Понятие и виды ценных бумаг в законодательстве РФ

31

ВВЕДЕНИЕ

Переход России от централизованной плановой экономики к рыночной изменил отношения собственности, структуру и механизм функционирования хозяйствующих субъектов, формы финансовых связей между ними, степень заинтересованности всех слоев общества в результатах хозяйственной деятельности. Современный рынок с его демократически организованными финансовыми институтами - величайшее достижение человеческой цивилизации. Могут изменяться его институциональные и отраслевые структуры, методы управления субъектами деятельности и т.п., но это перемены частного порядка, которые не в состоянии повлиять на фундаментальные основы и принципы функционирования рынка.

Рынок - сложное многофункциональное комплексное образование, включающее, с одной стороны, рынок товаров и услуг, с другой - рынок ресурсов. Взаимодействие этих рынков определяет национальный экономический механизм. Этот механизм имеет кредитный характер. Подавляющее число рыночных субъектов, действующих на основе деловых контрактов, принимают на себя обязательства, имеющие форму ценных бумаг. Именно взаимные обязательства предпринимателей гарантируют устойчивость экономической системы общества.

Роль ценных бумаг этим не ограничивается. Их значение велико в платежном обороте каждого государства. Через ценные бумаги осуществляется инвестиционный процесс, при котором инвестиции автоматически направляются в самые эффективные сферы народного хозяйства, их получают наиболее жизнеспособные рыночные структуры.

Рынок ценных бумаг (фондовый рынок) выступает составной частью финансовой системы государства, характеризующейся институциональной и организационно-функциональной спецификой. Такая система в современной России начала формироваться только в конце 80-х гг., когда была признана необходимость восстановления рыночного хозяйства.

Экономическая практика последующих 90-х гг. подтвердила ту непреложную истину, что главным средством восстановления и развития рыночных методов хозяйствования являются ценные бумаги, фиксирующие право собственности на капитал (как в денежной, так и в вещественной формах).

§ 1. ПОНЯТИЕ И СВОЙСТВА ЦЕННЫХ БУМАГ

1.1. Общие положения

Одним из объектов гражданского права являются ценные бумаги. Ценная бумага представляет собой документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. Гражданский Кодекс Российской Федерации. Часть первая. Принят Государственной Думой 21 октября 1994 г. и введен в действие 1 января 1995 г.// Собрание законодательства РФ 1994. № 32. Ст.142

Ценная бумага - строго формальный документ. Отсутствие обязательных реквизитов, предусмотренных для данного вида ценной бумаги, или несоответствие ценной бумаги установленной для нее форме влечет ее ничтожность (ст. 144 ГК). Например, если вексель составлен с нарушением формы (наиболее распространенное нарушение - неправильное указание даты оплаты векселя), такой документ не может рассматриваться в качестве векселя.

Особенность ценных бумаг заключается в необходимости их предъявления для осуществления удостоверенных ими прав.

К основным свойствам ценных бумаг следует отнести абстрактность и публичную достоверность. Абстрактный характер означает, что право, вытекающее из ценной бумаги, порождает новое обязательство, которое не зависит от лежащей в его основе сделки. Так, если покупатель продукции расплатился путем передачи продавцу векселя, то обязательство выплатить по векселю не зависит от обязательства, основанного на договоре купли-продажи. Следовательно, абстрактный характер векселя исключает возможность включения в его содержание оговорок об условиях платежа.

Публичная достоверность означает, что лицо, приобретающее ценную бумагу, добросовестно доверяя ее содержанию, приобретает выраженное в ней право таким, каким оно является согласно этому содержанию. Обязанное лицо не может противопоставить требованию добросовестного приобретателя бумаги возражения, которые не вытекают из ее содержания, за исключением тех, которые основаны на непосредственных отношениях между ними. Агарков М.М. Учение о ценных бумагах. М., 1994 (по изданию 1929 г.). С. 199

Согласно ст. 145 ГК РФ ценные бумаги подразделяются на: предъявительские, именные и ордерные.

Предъявительская ценная бумага не содержит указания на лицо, которому следует осуществить исполнение. Права, вытекающие из ценной бумаги на предъявителя, принадлежат ее предъявителю. Лицо, предъявившее данную ценную бумагу, является законным субъектом прав, удостоверенных ею. Так, достаточно любому лицу в отделении Сберегательного банка РФ предъявить сберегательную книжку на предъявителя и контрольный лист, чтобы получить денежную сумму, указанную в сберкнижке.

Реализовать права, удостоверенные именной ценной бумагой, может лишь лицо, названное в ней. Груз по именному коносаменту может быть выдан представителю лишь той организации, которая названа в нем в качестве грузополучателя.

Субъектом прав по ордерной ценной бумаге может быть указанное в этой бумаге лицо либо другое управомоченное лицо, назначенное распоряжением названного в ней субъекта. Следовательно, если в ордерном векселе указывается, что соответствующая денежная сумма должна быть выдана Иванову Александру Александровичу, то он вправе указать другое лицо, которое будет законным субъектом прав по данному векселю.

Закон может установить, что определенного вида ценные бумаги выпускаются в качестве именных, либо ордерных, либо в качестве ценных бумаг на предъявителя. Так, в соответствии с Законом об акционерных обществах разрешается выпуск только именных акций, а облигации государственного выигрышного займа выпускаются на предъявителя. Закон о рынке ценных бумаг (ст. 2) допускает существование акций на предъявителя, но на практике они не применяются.

Интересную особенность соотношения права на бумагу и права из бумаги в зависимости от вида ценных бумаг подметил Л. Эннекцерус: "В именных бумагах право на бумагу, как на документ, следует за тем правом, которое выражено в бумаге; напротив, при бумагах на предъявителя и ордерных бумагах право, вытекающее из бумаги, следует за правом на бумагу, как на документ". Эннекцерус Л. Курс гражданского права. Т. 1. Полутом 2. М., 1950. С. 27.

1.2. Передача прав по ценной бумаге

Особенность всех видов ценных бумаг - возможность их широкого обращения, что достигается за счет упрощенного порядка передачи прав по ценной бумаге. Права, удостоверенные ценной бумагой на предъявителя, передаются путем ее вручения новому владельцу. Предъявительские ценные бумаги обладают наибольшей оборотоспособностью. Более сложный порядок передачи именных ценных бумаг, которые можно переуступить только в обычном гражданско-правовом порядке, установленном для уступки требования, т.е. путем заключения сделки между новым и предыдущим владельцами. Права по ордерной ценной бумаге передаются с помощью передаточной надписи - индоссамента. Индоссамент отличается от обычной гражданско-правовой уступки требования - цессии.

Лицо, передающее право по именной ценной бумаге путем уступки требования (цессии), несет ответственность за недействительность соответствующего требования, но не за его неисполнение. ГК РФ, ст. 390 Предыдущий владелец ордерной ценной бумаги при передаче права путем учинения индоссамента несет ответственность не только за недействительность права, но и за его неисполнение. ГК РФ, п.3 ст. 146

Передаточная надпись на ценной бумаге означает, что все права, удостоверенные ею и принадлежащие лицу, учинившему надпись, - индоссанту, переходят субъекту, которому они передаются, - индоссату. Индоссант считается более самостоятельным кредитором, чем обыкновенный цессионарий. Отношения между индоссантом и индоссатом не влияют на отношения последнего к должнику. Нерсесов Н.О. О бумагах на предъявителя с точки зрения гражданского права. М., 1998. С. 167

Все лица, учинившие передаточные надписи - индоссировавшие ценную бумагу, несут перед ее законным владельцем, как и лицо, выдавшее ценную бумагу, солидарную ответственность.

Лица, исполнившие обязательство, удостоверенное ценной бумагой, получают право обратного требования (регресса) к остальным обязавшимся по ценной бумаге. Не допускается отказ от исполнения по ценной бумаге по мотивам отсутствия основания обязательства либо его недействительности. Неисполнение обязательства, выраженного в ценной бумаге, как и любого гражданско-правового обязательства, может стать причиной возникновения убытков у ее владельца. Гражданское законодательство предусматривает, что владелец в случае подлога или подделки ценной бумаги вправе предъявить к лицу, передавшему ему данную бумагу, не только требования о надлежащем исполнении обязательства, ею удостоверенного, но и о возмещении причиненных убытков. ГК РФ, п.2 ст. 147

1.3. Восстановление прав по ценным бумагам

Права по утраченным ценным бумагам на предъявителя и ордерным ценным бумагам восстанавливаются судом в порядке, предусмотренном гл. 33 ГПК (вызывное производство). Согласно ст. 274 ГПК, просить суд о признании утраченного документа недействительным и о восстановлении прав по нему может лицо, утратившее документ на предъявителя, лишь в случаях, указанных в законе. Законодатель предусматривает такую возможность только при утрате сберегательной книжки на предъявителя или сохранного свидетельства о приеме на хранение облигаций государственных займов. Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14 ноября 2002г. №138-ФЗ

Судебный порядок восстановления прав по утраченным ценным бумагам на предъявителя распространяется на случаи, когда ценные бумаги не утрачены, но повреждены и утратили признаки ценной бумаги (на сберкнижке на предъявителя не полностью сохранилась запись остатка вклада, на сберкнижке или контрольном листе не сохранились записи номера счета и т.д.). Однако и в случае повреждения ценных бумаг судебный порядок восстановления прав, удостоверенных этими ценными бумагами, предусмотрен лишь по тем бумагам, которые указаны в законе.

ГК РФ(ст. 149) устанавливает возможность закрепления прав, обычно удостоверяемых именной или ордерной ценной бумагой, в бездокументарной форме, в том числе с помощью средств электронно-вычислительной техники. ГК РФ, ст. 149 При фиксации прав в бездокументарной форме применяются правила, установленные для ценных бумаг, если это не противоречит особенностям способа фиксации прав. Такая форма фиксации прав возможна лишь в случаях, определенных законом или в установленном им порядке. Демушкина Е. Вопросы гражданского права в теории и практике обращения безналичных ценных бумаг. М., 1999. С. 39

Для фиксации прав, вытекающих из ценной бумаги в бездокументарной форме, требуется специальное разрешение (лицензия). Фиксация прав на бездокументарную ценную бумагу может осуществляться путем записи по счету "депо" в депозитарии, а также с помощью лицевого счета в системе ведения реестра владельцев бездокументарных ценных бумаг (ст. 28 Закона о рынке ценных бумаг).

Регистратор (держатель реестра) поддерживает систему ведения и составления реестра в соответствии с требованиями Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденного постановлением ФКЦБ от 2 октября 1997 г. (с последующими изменениями). Вестник ФКЦБ России. 1997. N 7.

Основным правилом ведения реестра является недопущение выпуска одних и тех же документарных бумаг и бумаг в бездокументарной форме либо одновременной фиксации прав, закрепленных какой-либо одной именной или ордерной ценной бумагой, разными способами фиксации.

По требованию обладателя прав, закрепленных в бездокументарной форме, ему обязаны выдать документ, подтверждающий закрепленные права. Так, акционер, чьи права закреплены в бездокументарной форме, вправе потребовать от акционерного общества, закрепляющего права акционера, выдачи приходного кассового ордера или иного свидетельства, удостоверяющего его права акционера.

Права, закрепленные в бездокументарной форме, передаются путем замены прежней записи новой. К примеру, если акционер уступил все свои акции другому лицу, права передаются путем обращения к регистратору, который аннулирует запись на лицевом счете прежнего владельца акций и осуществляет соответствующую запись на лицевом счете их нового владельца.

§ 2. ВИДЫ ЦЕННЫХ БУМАГ

Российское законодательство относит к ценным бумагам: государственные облигации, облигации, векселя, чеки, депозитные и сберегательные сертификаты, банковские сберегательные книжки на предъявителя, коносаменты, акции, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке, отнесены к числу ценных бумаг. ГК РФ, ст. 143

Все виды ценных бумаг в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг разделяются на две группы: эмиссионные и неэмиссионные.

К основным эмиссионным бумагам относятся акции и облигации. Неэмиссионными являются векселя, чеки, закладные, иные бумаги, которые, как правило, не подлежат регистрации и не могут размещаться отдельными выпусками. Садиков О.Н. Гражданское право России. М., 2004, с. 153

Эмиссионные ценные бумаги характеризуются согласно ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг следующими признаками:

- закрепляют имущественные и неимущественные права, которые подлежат обязательному удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленной законом формы и порядка;

- размещаются отдельными выпусками (эмиссиями), которые подлежат государственной регистрации;

- имеют равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от срока приобретения ценной бумаги.

Именные эмиссионные ценные бумаги требуют для их легитимации (подтверждения прав владельца) наличия двух условий:

1) указания имени владельца в тексте ценной бумаги;

2) отражения имени владельца в реестре владельцев ценных бумаг в соответствии с Положением о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утвержденным постановлением ФКЦБ от 2 октября 1997 г. N 27.

Закон о защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг

(ст. 5) запрещает публичное размещение, рекламу и предложение в любой форме неограниченному кругу лиц тех ценных бумаг, отчет об итогах выпуска которых не прошел государственную регистрацию. Высший Арбитражный Суд РФ указал, что к обращению на вторичном рынке ценных бумаг допускаются лишь акции, выпуск (эмиссия) которых зарегистрирован в установленном порядке. Обзор практики разрешения споров по сделкам, связанным с размещением и обращением акций // Вестник ВАС РФ. 1998. N 6. С. 82.

2.1 Акции и облигации

Акцией является эмиссионная ценная бумага, закрепляющая за ее владельцем корпоративные (участие в управлении обществом) и имущественные права (получение части прибыли в виде дивидендов и доли имущества, оставшегося после ликвидации общества).

Общие правила об акциях установлены ГК (ст. 142-147), Законом об акционерных обществах, Законом о рынке ценных бумаг, другими нормативно-правовыми актами.

Акционеру может выдаваться сертификат на суммарную номинальную стоимость принадлежащего ему пакета акций.

Акции бывают простыми и привилегированными; распространяемыми по открытой либо закрытой подписке. При учреждении акционерного общества все акции распределяются между учредителями независимо от типа общества: открытое или закрытое. Привилегированные акции дают акционерам преимущественные права на получение фиксированных дивидендов независимо от наличия и размера прибыли общества. В случае недостаточности прибыли проценты по привилегированным акциям выплачиваются за счет фондов общества.

Дивиденды по обыкновенным акциям выплачиваются по итогам года за счет прибыли акционерного общества после направления части ее на общие нужды общества в соответствии с решением общего собрания акционеров. Правовое регулирование рынка ценных бумаг в Российской Федерации. М., 1999. С. 3-6.

Обыкновенные акции дают их держателям право на участие в управлении обществом путем голосования на общем собрании акционеров из расчета: одна обыкновенная акция - один голос (ст. 31 Закона об акционерных обществах). Исключение имеет место при проведении кумулятивного голосования по выборам членов совета директоров. Поскольку акция неделима, в случаях, когда одна акция принадлежит нескольким лицам, последние могут осуществлять свои функции через общего представителя.

Владелец обыкновенной акции для осуществления своих прав должен быть включен в список акционеров, составленный на основании данных реестра.

Наряду с обыкновенными акциями уставом общества могут быть предусмотрены привилегированные акции одного либо нескольких типов. Привилегированные акции одного типа предоставляют их владельцам равные права, объем которых должен быть установлен в уставе общества. Привилегированным акциям устанавливается фиксированный размер дивидендов и (или) определенная стоимость этих акций, выплачиваемая при ликвидации общества. Дивиденды по привилегированным акциям выплачиваются в первоочередном порядке. В отличие от предшествовавшего законодательства, Закон об акционерных обществах, предусматривает возможность участия в голосовании владельцев привилегированных акций по вопросам реорганизации и ликвидации общества. Акционеры - владельцы привилегированных акций определенного типа могут принимать участие в голосовании по вопросам изменения и дополнения устава общества такими положениями, которые ограничивают права их владельцев. Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26.12.1995г. №208-ФЗ, ст.32

Устав общества может устанавливать правила о превращении (конвертации) привилегированных акций одного типа в акции другого типа или в обыкновенные акции. В этом случае владельцы таких привилегированных акций получают право голоса. В случае задержки выплаты дивидендов по привилегированным акциям всех типов их владельцы до момента выплаты дивидендов получают право голоса, наряду с владельцами обыкновенных акций.

Законом об акционерных обществах наряду с обыкновенными и привилегированными предусмотрены кумулятивные акции (от лат. cumulatio - увеличение, накопление), по которым происходит накопление неполученных дивидендов. Владельцы кумулятивных привилегированных акций наделяются правом голоса по всем вопросам в пределах компетенции общего собрания акционеров, если не было принято решение по выплате дивидендов по этим акциям либо принято решение о их выплате не в полном размере. Такое право указанным акционерам (владельцам кумулятивных привилегированных акций) предоставляется начиная с того собрания, которое следует за годовым собранием, принявшим решение о выплате дивидендов по данным акциям, и до момента выплаты всех накопленных дивидендов по кумулятивным привилегированным акциям.

Облигация является эмиссионной ценной бумагой, которая удостоверяет право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. ГК РФ, ст.816 Облигации свидетельствуют о заключении договора займа между ее владельцем и эмитентом облигаций. Облигации подразделяются на государственные, муниципальные и юридических лиц. Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26.12.1995г. №208-ФЗ, ст.33 Выпуск и обращение облигаций регулируются Законом о рынке ценных бумаг, Законом об акционерных обществах, другими нормативными правовыми актами. Государственная регистрация выпуска облигаций идентична регистрации эмиссии акций.

Облигация внутреннего займа - один из наиболее предпочтительных видов ценных бумаг на современном фондовом рынке, поскольку обязательства, удостоверенные ими, исполняются государством.

Облигации могут выпускаться именными и на предъявителя, процентными и целевыми, свободно обращающимися и с ограниченным кругом обращения.

В отличие от акций, номинальная стоимость облигаций подлежит возврату эмитентом ее владельцу. Размер дивидендов, которые должны выплачиваться по акциям, может непрерывно меняться.

Государственные облигации выпускаются Российской Федерацией либо ее субъектами в качестве заемщиков. В качестве займодавцев выступают граждане или юридические лица, которые приобрели государственные облигации. ГК РФ, ст. 817

2.2 Вексель. Источники вексельного законодательства

Вексель является важнейшим инструментом рыночной экономики. Интенсивность использования вексельного инструментария позволяет судить о развитии рыночных отношений в обществе.

В 1936 г. СССР присоединился к Женевским вексельным конвенциям 1930 г., ратифицированным более чем 70 странами. Приложением к конвенциям является Единообразный Закон о переводном и простом векселе. Ильин В.В., Макеев А.В., Павлодский Е.А. Вексельное право. М., 1998. С. 109.

Страны англо-американской системы "общего права" имеют свое вексельное законодательство. Различия векселей этих систем состоят в особенностях обозначения реквизитов векселя, основаниях признания векселя действительным, способах обозначения сроков платежа, условиях акцепта векселя и т.д. Ряд стран не присоединились ни к одной из вышеназванных правовых систем. В настоящее время разработана Конвенция ООН о международных переводных и международных простых векселях 1988 г., подписанная в 1990 г. СССР. Данная конвенция направлена на сближение "женевского" векселя и векселя, основанного на англо-американской системе права.

2.2.2. Понятие векселя

Вексель является ценной бумагой, следовательно, как любая ценная бумага, он удостоверяет имущественное право, которое может быть осуществлено только путем предъявления подлинника этого документа. Векселя бывают простые и переводные.

Простой вексель содержит простое и ничем не обусловленное обязательство векселедателя уплатить соответствующую сумму. Переводной вексель (тратта) - это предложение плательщику оплатить вексель. Тратта по существу является условным обязательством. Трассант (векселедатель) обязывается платить, если не заплатит трассат (плательщик), и до установления этого условного факта к трассанту не может быть предъявлено требование. Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. М., 1994 (по изданию 1914 г.). С. 280-281.

В этом, как представляется, заключается сущность переводного векселя. Векселедержатель в конечном счете может понудить векселедателя заплатить по векселю. Прямыми должниками в вексельном обязательстве являются векселедатель по простому векселю и акцептант по переводному векселю.

Векселедержателя и плательщика по переводному векселю не связывают какие-либо отношения. Можно предположить наличие связи векселедателя с плательщиком переводного векселя. Плательщик может быть обязан перед векселедателем на основании какого-либо обязательства, например оплатить полученный от векселедателя товар.

Для векселя характерна сложная вещно-обязательственная природа, определяющая право на вексель и право из векселя. Нерсесов Н.О. О бумагах на предъявителя с точки зрения гражданского права. М., 1998. С. 167 Содержание векселя составляет обязательственное право, что характерно и для большинства других ценных бумаг. Обязательство оплатить вексель прекращается исключительно исполнением, т.е. моментом уплаты обязанным лицом суммы, указанной в векселе.

Вексель - строго формальный документ. Вексельное законодательство содержит исчерпывающий перечень вексельных реквизитов: наименование "вексель"; простое и ничем не обусловленное предложение (обязательство) оплатить определенную сумму; наименование плательщика; срок платежа; место платежа; наименование того, кому или по приказу кого платеж должен быть совершен; дата и место составления векселя; подпись векселедателя. При этом документ может считаться надлежащим и влечь обязательства, вытекающие из векселя, если он собственноручно подписан его составителем. Отсутствие какого-либо из обязательных реквизитов означает недействительность векселя. В этом состоит "вексельная строгость". Садиков О.Н. Гражданское право России. М., 2007, с.123-127

Обязательство по оплате векселя не может быть обусловлено наступлением какого-то события. Условия, ограничивающие обязательство по оплате векселя, не имеют юридической силы.

Вексельное законодательство (ст. 33 Положения о переводном и простом векселе) устанавливает следующие сроки платежа: по предъявлении; такой-то период времени от предъявления или составления; на определенный день. Другое назначение срока либо наличие нескольких сроков платежа влечет недействительность векселя.

Существенным является положение вексельного законодательства о том, что в случае обозначения суммы переводного векселя прописью и цифрами при наличии расхождения между этими обозначениями вексель имеет силу на сумму, обозначенную прописью. Если в переводном векселе указано цифрами или прописью несколько сумм, то вексель имеет силу лишь на меньшую сумму (п. 6 Положения).

Вексель может быть оплачен в иностранной валюте, если он содержит оговорку "эффективного платежа" (например, "только в такой-то валюте"). В остальных случаях допускается оплата векселя, выписанного в иностранной валюте, в национальной валюте страны места платежа (ст. 41 Положения).

Положение о переводном и простом векселе допускает выдачу незаполненных векселей. Если вексель был заполнен в противоречие с состоявшимися соглашениями, несоблюдение этих соглашений не может быть противопоставлено векселедержателю за исключением случая, когда он приобрел переводной вексель недобросовестно или же, приобретая его, совершил грубую неосторожность (п. 10 Положения).

Вексельное законодательство предусматривает, что векселедатель отвечает за акцепт и за платеж по векселю, однако он может сложить с себя ответственность за акцепт, а всякое условие, по которому он слагает с себя ответственность за платеж, считается ненаписанным.

2.2.3. Передача векселей

Оборотоспособность является свойством векселя. С переходом права собственности на него, как на ценную бумагу, передается право, закрепленное в векселе.

Наиболее сложен порядок передачи именных векселей, которые можно переуступить только в обычном гражданско-правовом порядке, установленном для уступки требования, т.е. путем заключения соглашения между новым и предыдущим владельцами векселя.

Ордерный вексель (за исключением содержащего оговорку "не приказу") может быть передан посредством индоссамента - передаточной надписи. Индоссамент представляет собой одностороннюю сделку, в соответствии с которой все права, удостоверенные векселем и принадлежащие лицу, учинившему индоссамент, - индоссанту, переходят к субъекту, которому передаются права по векселю - индоссату. Не может иметь места частичная передача прав, удостоверенных векселем как ценной бумагой (например, при передаче векселя нельзя передать лишь часть суммы, указанной в нем). Садиков О.Н. Гражданское право России. М., 2004, с.128

Индоссамент может быть именным и бланковым. Именной - содержит точное указание лица, в пользу которого индоссируется вексель, и подпись индоссанта; бланковый - состоит из одной только подписи индоссанта. Всякий держатель векселя с бланковым индоссаментом является законным векселеполучателем.

Индоссамент совершается путем надписи на самом векселе или на добавочном листе (алонже). Число индоссаментов не ограничено. Вексельное законодательство РФ вслед за Единообразным законом о переводном и простом векселе предусматривает, что векселедержатель не теряет своих прав даже в том случае, когда отдельные индоссаменты были признаны поддельными (например, содержали подложные подписи или подписи вымышленных лиц). Наличие подписи лиц, которые не вправе обязываться, не прерывают ряд индоссаментов. Подписи других индоссаментов не теряют при этом силы. В то же время вексель, соответствующий англо-американскому праву, недействителен, если наличествует хоть один поддельный индоссамент.

Индоссант несет ответственность за оплату векселя, если он не использовал право на оговорку "без оборота на меня". При наличии такой оговорки индоссант освобождается от ответственности за платеж по векселю (ст. 15 Положения о переводном и простом векселе).

Вексельное законодательство исходит из презумпции добросовестности векселедержателя, который основывает свое право на непрерывном ряде индоссаментов, даже если последний индоссамент является бланковым. Если за бланковым индоссаментом следует другой индоссамент, лицо, подписавшее последний, считается приобретшим вексель по бланковому индоссаменту. Зачеркнутый индоссамент не порождает каких-либо прав. Индоссамент, совершенный после наступления срока платежа, имеет те же последствия, что и совершенный до наступления этого срока. Недатированный индоссамент считается учиненным до истечения срока, установленного для совершения протеста, пока не будет доказано обратное. "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей" // Вестник ВАС РФ. 2001. N 2. С. 8.

По общему правилу, с помощью индоссамента передаются права, удостоверенные векселем. Но индоссант может не передавать этих прав, а лишь поручить новому держателю получить соответствующую сумму по векселю. Такой индоссамент называется препоручительским. Препоручительский индоссамент содержит слова "валюта к получению", "на инкассо", "как доверенному" или другую оговорку, имеющую в виду простое получение. В этом случае векселедержатель может осуществлять все права, вытекающие из переводного векселя, но индоссировать его он вправе только в порядке препоручения. "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей" // Вестник ВАС РФ. 2001. N 2. С. 10.

2.2.4. Вексельная гарантия

Платеж по векселю может быть обеспечен полностью или в части вексельной суммы посредством аваля - гарантии по вексельному обязательству. Надпись об авале делается на лицевой стороне векселя или на добавочном листе. Аваль выражается словами "считать за аваль" или всякой иной равнозначной формулой и подписывается лицом, дающим гарантию, - авалистом. Для аваля достаточно одной лишь подписи, поставленной авалистом на лицевой стороне векселя. Может быть указано, за кого дана вексельная гарантия. В противном случае аваль считается выданным за векселедателя (трассанта). Авалист, оплативший вексель, приобретает право предъявить регрессный иск к лицу, за которое он поручился, и ко всем лицам, которые в силу вексельного обязательства обязаны перед лицом, за которое выдан аваль. Аваль - специфический инструмент вексельного законодательства. Положения о поручительстве, предусмотренные ГК РФ, к авалю неприменимы.

Аваль имеет ряд отличий от простого поручительства, которые делают его более привлекательным способом обеспечения платежа по векселю. Поручитель отвечает только перед лицом, с которым заключен договор поручительства. Авалист отвечает за оплату векселя перед любым законным векселедержателем. Во всех случаях авалист отвечает солидарно с лицом, за которого совершил аваль (п. 32 Положения). Поручитель в соответствии с условиями договора может нести субсидиарную ответственность. ГК РФ, ст.363 Обязательство авалиста действительно даже в том случае, если то обязательство, которое он гарантировал, окажется недействительным по какому бы то ни было иному основанию, чем дефект формы.

2.2.5. Акцепт векселя

Плательщик по простому векселю - векселедатель. При переводном векселе плательщиком является иное - третье лицо. В этом случае, согласно вексельному законодательству, векселедатель может потребовать предварительного предъявления векселя плательщику с тем, чтобы тот выразил свое согласие (акцепт) в оплате векселя либо отказался от акцепта (ст. 21 Положения). Акцепт векселя означает, что акцептант выразил согласие оплатить переводной вексель в установленный срок. В случае последующего неплатежа векселедержатель, даже если он является векселедателем, может в исковом порядке потребовать от акцептанта оплаты переводного векселя.

Предъявление векселедержателем векселя к акцепту может иметь место с назначением либо без назначения определенного срока (ст. 22 Положения). Векселедатель вправе обусловить предъявление векселя к акцепту не ранее определенного срока. Не только векселедателю, но и каждому индоссанту предоставлено право обусловить предъявление векселя к акцепту с назначением либо без назначения срока, если векселедатель не объявил вексель не подлежащим акцепту. Векселедатель может воспретить предъявление векселя к акцепту, если только речь не идет о переводном векселе, который подлежит оплате у третьего лица, или о векселе, который должен быть оплачен не в месте жительства плательщика или подлежит уплате в течение определенного срока после предъявления.

Существуют обязательные сроки предъявления векселя к акцепту. Простой или акцептованный переводной вексель сроком "по предъявлении" должен быть предъявлен к акцепту в течение одного года со дня его выдачи. Этот срок может быть сокращен или увеличен векселедателем. Впоследствии корректировка срока в сторону его сокращения может быть осуществлена индоссантами. Плательщик вправе потребовать вторичного предъявления векселя к акцепту на следующий день.

Акцепт должен быть простым и ничем не обусловленным, но может быть ограничен частью суммы. Всякое иное изменение по сравнению с содержанием векселя равносильно отказу в акцепте.

Правовое значение имеет дата акцепта. Если вексель подлежит оплате в определенный срок от предъявления или должен быть предъявлен к акцепту в определенный срок в силу особого условия, акцепт должен быть датирован днем, в котором он был дан, если только векселедержатель не потребует, чтобы он был датирован днем предъявления. В случае отсутствия даты акцепта векселедержатель должен удостоверить это упущение своевременным протестом.

В тех случаях, когда в переводном векселе место платежа указано иначе, чем местожительство плательщика, но не указано третье лицо, у которого платеж должен быть совершен, плательщик может указать такое лицо при акцепте. При отсутствии такого указания предполагается, что акцептант обязался сам произвести платеж в указанном месте. Когда вексель подлежит оплате в месте жительства плательщика, последний может указать в акцепте какой-либо адрес в том же месте, в котором должен быть совершен платеж. Если плательщик до возвращения векселя векселедержателю зачеркнул свою подпись, подтверждающую акцепт, считается, что в акцепте отказано. Пока не доказано иное, предполагается, что зачеркивание было сделано до возвращения документа. Однако если плательщик сообщил о своем акцепте векселедержателю или кому-либо из лиц, поставивших свою подпись на векселе, он является обязанным перед ними согласно условиям своего акцепта.

2.2.6. Протест векселя

В тех случаях, когда платеж по векселю не был совершен, при наступлении срока платежа векселедержатель может предъявить иск к индоссантам, векселедателю и другим обязанным лицам. Защита прав, вытекающих из векселя, требует выполнения обязательной досудебной процедуры - протеста. Протестом является удостоверение в установленном порядке отказа в акцепте или платеже по векселю.

Протест совершается путем предъявления векселедержателем или его уполномоченным неоплаченного векселя в нотариальную контору по месту нахождения плательщика, а для векселя, подлежащего оплате у третьего лица, - по месту нахождения этого лица. Совершение протеста векселей в неакцепте или недатировании акцепта требует предъявления векселя в нотариальную контору по месту нахождения плательщика. "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей" // Вестник ВАС РФ. 2001. N 2. С. 15-19

Для совершения протеста в неплатеже вексель должен быть предъявлен в нотариальную контору на следующий день после истечения даты платежа по векселю, но не позднее 12 часов следующего дня. Протест в неакцепте должен быть совершен в те же сроки, которые установлены для предъявления к акцепту. Если первое предъявление имело место в последний день срока, протест имеет юридическую силу только в том случае, когда он совершен до 12 часов следующего дня.

Протест в неплатеже переводного векселя сроком на определенный день или в течение такого-то периода времени от составления или предъявления подлежит совершению в один из двух рабочих дней, следующих за днем, установленным для оплаты переводного векселя. В эти же сроки должен быть совершен протест неакцепта векселя сроком по предъявлении. Протест в неакцепте освобождает от необходимости предъявления векселя к платежу и протеста в неплатеже.

Векселедержатель обязан известить своего индоссанта и векселедателя о неакцепте или об отказе в платеже в течение четырех рабочих дней, следующих за днем протеста, а в случаях оговорки "оборот без издержек" - за днем предъявления. Каждый индоссант должен в течение двух рабочих дней, следующих за днем получения им извещения, сообщить своему индоссанту (и так вплоть до векселедателя) полученное им извещение с указанием пославших ему это извещение. Извещение, посланное индоссанту, должно быть в тот же срок отправлено его авалисту. Если извещение не послано в установленный срок, это влечет необходимость возместить ущерб, причиненный небрежностью обязанного лица. Убытки подлежат возмещению в пределах суммы переводного векселя.

Протест векселя влечет предъявление нотариальной конторой плательщику требования о платеже или акцепте векселя. Если на данные требования плательщик отвечает отказом, нотариус составляет акт по установленной форме о протесте в неплатеже или неакцепте, о чем делается запись в реестре, а также соответствующая отметка о протесте в неплатеже или неакцепте на самом векселе.

Своевременный протест дает право предъявлять иск к векселедателю, индоссантам и другим обязанным лицам. При этом в суд требуется представить акт нотариуса о протесте в неплатеже или неакцепте и вексель с отметкой о протесте. В случае истечения срока, установленного для совершения протеста в неакцепте или неплатеже, векселедержатель теряет свои права против индоссантов, векселедателя и других обязанных лиц, за исключением акцептанта переводного векселя и векселедателя простого векселя..Вексельное законодательство в соответствии с Единообразным законом о переводном и простом векселе устанавливает различные сроки вексельной давности для различных лиц. Векселедержатель вправе предъявить иск к акцептанту переводного векселя в течение трех лет с момента возникновения права на иск. Для предъявления иска к векселедателю установлен годичный срок со дня протеста или со дня срока платежа при наличии оговорки об обороте без издержек. Индоссанты друг к другу и к векселедателю могут предъявить иск в течение шести месяцев со дня оплаты векселя индоссантом или со дня предъявления к нему иска. Обзора практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте // Вестник ВАС РФ. 1997. N 10. С. 75.

2.3. Закладная

В соответствии с Законом об ипотеке права залогодержателя могут удостоверяться закладной. Закладная является ценной бумагой, удостоверяющей право ее законного владельца на получение исполнения по обязательству, обеспеченному залогом недвижимости, исключительно на основании закладной без необходимости предоставить иные доказательства. Федеральный закон «Об ипотеке (залоге недвижимости)» от 16.07.1998г. №102-ФЗ, ст.13

Закладная регулируется положениями Закона об ипотеке. Назначение закладной состоит в ускорении оборота заложенной недвижимости и расширении возможностей для залогодержателя в скорейшем удовлетворении своих требований.

Закон об ипотеке относит закладную к именным ценным бумагам. В то же время передача прав по закладным осуществляется путем совершения передаточной надписи (ст. 48 Закона). Закладная, таким образом, является ордерной ценной бумагой, что подтверждается следующими обстоятельствами. Действующее законодательство, и в первую очередь ГК, не предусматривает разграничение именных ценных бумаг на обыкновенные именные бумаги, не требующие дополнительной регистрации, и именные бумаги, держатель которых должен быть зарегистрирован в специальном реестре. Павлодский Е.А. Договоры организаций и граждан с банками. М., 2000. С. 143. Кроме того, регистрация владельца закладной является его правом, а не обязанностью (ст. 16 Закона об ипотеке).

Большинство ценных бумаг (например, варрант, вексель) не допускают внесения в них каких-либо изменений. По векселю может быть получена денежная сумма, указанная в векселе. Варрант предоставляет возможность заложить конкретное имущество. Однако содержание закладной может быть изменено либо заменено. Причиной замены либо изменения закладной может быть частичное исполнение основного обязательства, что находит свое отражение в изменении залогодателем по согласованию с залогодержателем объекта ипотеки.

Закладная как ценная бумага содержит ряд обязательных реквизитов. Большинство их совпадает с обязательными сведениями договора об ипотеке. Так, закладная включает наименование (имя) залогодателя, место его нахождения (место жительства), сведения о первоначальном залогодержателе, данные об основном обязательстве (номер, дата договора, место его составления), наименование (имя) должника, если залогодателем является третье лицо, место его нахождения (место жительства), сумма обязательства, обеспеченного ипотекой, размер процентов, составляющих плату за пользование чужими денежными средствами, срок исполнения основного обязательства, подпись залогодателя и должника, если залогодатель является третьим лицом, данные о его нотариальном удостоверении и регистрация договора об ипотеке, другие сведения.

Закладная включает дополнительные реквизиты, присущие только ей, - метку "закладная" и дату ее выдачи первоначальному залогодержателю.

Отсутствие одного из обязательных реквизитов влечет недействительность закладной. В то же время наличие дополнительных сведений не влияет на ее юридическую силу. Для владельца закладной дополнительные условия имеют такой же обязательный характер, как и необходимые реквизиты.

Законный владелец закладной вправе основывать на ней свои права лишь в случае, когда все ее листы пронумерованы и скреплены печатью нотариуса. На закладной нотариус отмечает время и место удостоверения договора об ипотеке. Федеральный закон «Об ипотеке (залоге недвижимости)» от 16.07.1998г. №102-ФЗ, п.4 ст.10 Отдельные листы не порождают для их владельца каких-либо прав.

Владелец закладной может осуществлять права по ней лишь после своей регистрации в качестве залогодержателя в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество. Федеральный закон «Об ипотеке (залоге недвижимости)» от 16.07.1998г. №102-ФЗ, п.1 ст.16 Регистрация может иметь место, если в договоре об ипотеке указано, что права залогодержателя удостоверяются закладной.

Таким образом, договор об ипотеке должен быть нотариально удостоверен и зарегистрирован в соответствии с Законом о государственной регистрации прав на недвижимость. Закладная составляется в простой письменной форме.

Ипотека вместе с закладной должна быть зарегистрирована в течение одного месяца со дня, когда в регистрационный орган поступили все необходимые документы. Федеральный закон «Об ипотеке (залоге недвижимости)» от 16.07.1998г. №102-ФЗ, п.4 ст.20

Закон об ипотеке содержит противоречивые сведения о регистрации закладной. Так, в пп. 13 п. 14 Закона выражены требования о том, что закладная должна содержать сведения о государственной регистрации ипотеки, а также о времени и месте нотариального удостоверения договора об ипотеке. Однако закладная может включать эти сведения лишь тогда, когда регистрация залогодержателя в качестве владельца закладной будет осуществляться после регистрации договора об ипотеке. Более правильной представляется позиция, отраженная в ст. 20 Закона, согласно которой регистрация ипотеки и держателя закладной осуществляется одновременно в срок, установленный для регистрации ипотеки, т.е. в течение одного месяца.

Законный владелец закладной вправе требовать от должника исполнения обеспеченного ипотекой обязательства, в том числе путем внесения промежуточных платежей. Залогодержатель - владелец закладной может уступить права, вытекающие из договора об ипотеке, либо передать права по закладной другому лицу путем совершения передаточной надписи.

Закладная, как любая ценная бумага, должна быть предъявлена ее владельцем обязанному лицу для осуществления закрепленных в ней прав. Так, в случае залога закладной ее владелец обязан предъявить закладную должнику либо залогодателю, если он является третьим лицом, с тем, чтобы обязательство было исполнено владельцу закладной. При неисполнении основного обязательства закладная предоставляет ее владельцу право получить обеспечение своих требований из сумм, вырученных от реализации предмета ипотеки.

Залогодержатель - владелец закладной может передать свои права другому лицу, основываясь на нормах закладной как ценной бумаги. При этом Закон об ипотеке содержит еще одно правило, позволяющее трактовать закладную как ордерную ценную бумагу. Передача прав по закладной осуществляется не по правилам ГК, регулирующим цессию, а посредством передаточной надписи. В отличие от уступки прав по векселю, передача прав по закладной невозможна на основании бланковой передаточной надписи - такая передаточная надпись считается ничтожной. Федеральный закон «Об ипотеке (залоге недвижимости)» от 16.07.1998г. №102-ФЗ, ст.48

Для закладной установлено еще одно исключение из правил, действующих, например, для таких ценных бумаг, как векселя. Надпись на закладной о запрете ее последующей передачи не имеет силы и является ничтожной.

Для передачи закладной передаточная надпись должна содержать полное имя (наименование юридического лица) нового ее владельца и быть подписана прежним владельцем - первоначальным залогодержателем либо лицом, которое указано в предыдущей передаточной надписи. Передача закладной означает, что к ее новому владельцу переходят права по основному обязательству, обеспеченному ипотекой. Закон об ипотеке исключает возможность одновременной уступки прав по договору об ипотеке и передачи прав по закладной разным лицам. При наличии закладной уступка прав по договору об ипотеке не допускается, уступка признается ничтожной.

Владелец закладной является законным, если его права вытекают из последней передаточной надписи и непрерывного ряда передаточных надписей. Нахождение закладной не у ее первоначального залогодержателя и не у лица, названного в передаточной надписи, не влечет для держателя закладной каких-либо прав, вытекающих из нее и из обязательства, обеспеченного ипотекой.

Нахождение закладной у должника основного обязательства свидетельствует об исполнении обязательства, обеспеченного ипотекой. Исполнение основного обязательства влечет аннулирование закладной путем простановки на ней органами, осуществившими регистрацию ипотеки, штампа "погашено".

Закладная может быть в судебном порядке признана недействительной в случае нарушения порядка ее выдачи либо в связи с ее утратой. Утрата закладной законным владельцем подтверждается выдачей ему дубликата закладной. До решения вопроса о том, кому принадлежит закладная, обязанное по ней лицо вправе не исполнять вытекающего из нее обязательства.

Важным положением Закона об ипотеке является залог закладной. Залог залога известен со времен римского права.

Наличие закладной свидетельствует об обеспечении основного обязательства залогом недвижимости. Ипотечный залогодержатель может выступить должником по обязательству, вытекающему из другой сделки. Второе обязательство обеспечивается залогом закладной, которая передается ипотечным залогодержателем кредитору второго обязательства - залогодержателю закладной.

В случае неисполнения основного обязательства в первую очередь за счет стоимости заложенного имущества удовлетворяются интересы залогодержателя закладной - кредитора второго обязательства. Если сумма, вырученная от реализации предмета ипотеки, превышает требования держателя закладной, оставшаяся сумма передается ипотечному залогодержателю. Залогодатель основного обязательства вправе получить средства, оставшиеся после погашения долга ипотечного залогодержателя.

Залог закладной предоставляет залогодержателю закладной право продать закладную другому лицу по истечении указанного в закладной срока. Для этого ипотечный залогодержатель должен учинить специальную залоговую передаточную надпись. При реализации закладной другому лицу вырученная денежная сумма сначала поступает залогодержателю закладной, оставшиеся средства - ипотечному залогодержателю. Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М., 1998. С. 216.

2.4. Другие виды ценных бумаг

Коносамент является особым видом ценных бумаг, который представляет собой товарораспорядительный документ, подтверждающий наличие и содержание договора морской перевозки груза. Кодекс торгового мореплавания от 30.04.1999г. №81-ФЗ, ч.2 ст.117 Коносамент определяет отношения между перевозчиком и получателем груза, не являющимся стороной договора морской перевозки груза; удостоверяет право его держателя получить у морского перевозчика указанный в коносаменте груз и распорядиться им. В отличие от других ценных бумаг, коносамент удостоверяет право его держателя не на денежную сумму, а на имущество, названное в нем. Это право может быть реализовано, как и право, удостоверенное любой ценной бумагой, лишь по предъявлении коносамента.

КТМ определяет перечень обязательных сведений, которые составляют содержание коносамента: 1) наименование перевозчика и место его нахождения; 2) наименование порта погрузки в соответствии с договором и дата приема груза перевозчиком в порту погрузки; 3) наименование отправителя и место его нахождения; 4) наименование порта выгрузки согласно договору; 5) наименование получателя (в случаях, когда он указан); 6) наименование груза, данные, необходимые для его идентификации (основные марки, указание в соответствующих случаях на опасный характер или особые свойства груза, число мест или предметов, масса груза либо его количество); 7) внешнее состояние груза и его упаковки; 8) фрахт в размере, подлежащем уплате получателем, или иное указание на то, что фрахт должен уплачиваться им; 9) время и место выдачи коносамента; 10) число оригиналов коносамента, если их больше чем один; 11) подпись перевозчика или действующего от его имени лица. Стороны по согласованию вправе включить в коносамент иные данные. Кодекс торгового мореплавания от 30.04.1999г. №81-ФЗ, ст.144