предоставить им возможность ознакомится с его уставом, включая изменения и дополнения к нему. Что же касается акционера, то по его требованию общество обязано предоставить ему копию действующего устава общества. Плата, взимаемая обществом за предоставление копии, не может превышать затрат на ее изготовление.

Назначение устава заключается также в том, что он фиксирует права своих акционеров, определяет структуру органов управления общества, их компетенцию* См Бушев А.Ю., Скворцов О.Ю. Акционерное право.. При разработке устава как для создания общества, так и в дальнейшем - при принятии его в новой редакции или внесении в него дополнений и изменений - следует руководствоваться нормами, приведенными в соответствующих статьях Закона.

Здесь же следует особо обратить внимание на то обстоятельство, что приведенный выше перечень содержащихся в уставе сведений не является исчерпывающим. Устав общества может содержать другие положения, не противоречащие настоящему Федеральному закону и иным федеральным законам.

2.3 Уставной капитал

Уставный капитал акционерного общества объявляется при его учреждении и составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами. По сути уставный капитал это суммарная номинальная стоимость размещенных акций. Его следует отличать от объявленных акций, которые общество вправе размещать дополнительно к уже размещенным и оплаченным акциям. Концепция разграничения понятий объявленных и размещенных акций заимствована из корпоративного права США, где традиционно проводится различие между акциями, которые корпорация вправе выпускать, и фактически выпущенными акциями* См. Сыродоева О.Н. Акционерное право США и России (сравнительный анализ)..

Уставный капитал АО многофункционален. Следует назвать, как минимум, три функции уставного капитала. Первая из них - гарантийная - определена в самом Законе об АО: уставный капитал определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Вторая функция связана с обеспечением стартового капитала для начала и материальной базы для последующей коммерческой деятельности общества. И третья функция уставного капитала состоит в установлении через него доли участия каждого акционера в доходе и в управлении акционерным обществом.

Законодательством установлен минимальный размер уставного капитала, составляющий в настоящий момент 1000 кратную сумму минимального размера оплаты труда в РФ на дату государственной регистрации для открытых АО и 100 кратную сумму - для закрытых АО. Для АО, занимающихся определенными видами деятельности (банки, страховые организации и пр.) установлен более высокий размер уставного капитала.

При учреждении акционерного общества независимо от его типа: открытое или закрытое все его акции должны быть размещены только среди учредителей. Положение о необходимости при учреждении общества размещения всех акций только среди учредителей объясняется необходимостью оградить интересы потенциальных покупателей акций вновь создаваемых акционерных обществ. На этом этапе очень трудно судить о перспективах создаваемого дела и, приобретая акции по открытой подписке, инвесторам пришлось бы довольствоваться только программой предполагаемой деятельности акционерного общества и обещаниями учредителей. Поэтому предложение акций неопределенному кругу лиц возможно только при увеличении уставного капитала уже существующего АО путем выпуска дополнительных акций.

К моменту государственной регистрации общества должно быть заполнено не менее 50% уставного капитала, а оставшаяся часть в течение года с момента его регистрации. Акционер не может быть освобожден от обязанности по оплате акций, в том числе путем зачета требований к обществу.

Заполнение уставного капитала или оплата акций может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. Форма оплаты акций общества при его учреждении определяется договором о создании общества или уставом общества, а дополнительных акций - решением об их размещении.

Денежная оценка имущества, ценных бумаг, других вещей, имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых в оплату акций при учреждении общества производится по единогласному решению учредителей, в дальнейшем - советом директоров общества. С целью предотвращения возможных злоупотреблений закон устанавливает необходимость денежной оценки независимым оценщиком (аудитором) имущества, вносимого в уставный капитал общества, если номинальная стоимость приобретаемых акций составляет более 200 установленных Федеральным законом минимальных размеров оплаты труда. Акции, оплачиваемые неденежными средствами, оплачиваются в полном размере при их приобретении, если иное не установлено договором о создании общества или решением об их размещении.

Уставный капитал должен быть заполнен в установленный законом и уставом срок. В противном случае общество может быть признано несостоявшимся при его учреждении или будет вынуждено частично аннулировать подписку на акции при размещении дополнительных акций в пределах объявленных. Акции до момента их полной оплаты, за исключением акций, приобретаемых учредителями при создании общества, не предоставляют права голоса, на них не начисляются дивиденды, то есть неоплаченные акции «ущербны» в части предоставляемых владельцам прав.

Уставный капитал акционерного общества может быть увеличен двумя способами: путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций. Указанное решение находится в альтернативной компетенции общего собрания акционеров или совета директоров. При этом определение количества объявленных акций, в пределах которых совет директоров вправе принимать решение о размещении дополнительных относится к исключительной компетенции общего собрания.

Решение об уменьшении уставного капитала относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров. Уставный капитал общества может быть уменьшен путем уменьшения номинальной стоимости акций или сокращения их общего количества. Уменьшение уставного капитала путем приобретения обществом и погашения части акций допускается, если такая возможность предусмотрена в уставе.

Уменьшение уставного капитал влечет за собой негативные последствия в виде необходимости поставить кредиторов в известность об уменьшении уставного капитала и досрочно по их требованию исполнить обязательства. Акционерное общество не вправе уменьшать уставный капитал, если в результате этого его размер станет меньше предусмотренного законом минимального размера.

Что же касается учреждения акционерных обществ с участием иностранных инвесторов (п. 6), то иностранные юридические и физические лица вправе принять участие в создании акционерных обществ в соответствии с Законом РФ от 4 июля 1991 г. «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации»* См. Ведомости ВС РФ. 1991. N 29. Ст. 1008 Постановлением Правительства РФ от 28 ноября 1991 г. «О регистрации предприятий с иностранными инвестициями».

2.4 Учредители Акционерного общества

Как следует из статьи 10 Закона, учредителями общества являются граждане и (или) юридические лица, принявшие решение о его учреждении. Особо

оговорено, что государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями обществ, если иное не установлено федеральными законами. Право быть учредителями акционерных обществ предусмотрено для федеральных и иных органов по управлению государственным имуществом при приватизации государственных и муниципальных предприятий в соответствии с Законом РФ от 21 июля 1997 г. N 123-ФЗ «О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации» (в редакции Федерального закона от 23 июня 1999 г. N 116-ФЗ).

Число учредителей открытого акционерного общества не ограничено (так же как и число его акционеров), что создает благоприятные условия для привлечения в его уставный фонд значительных капиталов и, значит, обеспечения широких масштабов деятельности - производственной, коммерческой и иной.

До создания общества, т.е. до его государственной регистрации, его учредители, объединенные общей целью, действуют, вступая в определенные отношения с различными юридическими и физическими лицами, исключительно от своего имени. Поэтому, согласно пункту 3 статьи 10 Закона, они несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с созданием общества и возникающим до государственной регистрации данного общества.

Общество после государственной регистрации может взять на себя ответственность по обязательствам его учредителей, но только при условии последующего одобрения их действий общим собранием акционеров. Отметим, что солидарная ответственность учредителей возникает после заключения между ними письменного договора о создании общества в соответствии с требованием пункта 5 статьи 9.

В целом же отношения между учредителями можно рассматривать как отношения товарищей в простом товариществе, создаваемом и действующим согласно статьям 1014-1054 ГК РФ. По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Во исполнение заключенного между учредителями общества договора они проводят подготовительную работу: разрабатывают необходимую для регистрации общества документацию, в том числе его учредительный документ - устав общества, арендуют помещения, ведут рекламную кампанию и т.д., создают материальную базу общества, предоставляя для этого необходимые средства, имеющие строго целевое назначение.

Часть этих средств, израсходованная на приобретение различного рода имущества, в дальнейшем может быть учтена в качестве вклада в капитал общества, однако только по решению учредительного собрания.

Глава 3. Реорганизация и ликвидация Акционерного Общества

3.1 Реорганизация Акционерного общества

В статье 15 Закона в самом общем виде приводятся основания и порядок реорганизации акционерных обществ. Реорганизация является регламентируемым законодательством способом прекращения юридических лиц и (или) возникновения новых, иногда в иной организационно-правовой форме.

Существует пять форм реорганизации юридических лиц:

1. Слияние. При нем прекращается существование двух или более сливающихся юридических лиц с одновременным образованием на их основе нового юридического лица.

2. Присоединение. При нем присоединяемое юридическое лицо вливается в другое и поглощается последним. Присоединяемое юридическое лицо перестает существовать, а присоединяющее продолжает свою деятельность.

3. Разделение. Юридическое лицо разделяется на два и более самостоятельных юридических лиц, а разделившееся юридическое лицо прекращает свое существование.

4. Выделение. При нем возникает новое юридическое лицо, а то, из которого оно выделилось, продолжает существовать.

5. Преобразование. При нем на базе юридического лица возникает новое, как правило, с иной организационно-правовой формой. Например, акционерное общество преобразуется в общество с ограниченной ответственностью.

Подробно порядок реорганизации акционерного общества в указанных выше формах приводится в ст.ст. 16-20 настоящего Закона.

В п. 1 ст. 15 Закона приводятся основания реорганизации акционерного общества в той или иной форме. Их два:

добровольная реорганизация в порядке, предусмотренном настоящим Законом (его статьи 16-20);

принудительная реорганизация в порядке, предусмотренном ГК РФ и иными федеральными законами.

Согласно пункту 2 статьи 57 ГК РФ, в условиях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда. Так, принудительная реорганизация акционерного общества возможна в случаях, предусмотренных Законом РФ от 22 марта 1991 г. «О конкуренции и организации монополистической деятельности на товарных рынках» Ведомости ВС РФ. 1991. N 16. Ст. 499.

Согласно этому закону, возможно принудительное разделение акционерного общества, впрочем, как иных хозяйственных субъектов, если оно, занимая доминирующее положение на рынке товаров и услуг, осуществляет монополистическую деятельность и его действия имеют следствием существенное ограничение конкуренции в данной отрасли, регионе.

Согласно упомянутому п. 2, если учредители (участники) юридического лица, уполномоченный ими орган или орган юридического лица, уполномоченный на реорганизацию его учредительными документами, не осуществлял реорганизацию юридического лица в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, суд по иску указанного государственного органа назначают внешнего управляющего юридическим лицом и поручает ему осуществлять реорганизацию этого юридического лица. С момента назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Внешний управляющий выступает от имени юридического лица в суде, составляет разделительный баланс и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами возникающих в результате реорганизации юридических лиц.

3.2 Преобразование Акционерного общества

Законодательство (п. 2 ст. 104 ГК РФ и ст. 20 Закона) ограничивает возможности преобразования акционерного общества в другую организационно-правовую форму. Акционерное общество вправе преобразоваться только в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив с соблюдением требований, установленных федеральными законами. Инициативу преобразования общества проявляет совет директоров, выносящий на решение общего собрания акционеров вопрос о преобразовании общества, порядке и об условиях осуществления преобразования, о порядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива.

Общее собрание акционеров преобразуемого общества принимает решения по этим вопросам. После чего участники создаваемого нового юридического лица принимают на своем совместном заседании решение об утверждении его учредительных документов и избрании (назначении) органов управления, ревизионной комиссии в соответствии с требованиями федеральных законов об этих организациях. При преобразовании общества к вновь возникшему юридическому лицу переходят все права и обязанности реорганизованного общества в соответствии с передаточным актом.

Преобразование акционерного общества, осуществляемое по решению его органов управления, высшим из которых является общее собрание акционеров, возможно в силу самых различных причин, общим признаком которых является неудовлетворенность основной массы акционеров, а может быть членов его руководящих органов организационно-правовой формой, в рамках которой они осуществляют свою деятельность.

Однако, есть еще одна возможность преобразования акционерного общества - открытого в закрытое и наоборот. Такая возможность открывается положениями пункта 1 статьи 68 ГК РФ: хозяйственные общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные общества другого вида по решению общего собрания участников в порядке, установленном этим Кодексом.

Верховный и Высший Арбитражный Суды Постановление от 2 апреля 1997 г. N 4/8 (п. 6) разъяснили, что положения этого пункта не исключают возможность преобразования обществ, относящихся к одной организационно-правовой форме юридического лица (акционерных обществ), - закрытых в открытые и открытых в закрытые: изменение типа общества не является реорганизацией юридического лица, поскольку его организационно-правовая форма не изменяется.

Поэтому требования, предусмотренные пунктом 5 статьи 58 ГК РФ, пунктом 5 статьи 15 и статьей 20 Закона об акционерных обществах, - о составлении передаточного акта, об уведомлении кредиторов о предстоящем изменении типа акционерного общества в таких случаях предъявляться не должны.

Не применяются при этом и другие нормы, касающиеся реорганизации общества, в том числе предоставляющие акционерам право требовать выкупа принадлежащих им акций общества, если они голосовали против преобразования или не участвовали в голосовании (ст. 75 Закона об акционерных обществах). Преобразование акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа осуществляется по решению общего собрания акционеров с внесением соответствующих изменений в устав общества, т.е. утверждением устава в новой редакции, и государственной регистрацией его в установленном порядке. Отказ в регистрации таких изменений может быть обжалован (оспорен) в судебном порядке и признан неправомерным с вынесением судом решения обязать соответствующий государственный орган провести регистрацию, кроме случаев, когда:

а) в результате преобразования открытого общества в закрытое будет нарушено требование пункта 3 статьи 7 Закона, ограничивающего численность закрытого общества (не более 50 акционеров);

б) в результате преобразования общества будет нарушен пункт 4 статьи 7 Закона, устанавливающий, что если учредителями акционерных обществ выступают в соответствии с федеральными законами Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование, то общества могут быть только открытыми;

в) при преобразовании закрытого общества в открытое размер уставного капитала окажется ниже минимального уровня, установленного статьей 26 Закона для открытых акционерных обществ.

3.3 Ликвидация Акционерного общества.

Порядок ликвидации акционерного общества регламентируется статьями 61-65 ГК РФ, статьями 21-24 Закона об акционерных обществах и, в случае признания акционерного общества банкротом и открытия конкурсного производства, главой VI Федерального закона от 8 января 1998 г.* См N 6-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Ликвидация акционерного общества влечет за собой прекращение его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Общество может быть ликвидировано по двум основаниям:

добровольно в порядке, установленном ГК РФ, с учетом требований Закона об акционерных обществах и устава общества;

по решению суда по основаниям, предусмотренным ГК РФ.

Пунктом 2 статьи 61 ГК РФ предусмотрены лишь две причины, в силу которых общество может быть ликвидировано добровольно: истечение срока, на который было создано юридическое лицо, и достижение цели, ради которой оно было создано, что не исключает возможности добровольной ликвидации общества и по иным причинам. Например, общество может принять решение о собственной ликвидации в связи с тем, что невозможно достичь цели, ради которой оно было создано.

Еще есть решение о своей ликвидации. Согласно пункту 5 статьи 35 Закона об акционерных обществах, общество обязано это сделать, если по окончании второго и каждого последующего финансового года в соответствии с годовым бухгалтерским балансом, предложенным для утверждения акционерам общества, или результатами аудиторской проверки, стоимость чистых активов общества оказывается меньше величины минимального уставного капитала, указанной в статье 26 настоящего Закона.

Принудительная ликвидация общества может быть произведена также по основаниям, предусмотренным пунктом 2 статьи 61 ГК РФ: по решению суда в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов.

Согласно пунктам 3 и 4 статьи 61 ГК РФ, требование о ликвидации юридического лица по указанным выше основаниям может быть предъявлено в суд государственным органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законом.

Решением суда о ликвидации юридического лица на его учредителей (участников) либо орган, уполномоченный на ликвидацию юридического лица его учредительными документами, могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации юридического лица. Заметим, что применительно к акционерному обществу таким органом является ликвидационная комиссия, что прямо предусмотрено пунктом 2 статьи 21 Закона об акционерных обществах.

Ликвидация юридического лица имеет место также в случаях, когда оно признано банкротом в соответствии с упомянутым выше Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)». В соответствии со ст. 6 этого Закона право на обращение в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом имеют:

в связи с неисполнением денежных обязательств - должник, кредитор и прокурор;

в связи с неисполнением обязанности по уплате обязательных платежей - должник, прокурор, налоговые и иные уполномоченные в соответствии с федеральными законами органы;

иные лица в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом.

Согласно ст. 7 этого Закона должник - юридическое лицо обращается в арбитражный суд с заявлением о признании его банкротом на основании решения органа, уполномоченного в соответствии с учредительными документами должника (в акционерном обществе - общего собрания акционеров) на принятие решения о ликвидации должника.

Кроме того, должник вправе обращаться в арбитражный суд с заявлением о признании его банкротом при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что он будет не в состоянии исполнить денежные обязательства и (или) обязанность по уплате обязательных платежей в установленный срок.

Согласно п. 3 ст. 7 заявление должника может быть подано им в арбитражный суд при наличии у него имущества, достаточного для покрытия судебных расходов, если иное не предусмотрено Законом о несостоятельности (банкротстве).

В п. 1 ст. 8 этого Закона определены обстоятельства, при которых должник обязан подать заявление в арбитражный суд о признании его банкротом:

когда удовлетворение требований одного или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения денежных обязательств должника в полном объеме перед другими кредиторами;

когда органом должника (в акционерном обществе - общим собранием акционеров), уполномоченные в соответствии с учредительными документами на принятие решения о ликвидации должника, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом;

в иных случаях, предусмотренных настоящим Законом.

В указанных выше случаях, предусмотренных ст. 8, заявление подается в арбитражный суд независимо от наличия обстоятельств, предусмотренных п. 3 ст. 7 настоящего Закона.

Согласно п. 2 ст. 8 руководитель должника, ликвидационная Комиссия (ликвидатор) обязаны обратиться в арбитражный суд с заявлением должника, если при проведении ликвидации юридического лица установлена невозможность удовлетворения требований кредиторов в полном объеме.

Заявление должника в случаях, предусмотренных ст. 8, должно быть направлено в арбитражный суд не позднее одного месяца с момента возникновения соответствующих обстоятельств.

Независимо от того, кто явился инициатором признания арбитражным судом юридического лица банкротом - должник, кредитор, прокурор или иные лица и органы, такое признание влечет за собой открытие конкурсного производства, завершающим этапом которого является ликвидация юридического лица. Конкурсное производство регламентируется положениями главы VI настоящего Закона, а особенности банкротства отдельных категорий должников - юридических лиц, - градообразующих, сельскохозяйственных и ряда других организаций - его главой VIII.

Приняв принципиальное решение о необходимости добровольной ликвидации общества, совет директоров выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о ликвидации общества, обосновав свое предложение акционерам должным образом, и назначении ликвидационной комиссии* См. Приложения. В случае, если предложение совета директоров будет поддержано акционерами, собрание принимает решение о ликвидации общества и создании ликвидационной комиссии в определенном составе. Одновременно устанавливаются порядок и сроки ликвидации общества (п. 2 ст. 21). В том случае, если акционером ликвидируемого общества является государство или муниципальное образование, в состав ликвидационной комиссии включается представитель соответствующего комитета по управлению имуществом, или фонда имущества, или соответствующего органа местного самоуправления. При невыполнении этого требования орган, осуществляющий государственную регистрацию общества, не вправе давать согласие на назначение ликвидационной комиссии (п. 4 ст. 21). С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все полномочия по управлению делами общества (п. 3 ст. 21), т.е. все органы управления общества отстраняются от исполнения своих обязанностей. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого общества выступает в суде.

В соответствии с пунктов 1 статьи 62 ГК РФ учредители (участники) юридического лица или орган, принявший решение о его ликвидации, обязаны незамедлительно сообщить об этом органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, который вносит в единый государственный реестр юридических лиц сведения о том, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации. В соответствии с этим требованием решение общего собрания акционеров о ликвидации общества должно быть доведено до сведения органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц.

Порядок ликвидации общества регламентируется статьей 22 Закона. Первоочередная задача ликвидационной комиссии заключается в том, чтобы удовлетворить требования кредиторов и распределить оставшееся после этого имущество (средства) между акционерами общества. В этих целей ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о регистрации юридических лиц, сообщение о ликвидации общества, порядке и сроках для предъявления требований его кредиторами. Срок для предъявления требований кредиторами не может быть менее двух месяцев с даты опубликования сообщения о ликвидации общества. Кроме того, комиссия принимает и иные меры по выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, уведомляет в письменной форме кредиторов о ликвидации общества.

По окончании срока, установленного для предъявления требований кредиторами, комиссия составляет промежуточный баланс, который содержит сведения о составе имущества общества, предъявленных кредиторами требованиях, а также результатах их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается общим собранием акционеров по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию ликвидируемого общества. В случае, если имеющихся у общества средств недостаточно для удовлетворения требований кредиторов, комиссия осуществляет продажу имущества общества с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений.

Выплаты кредиторам причитающихся им денежных сумм производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной согласно пунктам 1 и 2 статьи 64 ГК РФ.

После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается общим собранием акционеров по согласованию с органом, осуществившим государственную регистрацию ликвидируемого общества.