Товарищество на вере (коммандитное) как юридическое лицо
Понятие и основные признаки юридического лица. Основные положения товарищества на вере. Полномочия участников и ведение деятельности. Ликвидация товарищества на вере. Изменение состава и ответственность участников. Хозяйственные товарищества и общества.
| Рубрика | Государство и право |
| Вид | курсовая работа |
| Язык | русский |
| Дата добавления | 18.04.2010 |
| Размер файла | 45,2 K |
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
План
Введение
1. Понятие и основные признаки юридического лица
2. Основные положения товарищества на вере
2.1 Понятие товарищества на вере
2.2 Основные отличия товарищества на вере
3. Полномочия участников товарищества на вере и ведение деятельности
3.1 Правовое положение участников товарищества на вере
3.2 Ответственность участников товарищества на вере
3.3 Изменение состава участников товарищества на вере
3.4 Ликвидация товарищества на вере
3.5 Деятельность товарищества на вере
4. Хозяйственные товарищества и общества
Заключение
Используемые источники
Приложение
Введение
Товарищество на вере (или коммандитное товарищество) относится, наряду с полным товариществом, к старейшим организационно-правовым формам предпринимательской деятельности. В его составе - две группы участников, правовое положение которых различно: полные товарищи и вкладчики (коммандитисты).
Полные товарищи управляют всеми делами товарищества, но и несут неограниченную ответственность по его обязательствам.
Вкладчики же практически не участвуют в управлении, однако и риск их ограничен размерами их вкладов в капитал товарищества.
Товарищество на вере возникло как видоизмененная форма полного товарищества, позволяющая товарищам привлекать средства со стороны на менее рискованных условиях, чем по договору займа. Для вкладчиков же она оказалась привлекательна, возможностью получать доходы от предпринимательской деятельности, лично в ней не участвуя и не рискуя всем своим имуществом.
Законодательство о товариществах на вере до введения в действие части первой ГК исчерпывалось ст.10 Закона РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности" и п.3 ст.19 Основ ГЗ. Обе нормы содержали по существу лишь общее определение товарищества на вере, которое в законе именовалось смешанным товариществом, а в Основах ГЗ - коммандитным товариществом. ГК остановился на двух вариантах названия данной организационно-правовой формы - исконно русском (товарищество на вере) и международном (коммандитное товарищество). Оба варианта в равной степени могут использоваться на практике, однако они не должны сочетаться в одном фирменном наименовании.
На это указывает абз.1 п.4 статьи 82, где варианты названия товарищества приведены как альтернативные.
Статья 82 ГК содержит две отсылки к нормам ГК о полном товариществе (пп.2 и 5). Согласно п.2 правила о полном товариществе применяются к положению участвующих в товариществе на вере полных товарищей и к их ответственности по обязательствам товарищества.
Таким образом, в отношении полных товарищей действуют ст.71 - 80 ГК. П.5 содержит общую отсылку к правилам о полном товариществе, не противоречащим специальным нормам о товариществе на вере.
Эта отсылка может действовать применительно к нормам, регулирующим:
а) правовое положение самого товарищества;
б) правовое положение вкладчиков и их отношения друг с другом;
в) отношения вкладчиков с товариществом и полными товарищами.
1. Понятие и основные признаки юридического лица
Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету.
В связи с участием в образовании имущества юридического лица его учредители (участники) могут иметь обязательственные права в отношении этого юридического лица либо вещные права на его имущество.
К юридическим лицам, в отношении которых их участники имеют обязательственные права, относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы.
К юридическим лицам, на имущество которых их учредители имеют право собственности или иное вещное право, относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, в том числе дочерние предприятия, а также финансируемые собственником учреждения.
К юридическим лицам, в отношении которых их учредители (участники) не имеют имущественных прав, относятся общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы).
В п. 1 статьи 48 ГК РФ перечисляются традиционные признаки юридического лица: наличие обособленного имущества, самостоятельная ответственность по своим обязательствам, приобретение и реализация гражданских прав от своего имени, выступление в качестве истца и ответчика в судах. Особенность содержащейся в п. 1 нормы в том, что в ней прямо указаны те правовые формы, в которых может быть выражено имущественное обособление юридического лица:
а) право собственности;
б) право хозяйственного ведения;
в) право оперативного управления.
Далее сказано, что юридическое лицо отвечает по своим обязательствам “этим имуществом”, т.е., по-видимому, имуществом, принадлежащим юридическому лицу на одном из трех перечисленных вещных прав. О других допустимых правовых формах имущественного обособления статья умалчивает.
Между тем имущество юридического лица (в особенности коммерческой организации) далеко не исчерпывается вещными объектами. На практике совсем другое имущество является, как правило, объектом взыскания. Обычно это средства на банковских счетах юридических лиц, т.е. принадлежащие им обязательственные права. Этим имуществом юридическое лицо, как правило, и отвечает перед своими кредиторами.
Исходя из этого, положение п. 1 статьи об ответственности следует толковать расширительно, поскольку согласно ст. 56 ГК юридическое лицо отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, т.е. не только тем, которое принадлежит ему на одном из трех перечисленных выше субъективных гражданских прав. Допущенная в ГК неточность повлекла аналогичную оплошность в ст. 13 Закона о производственных кооперативах.
Некоторые юридические лица (инвестиционные институты и др.) не имеют имущества на правах собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления. Все их имущество может состоять в средствах на счетах в банках, а помещения и оборудование они арендуют. Из текста п. 1 ст. 48 ГК возможен вывод (и иногда его делают), что не может быть признана юридическим лицом организация, не имеющая имущества на одном из перечисленных прав. С этим согласиться нельзя. Обладание имуществом на одном из трех названных вещных прав -- достаточный, но не необходимый признак имущественного обособления юридического лица. Он может отсутствовать при наличии другого признака -- обособления имущества посредством иных правовых форм (институтов). Поэтому, отсутствие у организации имущества на правах собственности, хозяйственного ведения, или оперативного управления не может, вопреки буквальному толкованию п. 1 ст. 48 ГК, служить основанием для отказа в признании ее юридическим лицом и регистрации в качестве такового. Перечисление в п. 1 трех вещных прав играет, по-видимому, лишь некую информационно-иллюстративную роль.
Юридическое лицо должно иметь самостоятельный баланс либо смету, поскольку наличие такого документа выражает и в определенной степени обеспечивает имущественное обособление и организацию имущественной самостоятельности юридического лица.
Самостоятельность (или законченность) бухгалтерского баланса состоит в том, что в нем отражается все имущество, поступления, затраты, активы и пассивы юридического лица. Структурное подразделение или филиал юридического лица тоже может вести бухгалтерский учет и составлять отдельный баланс. Но этот баланс не является самостоятельным, поскольку ряд затрат, без которых деятельность данного подразделения невозможна, в бухгалтерском учете подразделения и его балансе не отражаются. Отдельные балансы структурных подразделений предусмотрены, в частности, ст. 10 Закона о биржах. Юридическое же лицо обязано иметь полный и законченный, т.е. самостоятельный бухгалтерский баланс. Смета, отражающая поступление и расходование финансовых средств, является, как правило, формой организации имущественного обособления учреждений, финансируемых за счет внешнего источника и осуществляющих социально-культурную, управленческую и иную некоммерческую деятельность. Существуют и могут составляться также сводные или комплексные балансы, отражающие затраты и результаты деятельности целых ассоциаций и др. объединений юридических лиц, даже целых отраслей хозяйства, но они не затрагивают юридической личности каждого участника комплекса и признаком юридического лица не являются.
Положение о бухгалтерском учете и отчетности в Российской Федерации утверждено приказом Минфина РФ 26 декабря 1994 г. № 170.
Первоначальное имущество юридических лиц образуется из взносов их учредителей и участников. Ст. 48 ГК устанавливает, что в отношении одних юридических лиц их учредители имеют гражданские обязательственные права, в отношении других -- сохраняют определенные вещные права на имущество, а в отношении третьих -- никаких имущественных прав не имеют.
Ограничение в п. 2 ст. 48 круга юридических лиц, на имущество которых их учредители могут иметь вещные права, унитарными предприятиями и учреждениями является неточным. Учредитель (участник) хозяйственного товарищества или общества, внесший в качестве вклада лишь право пользования вещью (чего ГК не запрещает), тоже может сохранить за собой право собственности или иное принадлежащее ему вещное право, что должно быть прямо оговорено в учредительных документах; в противном случае признается, что имущество передано юридическому лицу в собственность.
Однако если учредитель (участник) хозяйственного товарищества или общества согласно учредительным документам сохранил за собой право на внесенное имущество, он в случае своего выхода из товарищества (общества) вправе изъять внесенное им имущество лишь в том случае, когда такая возможность предусмотрена законом. На практике это означает, что сохранившееся за участником (учредителем) право на внесенный им вклад может быть им реализовано лишь при разделе имущества, оставшегося после ликвидации юридического лица, а в случае выхода участника -- по-видимому, только с согласия юридического лица.
Ранее спорный вопрос о правовой природе отношений между юридическим лицом и его членами (участниками), а также его отношений с учредителями, остающимися вне юридического лица, теперь решен -- это гражданские правоотношения, и, следовательно, к ним применяются нормы гражданского права. Речь идет о правоотношениях имущественных.
Аналогичное положение содержится в п. 1 ст. 1 Закона об акционерных обществах. Этот Закон и Постановление Пленумов ВС РФ и ВАС РФ № 4/8 фактически трактуют как гражданские и отношения по управлению акционерным обществом, складывающиеся между обществом и его участниками -- акционерами вне зависимости от того, являются ли эти отношения имущественными или неимущественными.
Сам ГК прямого ответа на вопрос о правовой природе неимущественных членских отношений в юридическом лице (участие в управлении юридическим лицом и т.д.) не дает. Однако по своей структуре и назначению эти отношения подпадают под предмет гражданского права. С включением в ГК специальной гл. 8 "Нематериальные блага и их защита" подраздела 3 "Объекты гражданских прав" в соответствии со ст. 150 ГК нематериальные блага признаны объектами гражданских правоотношений и установлена их гражданско-правовая защита независимо от наличия или отсутствия тесной связи между ними и имущественными правами или последствиями. Поэтому нет оснований, отрицать гражданско-правовой характер и гражданско-правовую защиту неимущественных прав членов и учредителей юридических лиц. Регулирование и защиту, адекватные их содержанию и назначению, они могут получить только путем применения к ним норм гражданского права, в том числе ст. 10-12 ГК о пределах осуществления гражданских прав, злоупотреблении правом и защите гражданских прав.
В случаях, предусмотренных п. 3 ст. 48, имущественные гражданские правоотношения между учредителями (участниками) и созданным ими юридическим лицом из самого факта учредительства и участия в образовании имущества юридического лица не возникают. О неимущественных отношениях п. 3 ст. 48 не говорит.
Учитывая сказанное, следует признать, что в случаях, когда закон и (или) устав организации (объединения) предусматривают определенные взаимные неимущественные права и (или) обязанности, связанные с участием в деятельности организации и управлении ею, эти правоотношения должны быть признаны гражданскими и тогда, когда дело касается юридических лиц, перечисленных в п. 3 ст. 48.
2. Основные положения товарищества на вере
2.1 Понятие товарищества на вере
Товарищество на вере, или коммандитное, отличается тем, что состоит из двух групп участников. Одни из них осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества и при этом несут дополнительную неограниченную ответственность своим личным имуществом по его долгам солидарно друг с другом, то есть по сути являются полными товарищами и как бы составляют полное товарищество внутри коммандитного. Другие участники (вкладчики, коммандитисты) вносят вклады в имущество товарищества, но не отвечают личным имуществом по его обязательствам. Поскольку их вклады становятся собственностью товарищества, они несут лишь риск их утраты и, следовательно, не рискуют столь сильно, как участники с полной ответственностью.
Поэтому коммандитисты отстранены от ведения дел коммандиты. Сохраняя прежде всего право на получение дохода на свои вклады, а также на информацию о деятельности товарищества, они вынуждены полностью доверять участникам с полной ответственностью в том, что касается использования имущества товарищества. Отсюда традиционное российское название коммандиты - товарищество на вере.
В известном смысле коммандиту можно считать разновидностью полного товарищества, в которой появляется возможность использовать дополнительные капиталы вкладчиков, а не полных товарищей. Этим объясняется распространение на полных товарищей коммандиты правил об участниках полных товариществ (п. 2 ст. 82 ГК), а на коммандитистов - по существу, правил об участниках хозяйственных обществ (объединений капиталов).
Вкладчики товарищества на вере имеют право на "выход" из товарищества по окончании финансового года и получении своего вклада в порядке, предусмотренном учредительным договором, а также право на передачу доли или части доли в складочном капитале товарищества вкладчику или третьему лицу. Вкладчики товарищества на вере пользуются преимущественным правом покупки доли или ее части перед третьими лицами. Закон регламентирует возможность передачи доли (части доли) вкладчика другому вкладчику или третьему лицу, а не полному товарищу (подпункт 4 п.2 ст.85 ГК РФ), хотя нельзя исключить возможность передачи доли (части доли) от вкладчика к полному товарищу при единогласном решении других полных товарищей.
Единогласное решение в этом случае необходимо, поскольку это влечет за собой изменение долевого участия полных товарищей в его складочном капитале.
2.2 Основные отличия товарищества на вере
Особенностью коммандиты является и то, что включение в фирменное наименование товарищества на вере имени вкладчика автоматически ведет к превращению его в полного товарища в смысле неограниченной и солидарной ответственности своим личным имуществом по долгам коммандиты (абз. 2 п. 4 ст. 82 ГК). Ведь указание в фирменном наименовании имени участника как в коммандитном, так и в полном товариществе всегда служит важным ориентиром для потенциальных кредиторов.
Все изложенное объясняет принципиальную возможность применения к товариществу на вере правил о полном товариществе (п. 5 ст. 82 ГК). Ведь в имущественном обороте непосредственно от имени товарищества на вере всегда выступают полные товарищи. Поэтому и единственным учредительным документом коммандиты, как и в полном товариществе, остается учредительный договор, подписываемый всеми полными товарищами и только ими (п. 1 ст. 83). Он и определяет порядок управления делами коммандиты, которое осуществляется исключительно полными товарищами. В этом смысле управление делами товарищества на вере вполне совпадает с управлением делами полного товарищества.
Вкладчики не только не принимают участия в управлении делами коммандиты, но и не вправе оспаривать действия полных товарищей (п. 2 ст. 84). Учредительный договор коммандиты должен содержать среди других необходимых условий условие о совокупном размере вкладов коммандитистов. Следовательно, в образовании имущества коммандиты должны принимать участие как полные товарищи, так и вкладчики.
Закон не определяет соотношения вкладов коммандитистов и полных товарищей, считая это делом самих участников. Полные товарищи должны сами решить, какой дополнительный капитал от коммандитистов потребуется товариществу для его нормального функционирования.
Товарищество на вере ликвидируется по основаниям ликвидации полного товарищества, а также при выбытии из него всех вкладчиков. В последнем случае оставшиеся полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать его в полное товарищество (абз. 1 п. 1 ст. 86 ГК).
Полные товарищи в товариществе на вере образуют по сути полное товарищество внутри коммандиты, их правовое положение определяется нормами законодательства об участниках полного товарищества. Более того, ГК РФ определяет, что к товариществу на вере применяются правила Кодекса о полном товариществе, если это не противоречит специальным нормам о товариществе на вере (п.5 ст.82).
Таким образом, товарищество на вере, в известном смысле, можно считать разновидностью полного товарищества, в котором появляется возможность привлечения капитала сторонних лиц - вкладчиков. Учитывая это обстоятельство, здесь будет рассмотрено полное товарищество и специфические черты товарищества на вере, отличающие эти организационно-правовые формы предпринимательской деятельности.
3. Полномочия участников товарищества на вере и ведение деятельности
3.1 Правовое положение участников товарищества на вере
Как уже отмечалось, лишь полные товарищи непосредственно участвуют в предпринимательской деятельности от имени коммандиты. Поэтому в их роли могут выступать только индивидуальные предприниматели или коммерческие организации, причем только один раз (п. 3 ст. 82 ГК), ибо они не могут быть полными товарищами одновременно ни в другом полном товариществе, ни в другой коммандите. В отличие от этого вкладчиками могут быть как физические, так и юридические лица, не обязательно являющиеся предпринимателями (п. 4 ст. 66).
Минимальное количество участников коммандиты - один полный товарищ и один вкладчик (абз. 2 п. 1 ст. 86 ГК). Это, однако, не означает возможность создания коммандиты одним лицом (полным товарищем), ибо наличие в ней одного участника с полной ответственностью и одного вкладчика по смыслу закона возможно лишь в результате выбытия других участников. Как и полное товарищество, коммандита не может быть создана одним участником (абз. 2 п. 1 ст. 66 ГК), ибо ему не с кем будет заключать учредительный договор - единственный учредительный документ коммандиты.
Вместе с тем не исключается возможность появления коммандиты, в которой единственным полным товарищем будет коммерческая организация, в том числе созданное одним лицом хозяйственное общество, а единственным вкладчиком - учредитель такого общества в качестве физического лица, что уже давно имеет место в западноевропейском праве. Вообще же смысл участия юридического лица в качестве полного товарища коммандиты состоит в том, что учредители такой организации попадают в положение полных товарищей, управляющих всеми делами коммандиты, однако не несут по ее долгам личной имущественной ответственности.
Поскольку вкладчики коммандиты не подписывают учредительный договор и не участвуют в выработке его условий, их отношения с товарищами коммандиты оформляются договорами о внесении вкладов. Поэтому закон специально регулирует правовое положение вкладчиков товарищества на вере. К числу прав вкладчика относится прежде всего право на получение причитающейся на их долю части прибыли товарищества. По самому смыслу конструкции товарищества на вере это право вкладчиков реализуется преимущественно перед аналогичным правом полных товарищей. Иначе говоря, при распределении прибыли по вкладам и долям в первую очередь должна быть выделена ее часть, подлежащая распределению по вкладам коммандитистов. В этом смысле статус коммандитистов аналогичен статусу владельцев привилегированных акций акционерного общества. Далее, вкладчик имеет право на информацию о деятельности товарищества, включая право на знакомство с его документацией и бухгалтерскими книгами. При ликвидации товарищества на вере, вкладчики не только имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение своих вкладов (или их денежного эквивалента) из имущества товарищества, то есть являются одними из кредиторов товарищества, но и участвуют в распределении остатка имущества товарищества после удовлетворения требований кредиторов товарищества, то есть имеют право на ликвидационную квоту (п. 2 ст. 86 ГК).
Вкладчик может передать свою долю или ее часть как другому вкладчику, так и третьему лицу, не участвующему в коммандите. Для этого он не нуждается в согласии товарищества или полных товарищей, ибо никаких лично-доверительных отношений с его участием не возникает. Если вкладчик намерен продать свою долю (или ее часть) третьему лицу, у других вкладчиков возникает право ее преимущественной покупки (подп. 4 п. 2 ст. 85, п. 2 ст. 93, ст. 250 ГК). Такое право принадлежит им пропорционально размерам их долей, если иное не установлено учредительным договором товарищества. Разумеется, при продаже своей доли или ее части одним вкладчиком другому никакого права преимущественной покупки у других вкладчиков не возникает.
Наконец, за вкладчиком сохраняется возможность в любое время выйти из товарищества и получить свой вклад (долю в складочном капитале, но не во всем имуществе товарищества). Сроки и характер выплат (или выдач) по вкладу определяются учредительным договором товарищества. В любом случае такой выход, сопровождающийся уменьшением имущества товарищества, допускается только по окончании финансового года (подп. 3 п. 2 ст. 85 ГК).
Учредительный договор товарищества на вере может предусматривать и иные права вкладчиков.
Основную обязанность вкладчиков составляет внесение вкладов в складочный капитал коммандиты. Согласно п. 1 ст. 85 ГК внесение вклада удостоверяется особым свидетельством об участии, которое не является ценной бумагой. Однако его значение выходит за рамки удостоверения внесения вклада, ибо оно удостоверяет статус коммандитиста в целом. Вкладчики не могут участвовать в управлении делами коммандиты и не вправе выступать от ее имени (если, конечно, не получат от товарищества специальную доверенность). Они не должны разглашать конфиденциальную информацию товарищества, которая может стать известной им в связи с ознакомлением с документацией товарищества.
Права и обязанности участников товарищества, наряду с правомочиями, признаваемыми за участниками всех форм хозяйственных товариществ и обществ, имеют специфические черты.
Так, правовой статус полного товарища определяется прежде всего его правами и обязанностями по непосредственному участию в делах товарищества. Полный товарищ независимо от того, уполномочен ли он вести дела товарищества, вправе знакомиться со всей документацией, поскольку независимо от личного участия в предпринимательской деятельности, он несет ответственность по долгам товарищества своим личным имуществом.
Наряду с традиционными обязанностями полный товарищ обязан без согласия других товарищей воздержаться от совершения от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделок, однородных с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества. Закон устраняет, таким образом, возможную конкурентную деятельность товариществу, поскольку оно является объединением лиц, а не просто "обезличенных" капиталов.
Правовой статус вкладчика определяют его права на получение дохода от деятельности товарищества, поскольку вкладчики не вправе заниматься от имени товарищества на вере предпринимательской деятельностью. Неимущественные права вкладчиков товарищества на вере необходимы им лишь для реализации принадлежащих им имущественных прав.
Так, для информированности об успехе коммерческой деятельности товарищества вкладчики имеют право знакомиться с его годовыми отчетами и балансами. Вкладчики товарищества на вере с целью защиты своих имущественных интересов имеют право оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества.
Вкладчики товарищества на вере не подписывают учредительного договора, поскольку они не состоят в обязательственных отношениях с участниками, а связаны такими отношениями только с товариществом. При этом вкладчики должны быть ознакомлены с условиями учредительного договора, ведь он определяет для них ряд важных правовых последствий, в том числе порядок получения части прибыли, своего вклада при выходе из товарищества.
Учредительный договор может предусматривать и иные права вкладчиков. Вкладчики товарищества на вере должны в договоре с товариществом (но не в товарищами) или в личном заявлении выразить свою готовность вступить в товарищество, то есть принять на себя обязательство в определенные сроки и размерах внести вклад в его складочный капитал.
Вкладчики товарищества должны быть уведомлены об изменениях условий учредительного договора товарищества на вере, принимаемого единогласным решением полных товарищей. Они могут не согласиться на продолжение участия в товариществе на новых условиях. В этом случае вкладчики могут воспользоваться предоставленным им правом выхода из товарищества.
Необходимо также отметить, Права и обязанности полных товарищей внутри товарищества не вере регулируются положениями закона, относящимися к участникам полного товарищества, так как нет каких либо характерных особенностей, которые отличали бы статусы тех или иных участников.
Однако закон специально регламентирует правовое положение вкладчика (коммандитиста) в товариществе на вере. Его основную обязанность составляет внесение вклада в складочный капитал товарищества, что должно удостоверяться особым свидетельством об участии.
Такое свидетельство не является ценной бумагой в гражданско-правовом смысле и не обладает свойствами, подобными, например, сертификату акций, выдаваемому акционеру в акционерном обществе. Его юридическое значение не сводится, однако, лишь к удостоверению статуса коммандитиста-вкладчика, а также может служить доказательством наличия и содержания договорных отношений, возникших между ним и товариществом на вере в связи с передачей (внесением) вклада.
Если в указанном свидетельстве отражено содержание и размер вклада и перечислены условия участия вкладчика в товариществе, то составление специального договора с товариществом для вкладчика становится излишним.
Вкладчики имеют право получать необходимую коммерческую информацию о делах товарищества путем знакомства с его отчетами и балансами, и на них разумеется ложится обязанность не разглашать соответствующую конфиденциальную информацию о деятельности товарищества. Учредительный договор товарищества, составленный полными товарищами, может предусматривать и иные права вкладчиков.
Помимо изложенного, вкладчики товарищества на вере во всяком случае обладают тремя имущественными правами, связанными с внесением ими вклада в имущество товарищества.
Во-первых, это право на получение причитающейся на их долю части прибыли товарищества. Хотя данное право и реализуется в порядке, предусмотренном учредительным договором, но по смыслу самой конструкции товарищества на вере это право вкладчиков обладает преимуществом по отношению к аналогичному праву полных товарищей. Иначе говоря, при наличии в товариществе прибыли, подлежащей распределению между участниками, в первую очередь должна выделяться часть для распределения между вкладчиками. В этом смысле их положение сходно со статусом владельцев привилегированных акций в акционерном обществе.
Во-вторых, за вкладчиком сохраняется возможность свободного выхода из товарищества с получением своего вклада. Сроки и характер выплат или выдач по вкладу определяются учредительным договором товарищества. Однако такой выход вкладчик может осуществить только по окончании финансового года с тем, чтобы не поставить под удар имущественные интересы товарищества.
В-третьих, вкладчик может передать свою долю или ее часть, как другому вкладчику, так и третьему лицу. При этом согласие товарищества или полных товарищей не требуется, ибо участие вкладчика в товариществе не основано на лично-доверительных отношениях с другими участниками товарищества, и сам он отстранен от непосредственного участия в делах товарищества.
Важно также подчеркнуть, что если передача доли или ее части вкладчиком производится не другим вкладчикам, а не участвующим в товариществе третьим лицам, причем в форме продажи, то у других вкладчиков товарищества возникает право преимущественной покупки этого имущества. Такое право принадлежит им пропорционально размерам их долей, если иное не установлено учредительным договором товарищества.
Сказанное означает, что при возмездном отчуждении своей доли третьему лицу вкладчик вначале должен предложить ее на тех же условиях (по той же цене) другим вкладчикам. Если они откажутся от приобретения или в течение месяца не известят вкладчика - продавца, он получает право продать эту долю посторонним лицам.
При нарушении этого права других вкладчиков они могут потребовать в судебном порядке перевода на себя прав и обязанностей покупателя пропорционально размерам их долей или в иной части, предусмотренной учредительным договором товарищества.
Однако при продаже своей доли одним вкладчиком товарищества другому, разумеется, никакого права преимущественной покупки у других вкладчиков не что при ликвидации товарищества на вере вкладчики имеют преимущественное пред полными товарищами право на получение своих вкладов или их денежного эквивалента из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований других кредиторов.
Иначе говоря, в отношении своих вкладов они являются кредиторами последней очереди по отношению к товариществу. Однако даже если после выдачи им вкладов при ликвидации товарищества на вере сохраняется остаток имущества, то в его распределении вкладчики участвуют наравне с полными товарищами.
Следовательно, указанный остаток должен быть поделен не только между полными товарищами, но и между вкладчиками пропорционально их долям во всем складочном капитале товарищества.
Иной порядок раздела может быть установлен либо учредительным договором, либо специальным соглашением полных товарищей и вкладчиков.
3.2 Ответственность участников товарищества на вере
Как уже было отмечено, товарищество на вере состоит из двух групп участников: полные товарищи и коммандитисты (вкладчики). Разумеется такое положение участников определяет и степень их ответственности при участии в товариществе. Так ответственность полных товарищей в коммандите полностью регламентируется положениями о участниках полных товариществ. Такая ответственность уже была мною описана в главе о полном товариществе (стр.10 «ответственность участников полного товарищества»). Положение второй группы участников - вкладчиков, в этом отношении существенно отличается от положения полных товарищей, так как коммандитисты несут лишь риск убытков - утраты своих вкладов, и никакой личной ответственности по долгам товарищества на вере.
3.3 Изменение состава участников товарищества на вере
Все возможные изменения состава участников полного товарищества внутри товарищества на вере регулируются соответствующими положениями о участниках полных товариществ. Поэтому нет смысла повторять то, что уже подробно было описано выше (см. «изменение состава участников полного товарищества»). Необходимо, однако, сказать несколько слов относительно положения вкладчиков (коммандитистов). Они имеют право свободного выхода из товарищества по окончании финансового года. Кроме этого вкладчик может передать свою долю в складочном капитале третьему лицу. В этой ситуации характерной особенностью отличающей положение полных товарищей в товариществе на вере от положения вкладчиков, является то факт, что при передаче коммандитистом вклада или его части другому (третьему) лицу согласие товарищества или полных товарищей не требуется. Разумеется, в таком случае прекращается участия бывшего вкладчика в товариществе.
3.4 Ликвидация товарищества на вере
Прекращение деятельности товарищества на вере в форме ликвидации производится, помимо общих случаев ликвидации, установленных для юридических лиц и специально для полных товариществ, еще и в том случае, если из него выбывают все его вкладчики. При этом закон разрешает оставшимся полным товарищам преобразовать данное товарищество в полное, каковым оно фактически и является в этом случае.
Закон также допускает сохранение товарищества на вере, если в нем остается даже один полный товарищ, но при условии сохранения еще хотя бы одного вкладчика. Тем самым несколько смягчается жесткое правило о наличии не менее двух полных товарищей в момент создания товарищества на вере, прямо вытекающее из определения этого товарищества, данного в первом абзаце ст. 82 ГК.
3.5 Деятельность товарищества на вере
Законодательно закреплены три способа ведения дел товарищества:
а) каждым полным товарищем;
б) совместно (сообща всеми полными товарищами);
в) через уполномоченных (т.е. ведение дел поручается отдельному участнику или отдельным участникам).
Если в учредительном договоре вопрос о ведении дел товарищества обойден молчанием, то действует правило: каждый полный товарищ вправе действовать от имени товарищества. Данное положение может быть и специально предусмотрено в тексте названного договора. При этом полный товарищ не является администратором.
При совместном ведении дел товарищества необходимо единое мнение всех полных товарищей по каждому отдельному вопросу (в частности, для совершения любой сделки независимо от ее условий и формы требуется согласие всех полных товарищей). При несогласии (протесте) хотя бы одного из полных товарищей вопрос считается отведенным, и сделка не подлежит заключению. Невыполнение кем-либо из товарищей установленной учредительным договором обязанности совместного ведения дел товарищества противоречит интересам товарищества.
Поэтому произвольное уклонение от ведения дел товарищества, явное злоупотребление правом голоса (так называемая шикана) должны рассматриваться как нарушение товарищеских обязанностей, так как согласно п. 1 ст. 73 ГК РФ каждый участник полного товарищества обязан участвовать в его деятельности в соответствии с условиями учредительного договора. Следовательно, на каждом из полных товарищей лежит ответственность за убытки, возникшие вследствие произвольного (полного или частичного) уклонения от совместного ведения дел товарищества. Участие в ведении дел товарищества, когда учредительным договором установлен совместный порядок их ведения, является обязанностью каждого из полных товарищей.
При совместном ведении дел товарищества полные товарищи сообща (вместе, с общего согласия) должны совершать и все процессуальные действия (предъявлять иски в судебные органы, отвечать по предъявленным к товариществу искам, выдавать доверенности на ведение дел в суде, арбитражном и третейском судах и т.д.).
Право выдачи доверенности на ведение дел товарищества принадлежит не только всем полным товарищам вместе (если по учредительному договору кто-либо из них с общего согласия не устранен от ведения дел товарищества), но и каждому в отдельности, поскольку согласно ч. 1 п. 1 ст. 72 ГК РФ каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества единолично.
Если ведение дел товарищества поручается его полными товарищами одному или некоторым из них, остальные участники товарищества для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого (которых) возложено ведение дел товарищества (ч. 3 п. 1 ст. 72 ГК РФ). Как правило, назначение уполномоченного происходит при заключении учредительного договора товарищества, однако можно сделать это и впоследствии при наличии особого (именно по этому поводу) соглашения товарищей в порядке изменения содержания учредительного договора или на основании судебного решения в случаях, предусмотренных п. 2 ст. 72 ГК РФ.
Определение объема прав и обязанностей уполномоченного товарища зависит от решения полных товарищей. Его положения включаются в текст учредительного договора и закрепляются в особой доверенности.
Доверенность, выдаваемая уполномоченному лицу товариществом, во всех случаях должна быть подписана всеми полными товарищами, за исключением того из них, на чье имя доверенность выдается (поскольку последний, чтобы действовать от своего имени, в полномочии других товарищей не нуждается). Свое участие в сделке от имени товарищества уполномоченный может зафиксировать выражением: "за себя лично и по доверенности таких-то" или в преамбуле какого-либо договора указать: "Полное товарищество такое-то (фирменное наименование) в лице такого-то (фамилия, имя, отчество уполномоченного товарища), действующего на основании учредительного договора и по доверенности таких-то (перечислить)".
С поручением ведения дел товарищества одному или нескольким товарищам остальные товарищи от ведения дел товарищества устраняются. Уполномоченные товарищи должны действовать в рамках предоставленных им полномочий, которые могут быть прекращены судом по требованию одного или нескольких полных товарищей при наличии серьезных к тому оснований, а именно:
а) вследствие грубого нарушения уполномоченным лицом (лицами) своих обязанностей;
б) вследствие обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел товарищества.
Возможны и иные причины, которые не указаны в законе (п. 2 ст. 72 ГК РФ), но судом могут быть признаны достаточно вескими. Истец (истцы) должен доказать предъявляемые обвинения.
При поручении ведения дел товарищества нескольким полным товарищам следует конкретизировать их задачи: либо определить для каждого особую сферу действий (в этом случае ни один из них не вправе будет вмешиваться в работу других уполномоченных), либо предоставить всем уполномоченным одинаковые права (с тем, чтобы каждый из них действовал самостоятельно, независимо от других), либо уполномочить всех действовать сообща. Все эти вопросы должны быть оговорены в учредительном договоре и в выдаваемых доверенностях.
Решение вопроса о ведении дел в товариществе это "внутреннее" дело самого товарищества, поэтому положения учредительного договора, ограничивающие полномочия его участников, не влияют на отношения данной организации с третьими лицами. Исключение составляют случаи, когда товарищество может доказать, что третье лицо в момент совершения сделки должно было знать об отсутствии у участника товарищества права действовать от имени этой организации (ч. 4 п. 1 ст. 72 ГК РФ).
На практике могут возникнуть ситуации, когда товарищу, не имеющему полномочий, необходимо предпринять в общих интересах (в интересах товарищества) за свой счет некоторые действия. Несовершение им этих действий в данный момент повлечет невыгодные для товарищества последствия, например, имущественный ущерб, привлечение к ответственности (с возмещением убытков, уплатой неустойки и т.д.). Здесь мы имеем дело с ведением дел товарищества без поручения. Исходя из общих правил представительства (ст. 182, 183 ГК РФ), при отсутствии полномочий действовать от имени товарищества или при превышении таких полномочий упомянутая сделка должна считаться заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если остальные товарищи впоследствии прямо не одобрят ее. Последующее одобрение сделки всеми полными товарищами создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности по данной сделке с момента ее совершения. Одобрение действий без поручения может последовать, если действие неуполномоченного товарища было объективно необходимо, целесообразно и совершено в интересах товарищества. Товарищ имеет право требовать вознаграждения за совершенные без поручения действия, если это предусмотрено в учредительном договоре (в данном случае, на наш взгляд, неприменимы правила ст.980-985 ГК РФ, поскольку товарищ действовал не в чужих интересах, а в интересах товарищества, участником которого он сам является).
По-видимому, следует законодательно закрепить срок действия полномочия наведение дел товарищества и более подробные основания его прекращения. Пункт 2 ст. 72 ГК РФ следует, на наш взгляд, изложить в следующей редакции: "Полномочия на ведение дел товарищества, предоставленные одному или нескольким участникам, сохраняют свою силу в полном объеме:
а) до прекращения (по причине реорганизации или ликвидации) существования товарищества, за исключением случаев отказа уполномоченного лица (лиц) отведения дел товарищества по уважительной причине, принятой остальными товарищами или (в случае спора) установленной судом;
б) до прекращения их судом по требованию одного или нескольких участников товарищества при наличии к тому серьезных оснований: вследствие грубого нарушения уполномоченным лицом (лицами) своих обязанностей, или обнаружившейся неспособности его (их) к разумному ведению дел, или иных оснований, признанных судом. На основании судебного решения в учредительный договор вносятся изменения".
В основании этого предложения по внесению изменений в действующее гражданское законодательство лежит то общее начало договорного права, по которому отмена или изменение содержания учредительного договора может последовать только с общего согласия всех его участников, а не произволу одного из них, или по решению суда в случае спора между товарищами. Тем самым будет придана наибольшая устойчивость взаимоотношениям товарищей.
Под ведением дел товарищества понимают совершение различного рода действий юридического и фактического характера, которые необходимы как для поддержания существования и деятельности товарищества, так и для достижения его целей.
Определяя правила ведения дел для товариществ полного и на вере, законодатель исходит из предположения, что если существует общность обособленного имущества (складочный капитал) и общность цели (извлечение прибыли из предпринимательской деятельности), то должно быть единство и в области суждений и действий участников товарищества. Следовательно ст. 72 Гражданского кодекса РФ устанавливает, что каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества (это общее правило), если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно либо ведение дел поручается кому-то из них. Аналогичный порядок ведения дел товарищества на вере его полными товарищами закреплен в ст. 84 ГК РФ, причем указывается, что вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени, не имея доверенности, также они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел.
4. Хозяйственные товарищества и общества
Хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.
В случаях, предусмотренных ГК РФ, хозяйственное общество может быть создано одним лицом, которое становится его единственным участником. Хозяйственные товарищества и общества -- основные действующие лица современного коммерческого оборота. Они позволяют объединять капиталы и личную деятельность участников ради достижения общей хозяйственной цели. Кроме того, хозяйственные общества дают возможность ограничить предпринимательский риск участников, чем в значительной степени и объясняется их привлекательность.
Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества). Хозяйственные товарищества и общества обладают двумя основными квалифицирующими признаками. Во-первых, они являются коммерческими организациями, т.е. юридическими лицами, преследующими в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли, которая может распределяться между участниками. Во-вторых, они имеют уставный или складочный капитал, разделенный на доли участников. Доля в уставном (складочном) капитале не сообщает участнику никаких вещных прав на имущество товарищества (общества), которое принадлежит последнему на праве собственности как юридическому лицу.
Поскольку уставный (складочный) капитал имеет большое значение для защиты интересов кредиторов товарищества (общества), его регулированию в ГК и издаваемых в соответствии с ним специальных законах посвящен целый ряд положений. Для хозяйственных обществ, по обязательствам которых их участники (по общему правилу) не несут личной ответственности, устанавливается минимальный размер уставного капитала и вводятся подробные правила, касающиеся его оплаты, увеличения и уменьшения. Кроме того, для всех товариществ и обществ предусмотрены нормы, регулирующие соотношение уставного (складочного) капитала с чистыми активами товарищества (общества).
Хозяйственные общества могут создаваться в форме акционерного общества, общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью. Исходя из этого обнаруживаются следующие основные различия правового положения товариществ и обществ, проведенные в ГК с разной степенью последовательности:
- товарищество, несмотря на обладание собственной правосубъектностью, рассматривается как договорное объединение. Оно действует на основании учредительного договора, а не устава, как большинство других юридических лиц;
- поскольку товарищество есть объединение лиц, предполагающих совместно осуществлять предпринимательскую деятельность, его участниками могут быть только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, тогда как для участия в обществах подобное ограничение не предусмотрено;
- участники товарищества при всех обстоятельствах несут неограниченную солидарную ответственность по его обязательствам. На участников общества такая ответственность может быть Возложена лишь по ограниченному кругу оснований, прямо предусмотренных ГК;
- лицо может участвовать в качестве полного товарища только в одном товариществе;
- товарищество не может быть создано одним лицом, а для общества такая возможность допускается;
- непременным условием создания и деятельности общества является его надлежащая капитализация. Поэтому закон достаточно строго регулирует вопросы формирования уставного капитала общества, изменения его размера, а также поддержания активов общества на уровне не меньшем уставного капитала;
- у товариществ отсутствует система органов, характерная для обществ. Дела товарищества ведут сами участники, в то время как в обществе эти функции могут осуществляться наемными лицами;
- фирменное наименование товарищества обязательно должно включать имя (наименование) хотя бы одного из участников. У общества же оно может быть произвольным;
- участие в обществе передается более свободно, чем в товариществе;
- изменения состава участников общества никак не сказываются на его существовании, тогда как выбытие полного товарища, по общему правилу, влечет прекращение товарищества;
- в правовом регулировании обществ достаточно высок удельный вес императивных норм. Товарищества же регулируются в основном диспозитивными нормами.
Участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.
Участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере могут быть граждане и юридические лица.
Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере, если иное не установлено законом.
Финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах с разрешения собственника, если иное не установлено законом.
Законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах, за исключением открытых акционерных обществ.
Имущество хозяйственного товарищества или общества первоначально формируется за счет вкладов учредителей. В качестве вклада могут выступать лишь такие вещи и имущественные права, которые поддаются денежной оценке. В связи с этим в Постановлении Пленумов ВС РФ и ВАС РФ № 6/8 разъяснено, что вкладом в имущество хозяйственного товарищества или общества не может быть объект интеллектуальной собственности (патент, объект авторского права, включая программу для ЭВМ, и т.п.) или “ноу-хау”. Однако в качестве вклада может быть признано право пользования таким объектом, передаваемое обществу или товариществу в соответствии с лицензионным договором, который должен быть зарегистрирован в порядке, предусмотренном законодательством. Это разъяснение представляется спорным или, во всяком случае, непоследовательным. Кроме того, вывод о том, что любой объект интеллектуальной собственности не подлежит денежной оценке, представляется ошибочным с точки зрения экономических реалий. Коммерческой практикой давно доказано, что по крайней мере такие объекты исключительных прав, как удостоверенное патентом изобретение, товарный знак, знак обслуживания, программа для ЭВМ, селекционное достижение, промышленный образец, полезная модель, имеют безусловную экономическую ценность и, следовательно, вполне поддаются денежной оценке.
Напротив, не способны по своей природе иметь денежную оценку и поэтому не могут быть вкладом в имущество хозяйственного общества или товарищества нематериальные блага, а также профессиональные навыки, знания, умения и другие личные качества.
Хозяйственные товарищества и общества могут быть учредителями (участниками) других хозяйственных товариществ и обществ, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом и Другими законами.
Подобные документы
Понятие субъекта предпринимательской деятельности. Основные организационно-правовые формы предпринимательской деятельности. Хозяйственные товарищества как субъекты. Перечень обязанностей полных товарищей. Распределение прибыли и убытков организации.
курсовая работа [78,9 K], добавлен 06.06.2014Организационно-правовые формы хозяйственных товариществ или обществ. Принципиальные различия между ними. Особенности управления деятельностью товарищества на вере. Удержания из заработной платы работника в счет погашения его задолженности работодателю.
контрольная работа [18,2 K], добавлен 20.08.2016Понятие простого товарищества, его сущность, обязательные признаки, особенности прекращения деятельности и ответственность участников. Порядок заключения договора простого товарищества, их виды, отличия от других договоров, права и обязанности участников.
курсовая работа [38,5 K], добавлен 15.10.2009Общественные отношения, возникающие в сфере организации и деятельности хозяйственного товарищества. Права и обязанности, полномочия его участников. Особенности правового положения полного товарищества, действующего на основании учредительного договора.
курсовая работа [61,3 K], добавлен 17.06.2016Юридическое лицо как субъект гражданских правоотношений, его правоспособность и дееспособность. Права и обязанности участников хозяйственного товарищества или общества. Правовое регулирование создания и прекращения деятельности юридического лица.
курсовая работа [34,7 K], добавлен 14.04.2011Понятие и признаки договора простого товарищества. Ответственность участников договора простого товарищества за неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательств. Сущность отношений, возникающих в процессе осуществления совместной деятельности.
дипломная работа [76,0 K], добавлен 27.05.2014Учредительный договор по организации предприятия в форме товарищества на вере, доверенность на совершение сделок от имени товарищества. Ответственность налогоплательщика за неполную уплату налога на прибыль. Процедура регистрации общественного фонда.
контрольная работа [15,6 K], добавлен 16.11.2010Понятие о договоре простого товарищества как гражданско-правовом обязательстве, история его становления, правовая природа, содержание, обязательства и ответственность участников. Анализ тенденций современного развития договора простого товарищества в РФ.
дипломная работа [75,7 K], добавлен 12.10.2010Общественные отношения, возникающие в сфере организации и деятельности хозяйственного товарищества, условия его ликвидации. Особенности правового положения полного товарищества. Коммандитное товарищество: характерные черты правового статуса и задачи.
курсовая работа [52,2 K], добавлен 06.12.2013Полное общество как вид хозяйственного общества. Исследование порядка выхода, исключения и выбытия участников из состава товарищества. Особенности финансовой деятельности полных обществ. Солидарная ответственность участников по обязательствам общества.
реферат [19,9 K], добавлен 25.03.2013
