Авторское право: понятие, сущность, содержание

33

Понятие авторского права раскрывается в подотрасли российского гражданского права, именуемой «право интеллектуальной собственности» ее можно подразделить на четыре самостоятельных института:

- патентное право - регулирует имущественные, а также связанные с ними личные неимущественные отношения, возникающие в связи с созданием и использованием изобретений, полезных моделей и промышленных образцов;

- институт правовой охраны средств индивидуализации участников гражданского оборота и производимой ими продукции (работ, услуг) - гарантирует права субъектов гражданского оборота на выступление в хозяйственном обороте под собственным индивидуализированным именем, на обозначение производимых товаров и оказываемых услуг определенными символами или наименованиями и обеспечивает их защиту в случае нарушения;

- институт охраны нетрадиционных объектов интеллектуальной собственности;

- институт авторского права и смежных прав.

Существование в России правового института интеллектуальной собственности подтверждено в Конституции Российской Федерации (часть 1 статьи 44), а его понятие раскрывает статья 138 ГК Российской Федерации, согласно которой, интеллектуальная собственность является исключительным правом граждан или юридических лиц на результаты интеллектуальной деятельности, а также средства индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг (фирменные наименования, товарные знак, знаки обслуживания и т.д.). При этом, применение результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, которые являются объектом исключительного права, может осуществляться третьим лицом только с согласия правообладателя (абзац 2 страница 138 ГК Российской Федерации).

Интеллектуальная собственность включает права, которые относятся к:

- литературным, художественным либо научным произведениям.

-исполнительной деятельности артистов, звукозаписи, телерадиовещанию.

-промышленным образцам.

-изобретениям во всех областях человеческой деятельности.

-научным открытиям.

-товарным знакам, коммерческим обозначениям и фирменным наименованиям.

-защите от недобросовестной конкуренции

Институт авторского права и смежных прав обеспечивает выполнение 2 основных функций авторского:

-Стимулирование деятельности по созданию произведений науки, литературы, искусства. В этих целях авторское право способствует определению условий для занятия творческим трудом, обеспечивает правовое защиту и признание достигнутых творческих результатов, закрепляет за авторами права на применение, созданных ими, произведений, получение доходов и т.п.

-Создание условий для масштабного использования произведений в интересах общественности.

Авторское право - это одна из основополагающих цивилистических категорий. Его понятия в различных правовых системах имеют свои различия, сущность которых выражается через термины авторского права и права автора.

Термин «авторское право» понимается в двух значениях: а) в объективном смысле авторское право - это совокупность правовых норм, регулирующих отношения, возникающие в связи с созданием и использованием произведений литературы, науки и искусства (это легальное определение, данное в ст.1 Закона РФ Об авторском праве и смежных правах Закон РФ от 9 июля 1993 г. №5351-I «Об авторском праве и смежных правах» // Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации - 12 августа 1993 г. - №32 - Ст. 1242.);

б) в субъективном смысле под авторским правом понимается совокупность субъективных прав, возникающих у автора в связи с созданием конкретного произведения литературы, науки и искусства Гришаев С.П. Авторское право. - М.: Норма, 2005г. С. 34.

Приводя определение «авторского права» в объективном смысле следует заметить, что оно является и всегда являлось частью гражданского права, поэтому это указание нелишним будет отразить в определении данного явления, что и делает И.А. Зенин: «авторское право в объективном смысле - это совокупность норм гражданского права, регулирующих отношения по признанию авторства и охране произведений науки, литературы и искусства, установлению режима их использования, наделению их авторов неимущественными и имущественными правами, защите прав авторов и других правообладателей» Суханова Е.А Гражданское право. Том I. /. - М.: Волтерс Клувер, 2004. С. 123.

Для практиков и для законодателя - как национального, так и международного, важнее всего определить что входит в содержание авторского права уже в субъективном смысле. Во многом это значение сходно со значением «права собственности», т.е. определяет сущность господства лица над «вещью» - произведением.

По своей сути авторское право есть власть лица над произведением, которая может осуществляться при наличии как имущественных, так и неимущественных прав. Это властное право именуется исключительным правом автора, т.е. определяет то, что только сам обладатель авторского права на произведение может решать вопрос о реализации своих авторских правомочий, и в первую очередь - связанных с использованием произведения.

Исключительность авторства трактуется и как неотчуждаемость, неотторжимость от личности автора в течение всей его жизни, недопустимость перенесения прав автора на другое лицо Антимонов Б. С., Флейшиц Е. А. Авторское право. - М., 1957. - С. 59

Пособие «Международная охрана авторских прав» // Авторский коллектив Allpravo.Ru - 2007..

Само понятие авторского права достигло признания лишь в течение последних нескольких столетий, благодаря изобретению книгопечатания, которое дало книжной торговле новое направление. До этого изобретения распространение всякого сочинения было чрезвычайно трудоемким, затратным по времени и весьма недешевым процессом, поэтому о контрафакции не могло быть и речи. Со времени изобретения книгопечатания книгопродавец не мог уже по заказу заготовлять книги, а печатал их по приблизительному расчету известное число экземпляров, но чтобы быть огражденным от ошибки, он искал средство против чужого издания той же книги. Эта потребность вызвала запрет перепечатки: одному книгопродавцу давалась привилегия на издание определенной книги - впоследствии этот вопрос был урегулирован законом. Такой закон давал издателю исключительное право на воспроизведение и продажу книги. Отсюда уже и для автора вытекала возможность договора с издателем. Таким образом право издателя заключало в себе зародыши авторского права, которое постепенно расширилось и сделалось исключительным правом автора пользоваться плодами своего духовного творчества Международная охрана авторского права. Из сборника Юридический вестник, том XXVIII книга вторая и третья. - Москва, Типография А.И. Мамонтова и Ко, 1888 г. - С.226-227..

До XIX в. вопросами охраны авторских прав не занимались на международном уровне, ибо в этом особенно не было нужды, так как технические средства использования произведений ограничивались территорией страны, а коммерческие рынки для последних были ограничены.

Однако техническая революция (появление кино, радио, звукозаписи и т.п.), расширение международного книжного рынка привели к необходимости поставить вопрос о международной охране авторских прав. Для признания прав иностранных авторов и в свою очередь признания прав отечественных авторов за рубежом стали заключаться двусторонние договоры. Совершенно очевидно, что строить систему международной охраны с помощью двусторонних соглашений непрактично. В связи с этим со временем государства стали прибегать к заключению региональных и многосторонних конвенций.

Начало многосторонней международной системе охраны авторского права положили Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений 1886г Бернская конвенция по охране литературных и художественных произведений от 9 сентября 1886 г. (дополненная в Париже 4 мая 1896 г., пересмотренная в Берлине 13 ноября 1908 г., дополненная в Берне 20 марта 1914 г. и пересмотренная в Риме 2 июня 1928 г., в Брюсселе 26 июня 1948 г., в Стокгольме 14 июля 1967 г. и в Париже 24 июля 1971 г., измененная 2 октября 1979 г.) // Бюллетень международных договоров. - 2003г. - №9. - С.3.. и Гаванская конвенция об охране литературной и художественной собственности 1928г.

В России история становления авторского права как самостоятельного направления общественных отношений и законодательства в России разительно отличается от аналогичных явлений в западных странах. Россия в лице властных органов имела собственный взгляд на отношения, возникающие в связи с авторством и результатами интеллектуального труда. В связи с этим законодательное регулирование авторского права начало зарождаться и развиваться довольно поздно - ближе к концу XIX века.

Промышленная революция пришла в Россию позже, чем в Европу, и влияние ее было сильно ограничено, поскольку Россия были преимущественно аграрной страной. Книгоиздательское дело вплоть до конца XVIII века считалось государственной монополией: при значительном количестве казенных заводов частных типографий было единицы. В этих условиях, как совершенно справедливо замечает А.П.Сергеев, в условиях отсутствия конкуренции между издателями в России не было главных объективных предпосылок для появления авторского права Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. - М.: Проспект, 2004г. С. 34..

В России охрана авторского права общим законом (привилегии отдельным лицам и учреждениям выдавались и раньше) начинается «Положением о правах сочинителей», изданном в 1828 г. в виде приложения к цензурному уставу (всего пять статей). Связь авторских отношений с цензурным правом неслучайна: дело в том, что первоначально, выдавая издателям разрешение на печатание книг, цензура совершенно не интересовалась тем, обладают ли издатели соответствующими правами на произведения, что естественно, было лазейкой для разного рода мошенничества со стороны издателей, в частности в виде сознательного введения публики в заблуждение относительно авторства (творца) распространяемой книги. Правительство было вынуждено принять меры и в 1816 г. Министерством народного просвещения было издано распоряжение о том, чтобы при представлении рукописей на цензуру к ним прилагались доказательства прав издателя на подачу рукописи к напечатанию. Таким образом, с появлением указанного распоряжения вопрос о правах издателя впервые ставился в зависимость от авторского права создателя произведения.

В дельнейшем развитие законодательства об авторском праве шло с нарастанием. В 1830 году был принят Закон «О правах сочинителей, переводчиков и издателей», фактически признавший права автора правом собственности. В отношении автора закон указывали, что автор может пользоваться «во всю жизнь своим произведением, как имуществом благоприобретенным», но этим главным образом отмечалось, что имущественная ценность авторского права не имеет родового характера, причем этой имущественной ценностью отнюдь не исчерпывалась в законе вся сущность прав автора - закон не отвергал и личных прав автора. В 1845-48 гг. появляются законы для ограждения авторских прав в области музыкального и художественного творчества. Принятые законы совершенствовались, изменялись (в частности, срок авторского права, первоначально установленный в 25 лет со дня смерти автора увеличился до 35 лет), но все равно с течением времени эти нормы устаревали, не отвечали требованиям жизни настолько, что дальнейшее их применение по заявлению правительства «грозило бы серьезной опасностью для всего нашего просвещения и культуры» Канторович А.Я. Авторское право на литературные, музыкальные, художественные и фотографические произведения. -- Петроград, 1916г. . С. 32. В виду этого действовавшие узаконения были подвергнуты коренной переработке и заменены новым законом в марте 1911 г., составленным по образцу лучших западноевропейских законодательств - Положением об авторском праве Собрание узаконений и распоряжений Правительства, изд. при Правительствующем Сенате. СПб., 1911 г., 1-е полугодие. Ст. 560..

Приход новой власти после революции 1917 года привел к отмене всего массива имперского гражданского законодательства, в том числе и авторского. В первых «авторских» законах советского правительства прослеживается тенденция вообще упразднить право интеллектуальной собственности. Так, Декретом «О государственном издательстве» от 29 декабря 1917 г., специальной комиссии предоставлялось право устанавливать ограниченную сроком 5 лет государственную монополию на произведения некоторых авторов (эти действия были осуществлены в отношении произведений 23 русских писателей, уже умерших к тому времени). Декретом «О признании научных, литературных, музыкальных и художественных произведений государственным достоянием» от 26 ноября 1918 г. в собственность государства переходили произведения целого ряда писателей и композиторов. За использование произведений, объявленных достоянием государства, организации-пользователи обязывались выплачивать авторам гонорар по установленным ставкам. Права наследников умерших авторов по общему правилу не признавались Сергеев А.П., Указ. соч. - С.36-37., Калятин В.О. Интеллектуальная собственность (Исключительные права). - М.: Норма, 2000г. С. 18..

Период нэпа частично восстановил систему исключительных прав. Основы авторского права 1925 и 1928 гг. признавали права авторов на произведения (пожизненно, в переходом к наследникам на срок 15 лет после смерти автора), предусматривалось использование произведений только на основе авторского договора. В порядке законодательства союзных республик в дополнение к Основам могли издаваться постановления.

Итак, по Основам 1925 года в СССР авторское право распространялось на всякое произведение литературы, науки и искусства, каковы бы ни были способ и форма его произведения, а равно его достоинство и назначение в частности: устные произведения (речи, лекции, доклады и т. п.); письменные произведения (книги, статьи, сборники и др.); произведения драматические и музыкально-драматические; переводы: произведения хореографические и пантомимы, в отношении постановки которых имеются указания, изложенные на письме или иным способом; кинематографические сценарии, имеющие свойства самостоятельных произведений; музыкальные произведения; произведения живописи, скульптуры, архитектуры, графических искусств; иллюстрации, географические карты; планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к наукам, технике или к постановке на сцене; киноленты; фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными с фотографией, и т. п. (ст.2 Основ). Указание на «и т.п.» говорит о том, что перечень не был исчерпывающим и вполне мог дополняться новыми видами произведений в будущем.

Срок авторского права устанавливался в 25 лет, что вдвое меньше срока, который к тому времени существовал в западных странах. Для некоторых менее ценных видов произведений были установлены более краткие сроки (для произведений хореографических, пантомим, киносценариев, кинолент и для издателей повременных изданий и энциклопедических словарей --10 лет; для фотографических снимков -- 3 года; для собраний этих снимков -- 5 лет). Более того, после смерти авторское право переходило к наследникам не всегда, а лишь в определенном случае, а именно: если к 1 января того года, в котором умер автор, не истекут указанные 25-летний или более краткие сроки, то авторское право переходит к наследникам автора на время, остающееся до истечения этого срока, однако, во всяком, случав, не более, как на 15 лет, начиная со смерти автора Магеровского Д.А. Основы советского права .. - Гос. изд-во Москва-Ленинград, 1927г. . С.262-263..

Гражданский кодекс РСФРС 1964 г. Гражданский кодекс РСФСР от 11 июня 1964 г. // Ведомости Верховного Совета РСФСР - 18 июня 1964 г., - №24 - С. 406. в разделе IV содержал основы советского авторского права, которые, действовали до 1.01 08 года в части, не противоречащей иному законодательству Российской Федерации. В основном интересующие нас положения кодекса уже заменены соответствующими российскими законами, однако ряд норм не имеет аналогов в новом законодательстве. К примеру, ст. 492 ГК РСФСР устанавливает возможность без согласия автора и без уплаты авторского вознаграждения, но с обязательным указанием фамилии автора, произведение которого использовано, и источника заимствования: 1) использование чужого изданного произведения для создания нового, творчески самостоятельного произведения, кроме переработки повествовательного произведения в драматическое либо в сценарий и наоборот, а также переработки драматического произведения в сценарий и наоборот. Таким образом, речь идет о случаях взаимоотношений авторов двух произведений при такой высокой степени самостоятельности нового произведения, которая уже не позволяет относить его к производным произведениям Калятин В.О. Интеллектуальная собственность (Исключительные права). - М.: Норма, 2000. - С. 22..

27 февраля 1973 года Советский Союз присоединился к Женевской конвенции об авторском праве 1952 г. В свете требований международного законодательства, были пересмотрены советские нормы об авторском праве, в частности, увеличен срок охраны права до 25 лет после смерти автора. Советское правительство заявляло также о том, что готово присоединиться и к Бернской конвенции, и по сути данный вопрос считался уже в принципе решенным. Поэтому был разработан соответствующий раздел «Авторское право» в Основах гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. Основы Гражданского Законодательство Союза ССР и республик (утв. ВС СССР 31 мая 1991 г. №2211-I) // Ведомости ВС СССР - 26 июня 1991 г. - №26 - С. 733. Этим документом было исключено свободное использование произведений в кино, на радио и телевидении, а также публичное исполнение опубликованных произведений без согласия автора; был расширен круг охраняемых произведений, увеличен срок действия авторского права до 50 лет после смерти автора, введена охрана т.н. «смежных прав».

Одновременно с этим велись работы по подготовке специального закона, регулирующего авторские правоотношения. Введение в действие Закона РФ от 9 июля 1993 г. №5351-I «Об авторском праве и смежных правах» прекратило действие соответствующего раздела Основ. Началась современная веха развития авторского права России.

В настоящий момент авторское право представляет собой не разрозненную совокупность действующих в определенное время нормативных актов, а довольно сложную и целостную систему. Центральное место в ней среди нормативных актов, которые регулируют авторские права, занимает Закон Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах» от 09.07.1993г. Им регулируются две большие группы отношений: это отношения, которые возникают из-за создания и использования произведений науки, искусства, литературы. Они как раз и составляют предмет регулирования авторских прав, и отношений, связанных с созданием и использованием фонограмм, организации телерадиовещания, постановок - так называемых “смежных” прав.

Закон об авторских правах и смежных правах достаточно полно раскрывает предмет правовых регулирований, условий возникновения авторского права, сфер его действия, переход его к другим лицам. Особая часть описывает организационно-правовые вопросы, а также функции и обязанности организаций и компаний, которые управляют имущественными правами на коллективной основе. В Последней части содержатся нормы, которые раскрывают понятия нарушения авторских или смежных прав, варианты защиты и обеспечения соответствующих исков.

На сегодняшний день российским законодателем проделана большая работа по развитию нормативного регулирования авторского права. Принята четвертая часть ГК РФ, в которой были учтены разнообразные предложения по улучшению охраны прав авторов в нашей стране. В частности, новеллами являются положения о новых видах договоров: договор об отчуждении исключительного права и лицензионный договор, предусматривается необходимость государственной регистрации отчуждения исключительного права на результат интеллектуальной деятельности по договору. Расширяются последствия понесения ответственность нарушения авторских прав - оборудование, прочие устройства и материалы, главным образом используемые или предназначенные для совершения нарушения исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, по решению суда подлежат изъятию из оборота и уничтожению за счет нарушителя, если законом не предусмотрено их обращение в доход РФ. Так же изменились и сроки действия авторского права по общему правилу авторское право действует в течении всей жизни автора(соавтора) и 70 лет после смерти автора либо последнего соавторов., право авторства, право на имя и право на защиту репутации автора - охраняются бессрочно.. Садовничий В.А Гражданское право в 4-х томах Том II Учебник М. Волтерс Клувер 2008г, С. 306

Расширился перечень объектов авторского права (произведение науки, литературы и искусства, созданный по государственному или муниципальному контракту), несколько по-новому изложены правила исчисления срока действия исключительного права на произведение.

Ст. 1255. Авторские права

I Интеллектуальные права на произведения науки, литературы и искусства являются авторскими правами.

2. Автору произведения принадлежат следующие права:

-исключительное право на произведение;

-право авторства;

-право автора на имя;

-право на неприкосновенность произведения;

-право на обнародование произведения.

3. В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, автору произведения наряду с правами, указанными в пункте 2 настоящей статьи, принадлежат другие права, в том числе право на вознаграждение за использование служебного произведения, право на отзыв, право следования, право доступа к произведениям изобразительного искусства. Гражданский кодекс РФ на 20.11 2009 г. - М. Проспект 2009г.

Целью законодательства в области авторского права является обеспечение владельцу авторских прав возможности использования охраняемого произведения по своему усмотрению в рамках действующего законодательства, а также возможности препятствия использованию охраняемого произведения другими лицами без его разрешения. Законодательство в области интеллектуальной собственности и, в частности, авторского права позволяет реализовать принцип справедливости, давая возможность владельцу исключительных прав получить вознаграждение за свой интеллектуальный труд. Тем самым, оно стимулирует творческую деятельность людей, которая является основой развития экономики и культуры всего общества.

Ключевым понятием в авторском праве является понятие "произведение". Легального определения этого понятия в Законе “Об авторском праве и смежных правах” нет. Наибольшее распространение среди юристов получило определение В.И. Серебровского: "Произведение - это совокупность идей, мыслей и образов, получивших в результате творческой деятельности автора свое выражение в доступной для восприятия человеческими чувствами конкретной форме, допускающей возможность воспроизведения".. Серебровский В.И. Правовая охрана научных открытий в СССР. М., Изд. АН СССР, 1960г., С. 72 . Из этого определения следует несколько признаков произведения. Основные из них

- Нематериальный характер произведения. Поскольку идеи, мысли и образы - сущности нематериальные, то произведение, как совокупность этих сущностей, также нематериально. В связи с этим следует различать собственно произведение и материальный носитель произведения. Одно и то же произведение может быть воспроизведено на разных носителях. Например, литературное произведение может быть воспроизведено на бумаге в виде книги или на электронном носителе: дискете или СD-диске. Но книга или диск - это не произведение, а только материальные носители.

- Произведение - как результат творческой деятельности автора. Авторское право распространяется не на любые произведения, а только на такие, которые являются результатом творческой деятельности автора. Творческая деятельность предполагает новизну результата. Следовательно, авторское право распространяется на новые, оригинальные, уникальные и неповторимые произведения.

- Конкретная объективная форма произведения. Для восприятия произведения людьми оно облекается автором в конкретную объективно существующую форму: письменную, устную, звуко или видеозапись, изображение, объемно-пространственную и др. Совокупность идей, мыслей и образов, не воплощенные в какой-либо объективной форме, не могут быть восприняты другими людьми и не являются произведением.

- Возможность воспроизведения произведения. Авторское право распространяется на произведения, которые можно воспроизвести без присутствия автора. Если произведение невозможно воспроизвести известными способами без помощи автора, то такому произведению и не требуется правовая охрана. Авторское право распространяется только на воспроизводимые произведения.

Из рассмотренных признаков произведения следует важный вывод: авторское право охраняет не идеи и мысли автора, а лишь форму их воплощения. Это значит, что научное произведение нормами авторского права охраняется также как и литературное произведение. Если те же идеи другой автор воплотит в новую форму, то это будет новое произведение, несмотря на то, что содержание осталось прежним.

Сущность авторского права заключена в том, что оно охраняет форму воплощения идей, мыслей и образов автора в конкретном произведении независимо от его содержания. Патентное право охраняет содержание технических и художественно-конструкторских решений, независимо от формы их воплощения. Произведение в авторском праве есть объект авторского права.

Функции авторского права прямо вытекают их вышеозначенных нами авторских прав на произведение и определения авторского права. Авторское право выполняет следующие функции:

Во-первых, устанавливает режим авторства и охраны произведений науки, литературы и искусства с момента его создания.

Во-вторых, устанавливает режим использования произведения.

В-третьих, наделяет автора и правообладателя комплексом имущественных и неимущественных прав.

В-четвертых, защищает эти права.

Принципами авторского права являются:

- свободы творчества

- территориального и национального характера исключительного права на произведение;

- двойственного характера авторского права;

- охраны авторским правом формы произведения как результата творческого труда;

- баланса интересов автора и общества;

- возникновения авторского права в силу его создания;

- ограниченности во времени исключительного авторского права;

наибольшей полноты авторских

Конкретное содержание авторских прав складывается из двух составляющих: личных прав автора «неимущественных» и имущественных прав. Стоит отметить что авторы и соавторы произведений являются субъектами авторского права. Подобное разделение появилось не так давно, но в настоящее время свойственно фактически всем системам права.

Такое разделение свойственно и для российского авторского законодательства.

Личные неимущественные права - это неотчуждаемые права. Они принадлежат автору независимо от имущественных прав, иначе - личные права связаны с духовной личностью автора. Как подчеркивали исследователи еще в начале 20 века: «Духовная близость и связь, какие существуют между автором и его произведением, между «детищем» искусства и творцом, и которые не исчезают во все время жизни автора, делают произведение неотчуждаемым и неотъемлемым личным достоянием автора» Беляцкин С.А. Новое авторское право в его основных принципах. - Спб. Издание юридического книжного склада «Право». - 1912г.. С.9..

Личные неимущественные права независимы от имущественных прав. Как закрепляет ст. 6 bis (п.1) Бернской конвенции по охране прав литературных и художественных произведений закрепляет: Независимо от имущественных прав автора и даже после уступки этих прав он имеет право требовать признания своего авторства на произведение и противодействовать всякому извращению, искажению или иному изменению этого произведения, а также любому другому посягательству на произведение, способному нанести ущерб чести или репутации автора.

Итак, личные неимущественные права не имеют экономического содержания. Между тем, часть из личных прав автора напрямую связана с имущественным интересом. Так, например, имя автора со временем становится «брэндом», что обуславливает экономический успех произведения. Тесная связь личных и имущественных прав подтверждается и тем, что в случае нарушение личных прав, нарушаются его имущественные права. Так, например, нарушение права авторства, скажем путем публикации произведения под чужим авторством, нарушает имущественные права автора.

Рассмотрим личные неимущественные права автора в отношении его произведения (ст. 1265 ГК РФ). Это:

- право признаваться автором произведения (право авторства);

Как отмечают эксперты, «практическая реализация права авторства обычно выражается в праве автора требовать указания его имени при использовании произведения. Зачастую это воспринимается как сердцевина авторства» Калятин В.О. Интеллектуальная собственность (Исключительные права). Учебник для вузов. - М.: Норма. - 2000. - С.60..

Еще раз подчеркнем, что это неотчуждаемое право. Соответственно автором произведения всегда должен выступать исключительно его творец. Между тем на практике часты случаи, когда произведение пишется одним человеком (группой лиц), а автором выступает совсем другое лицо (например, известный политик или публицист). Между тем, право авторства не может быть передано ни по устному, ни по письменному соглашению. Это означает, что автор произведения в любой момент может обратиться в суд о признании своего авторства и т.д.

- право использовать или разрешать использовать произведение под подлинным именем автора, псевдонимом либо без обозначения имени, то есть анонимно (право на имя);

Данное правомочие проистекает из права на авторство. Автор вправе требовать указания, как своего истинного имени, так и анонимно или под псевдонимом.

Однако в определенных случаях данное право может быть или ограничено или представлять предмет соглашения между автором и издательством. Так, например, «ограничение использования определенного имени может быть установлено и при написании произведения на заказ» Калятин В.О. Интеллектуальная собственность (Исключительные права). Учебник для вузов. - М.: Норма. - 2000. - С.63..

На практике возможны соглашения, когда автор в течение определенного времени обязуется не раскрывать своего истинного имени и публиковаться исключительно под псевдонимом. На практике под единым псевдонимом могут работать и ряд авторов (самый известный пример псевдонима - Козьма Прутков).

Спорным можно считать право автора «в любой момент потребовать установления своего авторства или изменения авторского имени», если соглашением между автором и пользователем установлено иное. Так договором заказа может быть предусмотрено, что автор обязуется написать произведение под псевдонимом и передать исключительные права на произведение пользователю.

- право обнародовать или разрешать обнародовать произведение в любой форме (право на обнародование), включая право на отзыв;

Обнародование произведения - осуществленное с согласия автора действие, которое впервые делает произведение доступным для всеобщего сведения путем его опубликования, публичного показа, публичного исполнения, передачи в эфир или иным способом (ст. 1268 ГК РФ).

Отзыв произведения - предполагает отказ от обнародования. Исследователи говорят как о сохранении (еще не обнародованного произведения), так и о восстановлении (уже обнародованного произведения). Сергеева А.П, Толстого Ю.К..: Гражданское право. Том 3. Учебник- М.: ПБОЮЛ Рожников. - 2001г. С.149.. При этом такой отказ может быть совершен на любой стадии (до тех пор пока произведение не было обнародовано). То есть, например, если был напечатан тираж книжной продукции, но еще не поступил в продажу, автор вправе отказаться от обнародования. При этом он будет обязан возместить пользователю как убытки, так и упущенную выгоду.

- право на защиту произведения, включая его название, от всякого искажения или иного посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству автора (право на защиту репутации автора).

Еще один вид личных прав автора указывается законодателем в п.1 ст.17 ЗоАП - право доступа. Последнее означает правомочие автор произведения изобразительного искусства требовать от собственника произведения предоставления возможности осуществления права на воспроизведение своего произведения. При этом от собственника произведения нельзя требовать доставки произведения автору.

Имущественные права. В соответствии с. п.1 ст. 16 ЗоАП, автору в отношении его произведения принадлежат исключительные права на использование произведения в любой форме и любым способом.

Итак, во-первых, - это исключительные имущественные права. Само определение таких прав как «исключительные» говорит о том, что автору принадлежит исключительно все права по распоряжению произведением.

Как подчеркивают эксперты, это не только сближает авторские права с правом собственности, с патентным правом, с правом на товарные знаки, но и позволяет преодолеть широко распространенное в советской литературе мнение о том, что авторские права не носят исключительного характера, что в конечном счете сводило имущественные права автора к праву на получение вознаграждении Гаврилов Э.П. Постатейный комментарий к Закону РФ "Об авторском праве и смежных правах". - М.: Фонд "Правовая культура", 1996 г. С. 243.

Во-вторых, правообладатель исключительных прав вправе использовать произведение в любой форме и любым способом. Между тем «любая форма и способ» фактически ограничиваются законодателем перечнем правомочий перечисленных в п.2 ст.16 ЗоАП.

В третьих, «право на использование произведения есть ничто иное, как возможность авторов самим решать все вопросы, связанные с предоставлением третьим лицам доступа к произведениям и с их использованием» Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в РФ. - М.: 1996г.. С.212..

Исключительные права автора на использование произведения означают право осуществлять или разрешать следующие действия:

- воспроизводить произведение (право на воспроизведение);

В соответствии со ст.4 ЗоАП, воспроизведение произведения - изготовление одного или более экземпляров произведения или его части в любой материальной форме, в том числе в форме звуко- и видеозаписи, изготовление в трех измерениях одного или более экземпляров двухмерного произведения и в двух измерениях - одного или более экземпляров трехмерного произведения; запись произведения в память ЭВМ также является воспроизведением.

Законодатель указывает случаи, когда возможно воспроизведение в личных целях без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения (ст.18 ЗоАП, ст. 1273 ГК РФ). Допускается без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения воспроизведение правомерно обнародованного произведения исключительно в личных целях, за исключением случаев, предусмотренных Законом. Данные положения не применяется в отношении:

- воспроизведения произведений архитектуры в форме зданий и аналогичных сооружений;

- воспроизведения баз данных или существенных частей из них;

- воспроизведения программ для ЭВМ, за исключением случаев, предусмотренных Законом;

- репродуцирования книг (полностью) и нотных текстов.

Важно подчеркнуть, что воспроизведение может быть совершено в любой форме (даже иной чем задумал сам автор произведения).

- распространять экземпляры произведения любым способом: продавать, сдавать в прокат и так далее (право на распространение);

Право на распространение напрямую связано с правом на воспроизведение, но это самостоятельные правомочия и передача права на воспроизведение не означает передачи прав на распространение.

Среди основных способов распространения законодатель называет: продажу, сдачу в прокат и др. К «другим» (не перечисленным законодателем) способам распространения можно отнести: дарение, мену. Для отдельных способов распространения законодатель дает легальные определения. Так, например, сдача в прокат (внаем) определено как предоставление экземпляра произведения или фонограммы во временное пользование в целях извлечения прямой или косвенной коммерческой выгоды.

Законодатель говорит о распространении именно экземпляров произведения. Под экземпляром произведения понимается - «копия произведения, изготовленная в любой материальной форме». При этом необходимо учитывать, что произведение может существовать и в единственном экземпляре.

- импортировать экземпляры произведения в целях распространения, включая экземпляры, изготовленные с разрешения обладателя исключительных авторских прав (право на импорт);

Право на импорт является своего рода продолжением права на распространение. Право на импорт - право осуществлять контроль и разрешать ввозить произведения из-за границы в целях распространения.

Необходимо учитывать ряд нюансов: во-первых, право на импорт распространяется на экземпляры произведения; во-вторых, именно в целях распространения.

- публично показывать произведение (право на публичный показ) и публично исполнять произведение (право на публичное исполнение);

Прежде всего, дадим легальные определения данных правовых категорий. Показ произведения - демонстрация оригинала или экземпляра произведения непосредственно или на экране с помощью пленки, диапозитива, телевизионного кадра или иных технических средств, а также демонстрация отдельных кадров аудиовизуального произведения без соблюдения их последовательности

Публичный показ, публичное исполнение или сообщение для всеобщего сведения - любые показ, исполнение или сообщение произведений, фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания непосредственно либо с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимаются ли произведения, фонограммы, исполнения, постановки, передачи организаций эфирного или кабельного вещания в месте их сообщения или в другом месте одновременно с сообщением произведений фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания

На осуществление публичного пока произведения необходимо заключение авторского договора

- сообщать произведение (включая показ, исполнение или передачу в эфир) для всеобщего сведения путем передачи в эфир и (или) последующей передачи в эфир (право на передачу в эфир).

Ст. 11 bis Бернской конвенции закрепляет: «авторы литературных и художественных произведений пользуются исключительным правом разрешать:

- передачу своих произведений в эфир или публичное сообщение этих произведений любым другим способом беспроволочной передачи знаков, звуков или изображений;

- всякое публичное сообщение, будь то по проводам или средствами беспроволочной связи, повторно передаваемого в эфир произведения, если такое сообщение осуществляется иной организацией, нежели первоначальная;

- публичное сообщение переданного в эфир произведения с помощью громкоговорителя или любого другого аппарата, передающего знаки, звуки или изображения».

В соответствии с действующим авторским законодательством, передача в эфир - сообщение произведений, фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания для всеобщего сведения (включая показ или исполнение) посредством их передачи по радио или телевидению (за исключением кабельного телевидения). При передаче произведений, фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного или кабельного вещания в эфир через спутник под передачей в эфир понимается прием сигналов с наземной станции на спутник и передача сигналов со спутника, посредством которых произведения, фонограммы, исполнения, постановки, передачи организаций эфирного или кабельного вещания могут быть доведены до всеобщего сведения независимо от фактического приема их публикой.

- сообщать произведение, (включая показ, исполнение или передачу в эфир) для всеобщего сведения по кабелю, проводам или с помощью иных аналогичных средств (право на сообщение для всеобщего сведения по кабелю);

- переводить произведение (право на перевод);

- переделывать, аранжировать или другим образом перерабатывать произведение (право на переработку).

Исключительные права автора на использование дизайнерского, архитектурного, градостроительного и садово-паркового проектов включают также практическую реализацию таких проектов. Автор принятого архитектурного проекта вправе требовать от заказчика предоставления права на участие в реализации своего проекта при разработке документации для строительства и при строительстве здания или сооружения, если иное не предусмотрено в договоре.

Помимо названных правомочий автора, можно выделить еще одно специфическое право - право следования. В законодательстве некоторых зарубежных странах (в том числе в Бернской конвенции) оно известно под названием «Право долевого участия». Последнее, является имущественно-неотчуждаемым правом автора. Как закреплено в п.2 ст.17 ЗоАП, в каждом случае публичной перепродажи произведения изобразительного искусства (через аукцион, галерею изобразительного искусства, художественный салон, магазин и так далее) по цене, превышающей предыдущую не менее чем на 20 процентов, автор имеет право на получение от продавца вознаграждения в размере 5 процентов от перепродажной цены (право следования). Указанное право является неотчуждаемым и переходит только к наследникам автора по закону на срок действия авторского права.

Наконец, разрешается свободное воспроизведение произведения в личных целях с выплатой авторского вознаграждения. Без согласия автора произведения, исполнителя и производителя фонограммы, но с выплатой им вознаграждения допускается воспроизведение даже в личных целях аудиовизуального произведения или звукозаписи дру-гого произведения. При этом выплата вознаграждения происходит «кружным путем» и в обезличенной форме. Нередко копирование аудиовизуальных произведений и звукозаписи осуществляют физи-ческие лица с помощью бытовых аудио- и видеомагнитофонов. Широкие масштабы подобного использования, естественно, подрывают рынок сбыта соответствующей продукции, прежде всего записей видео-, кино- и телефильмов, снижают спрос на них. В конечном счете снижается уровень охраны авторских прав, прав производителей фонограмм и вещательных организаций.. Садовничий В.А Гражданское право в 4-х томах Том II Учебник М. Волтерс Клувер 2008г, С. 306

Однако установить конкретных производителей и получить с них авторское вознаграждение невозможно. Поэтому и приходится сначала взимать вознаграждение с изготовителей и импортеров материальных средств создания и воспроизведения аудиовизуальных произведений путем включения сумм вознаграждения в цену этих средств с последующей компенсацией их за счет покупателей данных средств, т.е. потенциальных субъектов воспроизведения аудиовизуальных произведений. Подобные механизмы допускаются международными согла-шениями и национальными законами ряда стран.

Согласно п. 2 ст. 26 ЗоАП вознаграждение за воспроизведение выплачивается изготовителями или импортерами оборудования (аудио- и видеомагнитофонов, иного оборудования) и материальных носителей звуко- и (или) видеопленок и кассет, лазерных дисков, компакт-дисков и т.п., используемых для воспроизведения. Сбор и распределение этого вознаграждения осуществляется одной из орга-низаций, управляющих имущественными правами авторов, производителей фонограмм и исполнителей на коллективной основе в соответствии с соглашением между этими организациями и изготовителями (импортерами). Если соглашением не предусмотрено иное, вознаграждение распределяется в такой пропорции:

40% -- авторам;

30% -- исполнителям;

30% -- производителям фонограмм.

В соответствии со ст.31 ЗоАП авторский договор должен предусматривать:

- способы использования произведения (конкретные права, передаваемые по данному договору);

- срок и территорию, на которые передается право;

- размер вознаграждения и (или) порядок определения размера вознаграждения за каждый способ использования произведения, порядок и сроки его выплаты;

- другие условия, которые стороны сочтут существенными для данного договора.

Возможно, предусмотреть в авторском договоре и других условия, которые стороны сочтут существенными для конкретного договора.

Единственное ограничение - императивные правила действующего авторского законодательства. В случае если условия авторского договора противоречат Закону, они являются недействительными. Так, например, условие авторского договора, ограничивающее автора в создании в будущем произведений на данную тему или в данной области, является недействительным.

В заключение подчеркнем, что для авторского договора предусмотрена обязательная письменная форма ст.32 ЗоАП. Исключение составляет авторский договор об использовании произведений в периодической печати, последний может быть заключен в устной форме. Также допускается применение особого порядка заключения договоров при продаже экземпляров программ для ЭВМ и баз данных и предоставлении массовым пользователям доступа к ним.

Чтобы попадать под защиту норма авторского права, результат интеллектуальной деятельности должен подпадать под критерии охраноспособности, которых в Российском праве два:

- творческий характер произведения;

- объективная форма его выражения.

Охраноспособность произведения определяется единовременным наличием обоих указанных признаков. Отсутствие любого из названных критериев не позволяет говорить о наличии произведения как объекта авторского права. При этом объектом авторского права может служить как произведение в целом, так и его часть (включая его название), которая удовлетворяет названным критериям охраноспособности и может использоваться самостоятельно. Учитывая два критерия охраноспособности, необходимо учитывать, что произведение охраняется независимо от его назначения и достоинства. В советское время одним из критериев охраноспособности была общественная полезность произведения - сегодня такого требования нет, что позволяет с равной долей защищать как и высокохудожественные произведения, так и произведения небольшого достоинства. В целях соблюдения справедливости, не имеет значения в какой области человеческой деятельности создано и может быть применено произведение: будет ли это художественный альбом фигурок оригами или учебник по изготовлению или применению водородной бомбы.

Под защитой авторских прав понимается совокупность мер, направленных на восстановление или признание авторских и смежных прав и защиту интересов их обладателей при их нарушении или оспаривании.

Защищенность права предполагает адекватную ответственность нарушителя. Иначе говоря авторские и смежные права защищены не тем, как это указано в Законе, а тем, что Закон предусматривает ответственность за их нарушение.

Выделяют две основные формы защиты авторских прав:

1) юрисдикционную, т.е. обеспечивающую с помощью государственных органов, в том числе судов (она распадается на сферу гражданского и уголовного судопроизводства и производства по делам об административных правонарушениях в сфере авторских и смежных прав);

2) неюрисдикционную, которая охватывает собой действия граждан и организаций по защите авторских и смежных прав, осуществляемые ими самостоятельно, без обращения к государственным или иным компетентным органам Силенок М.А. Авторское право: учебно-методическое пособие для вузов. - М., Юстицинформ, 2006 г. С. 79.

Любое лицо, нарушающее права авторов, должно быть привлечено к гражданской, административной, а в некоторых случаях и к уголовной ответственности. Раздел V Закона регламентирует вопросы защиты авторских прав.

Итак, касаемо отношений периода до 1 января 2008 года, незаконное использование произведений или объектов смежных прав либо иное нарушение предусмотренных настоящим Законом авторского права или смежных прав влечет за собой гражданско-правовую, административную, уголовную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации. Физическое или юридическое лицо, которое не выполняет требований Закона, является нарушителем авторских и смежных прав.

Кодекс об административных правонарушениях РФ Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30 декабря 2001г. №195-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации - 7 января 2002г. - №1 (часть I) - Ст. 1. в ст.7.12 (ч.1) предусматривает, что ввоз, продажа, сдача в прокат или иное незаконное использование экземпляров произведений или фонограмм в целях извлечения дохода в случаях, если экземпляры произведений или фонограмм являются контрафактными в соответствии с законодательством Российской Федерации об авторском праве и смежных правах либо на экземплярах произведений или фонограмм указана ложная информация об их изготовителях, о местах их производства, а также об обладателях авторских и смежных прав, а равно иное нарушение авторских и смежных прав в целях извлечения дохода влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от пятнадцати до двадцати минимальных размеров оплаты труда с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения; на должностных лиц - от ста до двухсот минимальных размеров оплаты труда с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения; на юридических лиц - от трехсот до четырехсот минимальных размеров оплаты труда с конфискацией контрафактных экземпляров произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения.

Статьей 146 УК РФ Уголовный кодекс РФ от 13 июня 1996 г. №63-ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации - 17 июня 1996г. №25 - Ст. 2954. предусмотрена уголовная ответственность за нарушение авторских и смежных прав:

В части 1 - за присвоение авторства (плагиат), если это деяние причинило крупный ущерб автору или иному правообладателю - наказывается штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо арестом на срок от трех до шести месяцев.