Основные правовые системы в современном мире

28

ВВЕДЕНИЕ

Из всех предложенных тем из курса Теории государства и права я неслучайно выбрала именно эту. Безусловно, что эта тема актуальна, значима как научно, так и практически и имеет огромную важность для всего права в целом. Потому что, для того чтобы понять правовое развитие, необходим такой взгляд на право, который позволил бы соотнести правовую действительность с конкретным историческим временем и регионом, национальной, религиозной спецификой той или иной цивилизации.

Известно, что государство и право неразрывно связаны друг с другом. И поэтому, понятия "право" и "правовая система" соотносятся как часть и целое. Понятие "правовая система" имеет существенное значение для характеристики права той или иной конкретной страны, так как является комплексной, интегрирующей категорией, отражающей не только правовую организацию страны, но и исторические "национально-культурные" особенности ее общества. И поэтому нельзя судить о какой-либо стране, не зная ее правовую систему. Право является основой правовой системы, доминирует в ней. Тогда как все другие элементы правовой системы являются производными от права. И всякие изменения в нем порождают изменения в правовой системе. Это обстоятельство привело некоторых правоведов к мысли о том, что для характеристики права может быть использовано понятие правовой системы. Однако думается, что такой вывод был ошибочным. Оба понятия, несмотря на их тесную связь, должны не подменять, а дополнять друг друга. И подобно тому, как политическая система не может исчерпываться понятием государства, понятие правовой системы не может быть охвачено понятием права даже в широком смысле слова. Если под правом традиционно понимается система общеобязательных, формально определенных юридических норм, установленных и обеспечиваемых государством, то под правовой системой - конкретно-историческая совокупность законодательства, юридической практики и господствующей в данном государстве правовой идеологии. В структуру правовой системы входят следующие активные элементы:

1) право, как система общеобязательных, формально определенных юридических норм, установленных и обеспечиваемых государством;

2) юридическая практика;

3) господствующая в данном государстве правовая идеология.

Помимо трех активных элементов, тесно связанных между собой, правовая система включает в себя множество других: правоотношения, субъективные права и обязанности, законность, ответственность, правовые учреждения (суды, прокуратура, адвокатура), механизмы правового регулирования и др. Весь перечень элементов дать весьма затруднительно, поскольку правовая система - сложное, иерархическое, многоэлементное и динамическое образование. Все входящие элементы неодинаковы по своему значению, удельному весу, самостоятельности, юридической природе и степени воздействия на общественные отношения, хотя и характеризуются единством. Совершенно естественно, что и функционирование такой системы - сложнейший процесс.

Именно поэтому, современная теория права должна подняться на такой уровень обобщения, чтобы можно было более глубоко и всесторонне анализировать и оценивать возникшую на сегодняшний день новую правовую реальность как целостный феномен, как систему.

1. ПОНЯТИЕ ПРАВОВОЙ СИСТЕМЫ

Категория правовой системы относительно новая в нашей литературе, она вошла в научный обиход лишь в 80-е годы и раньше практически не использовалась. Она мало представлена в научных программах и курсах по теории государства и права. Наиболее крупной работой, выдержавшей в России два издания, является книга известного французского юриста Рене Давида ¹, и статья русского автора С.С. Алексеева .

Ценность понятия правовой системы заключается в том, что оно дает дополнительные (и немалые) аналитические возможности для комплексного анализа правовой сферы жизни общества. В рамках мировой цивилизации сформировалось и действует множество правовых систем.

Аспекты изучения правовой системы выступают предметом сравнительного правоведения. Результатом применения сравнительного правоведения является группировка - классификация - правовых систем по различным признакам. Классификация правовых систем создает своеобразную "правовую карту мира", раскрывающую специфику институтов, используемых для юридического регулирования в тех или иных странах, и показывающую к каким правовым семьям принадлежат правовые системы разных государств. Чаще всего для классификации правовых систем применяется сравнительный метод, эффективность которого зависит, прежде всего, от сравнимости правовых систем, которая, в свою очередь, достижима лишь при уяснении природы различий: исторических, социальных, духовных и т.д. Также очень часто за основу классификации могут приниматься идеологические, юридические, этические, экономические, религиозные, географические и другие критерии и соответственно формироваться различные группы правовых систем. В настоящее время используются основания для классификации правовых систем, опирающиеся главным образом на этногеографические, технико-юридические и религиозно-этические признаки права.

В современном мире различают следующие правовые массивы: национальные правовые системы и правовые семьи.

Национальная правовая система - это конкретно-историческая совокупность права (законодательства), юридической практики и господствующей правовой идеологии отдельной страны (государства). Национальная правовая система - элемент того или иного конкретного общества и отражает его социально-экономические, политические, культурные особенности. В настоящее время в мире насчитывается более двухсот национальных правовых систем. Основным источником становления национальной правовой системы является экономическое, социально-политическое развитие общества той или иной страны.

Наряду с понятиями "правовая система" и "национальная правовая система" используется понятие "правовая семья". Правовые системы по сходству, единству их элементов объединяются в группы, правовые семьи. Группировка правовых систем в правовые семьи осуществляется на основе юридического подхода, при котором за основу берутся источники права, частное или публичное право, другие юридические качества. Под понятием правовая семья объединяются несколько близких по характеристикам национальных правовых систем, которые обладают общностью: 1) источников права; 2) его структуры; 3) исторического пути правового развития; и даже 4) понимания нормы права. Правовая семья - это совокупность национальных правовых систем, основанная на общности источников, структуры права и исторического пути его формирования.

В соответствии с этими критериями выделяют десять правовых семей, отличающихся своим своеобразием, и обладающих некоторыми общими чертами: романо-германская (континентальная), англо-саксонская (общего, или прецедентного права), славянская, латиноамериканская, скандинавская, мусульманская, индуистского права, обычного (адатного, традиционного) права, дальневосточная, социалистическая.

2. ОСНОВНЫЕ ПРАВОВЫЕ СЕМЬИ НАРОДОВ МИРА

2.1 Романо-германская правовая семья, или семья "континентального права"

Романо-германская правовая семья сложилась на основе рецепции римского права I в. до н.э. - VI в. н.э. (в основном на базе свода законов императора Юстиниана) в ХII - ХVI вв. и получила распространение в континентальной Европе и в некоторых других регионах.

Особенности романо-германской правовой семьи, у разных авторов разнятся, я выбрала наиболее схожие - они состоят в следующем:

1) основной источник права - закон;

2) существует единая иерархическая система источников права;

3) деление права на публичное и частное;

4) в основном законодательство имеет кодифицированный характер;

5) имеется общий понятийный фонд, т. е. сходство основных правовых понятий и категорий;

6) единая система правовых принципов;

7) ведущую роль играет конституция.

Во всех странах романо-германской семьи есть писаные конституции, нормы которых имеют высшую юридическую силу. В большинстве государств установлен судебный контроль за конституционностью обычных законов. Правовая доктрина играет важную роль в процессе правотворчества, а в правоприменении она используется лишь при толковании норм права. Также серьезное значение придается международному праву, а в некоторых государствах общие принципы международного права имеют приоритет перед национальными законами (об этом говорит конституция ФРГ 1949 г.).

Итак, немного о следующей, англо-саксонской, правовой семье. Более подробно романо-германская и англо-саксонская правовые системы будут рассмотрены ниже.

2.2 Англо-саксонская правовая семья, или семья общего (прецедентного) права

Общее право исторически сложилось в Англии, оправдывает свое название тем, что оно действовало на территории всей Англии в виде судебных обычаев, возникавших помимо законодательства, и распространялось на всех свободных подданных короля в гражданском судопроизводстве. Период его становления - Х-ХIII вв. Главным источником права является судебный прецедент. Семье общего права присущи следующие особенности:

1) норма общего права носит казуистический (индивидуальный) характер, так как она "модель" конкретного решения, а не результат законодательного абстрагирования от отдельных случаев.

2) структура права не имеет деления на публичное и частное. В структуре англо - саксонского права выделяют: а) прецедентное право; б) право справедливости; в) статутное право или писаное право парламентского происхождения.

3) приоритетное значение придается процессуальным нормам, формам судопроизводства, источникам доказательств, так как они составляют одновременно и механизм правообразования, и механизм правореализации;

4) важным признаком общего права выступает автономия судебной власти от любой другой ветви власти в государстве, что проявляется в отсутствии прокуратуры и административной юстиции;

5) некодифицированный характер законодательства.

Как уже было сказано, более подробно романо-германская и англо-саксонская правовые системы будут рассмотрены ниже.

2.3 Латиноамериканская правовая семья

Латиноамериканская правовая семья сложилась на основе двух моделей правовых систем, с одной стороны, на модели романо-германской правовой семьи, а с другой - на правовой системе США. Поэтому она характеризуется дуализмом. У США латиноамериканская правовая семья заимствовала президентскую форму правления, конституцию, некоторые конституционные институты, судебную систему. И в целом сфера публичного права государств Латинской Америки сформировалась под воздействием США.

В латиноамериканской правовой семье большое место занимает делегированное законодательство, т.е. издание правительственных актов в форме законов.

В качестве источника права, в основном, выступает обычай, который играет разную роль в отдельных странах: в Аргентине его роль велика, а в Уругвае - меньше. Хотя латиноамериканская правовая семья заимствовала у США судебную систему, она серьезно изменила ее и не рассматривает судебную практику в качестве источника права.

Серьезное внимание уделяется институту судебного контроля за конституционностью законов. В федеративных государствах - Аргентине, Бразилии, Венесуэле и Мексике - правовая система носит федеративный характер.

2.4 Славянская правовая семья

Выделение славянской правовой семьи в качестве самостоятельной ветви правовой цивилизации имеет определенную новизну и поэтому нуждается в дополнительном обосновании. И этим обоснованием в свое время были социально-экономические и идеологические критерии, находившие концентрированное выражение в понятиях "общественно-экономическая формация", "социальный строй общества", который с помощью права стремилась утвердить и развивать государственная власть стран бывшего социалистического содружества: СССР, ГДР, СФРЮ, Польши, Болгарии, Венгрии, Чехословакии, Румынии, - которые, в частности, и составляли, по мнению французского юриста Рене Давида , особую семью социалистического права.

Фундаментальные изменения, происшедшие в конце 80-х - начале 90-х годов в восточноевропейских странах, появление на политической карте новых государств - новой России, объединенной Германии, новой Югославии, самостоятельных Чехии, Словакии, Хорватии, Македонии, Украины, Белоруссии и др. - свидетельствуют о необходимости теоретического анализа правового пространства некогда единого социалистического сообщества.

Какова же природа стран бывшего социалистического сообщества? Узнать эту природу - важное значение в судьбах национальных государственно-правовых систем - России, Украины, Белоруссии, Молдавии, Грузии, Казахстана, других ныне независимых и самостоятельных стран.

Существует точка зрения, согласно которой правовые системы стран, входивших в социалистическое содружество, ранее принадлежали к романо-германской правовой семье и поэтому сейчас речь идет лишь об их "возвращении" в это сообщество. На этой позиции основаны сейчас официальная политика подавляющего большинства новых государств, включая Россию. Однако принятие этой позиции будет означать, что бывшие социалистические страны, и, прежде всего республики СССР - ныне самостоятельные государства, - должны постепенно (или как можно скорее) интегрироваться в западный мир.

Между тем события последних десятилетий, в том числе конкретная практика международного поведения Запада (экономические отношения с Россией и многое другое), показывают, что Запад по-прежнему воспринимает Россию и славянский мир в целом, даже в их новом политико-идеологическом и социально-экономическом качестве как значительно отличающуюся от его цивилизации геополитическую общность с существенно иными культурно-историческими, религиозно-этическими и морально-психологическими ценностями. Поэтому вопрос о необходимости "возвращения" России и республик бывшего союза в романо-германский правовой мир после распада семьи социалистического права вовсе не так очевидно как иногда предполагается.

Считать, что обособленность социалистического права была лишь следствием ошибочных классовых заблуждений политического руководства СССР, с исчезновением которого уходит и вся культурно-правовая специфика стран бывшего социалистического мира, есть крайне узкий политический позитивизм, имеющий мало общего с действительными тенденциями правового развития России.

Сущность ее правовой системы нельзя сводить лишь к характеру используемых ею юридических источников и на этом основании причислять отечественную правовую систему к романо-германской правовой семье. Тем более что между правовыми семьями нет столь резкой границы: идет постоянный процесс взаимообмена, использования аналогичных форм, что, однако, не говорит об элиминации коренных культурно-исторических границ основных правовых цивилизаций.

По различным критериям видно, что в сфере права социалистическая система была весьма неоднородной: в нее входили страны, принадлежавшие к разным культурно-историческим общностям: славянской, западноевропейской, восточной.

Поэтому в настоящее время не может идти речь о каком-либо "возвращении" всех "новых" восточно-европейских государств в романо-германскую правовую культуру. Для одних стран это будет нормальным, закономерным процессом продолжения своей правовой идентичности (Восточная Германия, Польша, Румыния, Чехия и др.); для других такое решение будет противоестественным вмешательством в их правовую судьбу.

Так, славянская правовая общность основывается на значительной культурно-исторической специфике правовых ценностей славянских стран. Категория славянской правовой семьи отражает целостный правовой феномен, имеющий глубокие национальные, духовные, исторические, географические и специальные юридические основания в правовой культуре России и ряда других восточноевропейских стран. Восточные и южные славяне, имевшие уже в VI-ХI вв. свои государственные образования, сформировали основы самостоятельной культурной традиции и стали "прямыми" наследниками Византийской империи, которая длительное время была оплотом православия и восточноевропейской культуры.

Самобытность славянской правовой семьи, и, прежде всего, входящей в нее российской правовой системы, обусловлена не столько технико-юридическими, формальными признаками, сколько глубокими социальными, культурными, государственными началами жизни славянских народов.

Самобытность славянской правовой семьи определяется следующими моментами:

1) самобытность русской государственности, не поддающаяся элиминации даже после включений иностранных управленческих и конституционных форм. Для русского права всегда была важной связь с государством;

2) особыми условиями экономической жизни, для которой характерна опора на коллективные формы хозяйствования, крестьянскую общину, сельскохозяйственный кооператив, артель, основывающиеся на специфической трудовой этике, взаимопомощи, традициях местного самоуправления, ответственности по принципу "круговой поруки";

3) тесной связью государства и права со спецификой православной ветви христианства, что значительно сказывается на духовной жизни славянских народов, в том числе на связи права и нравственности;

4) формирование особого типа социального статуса личности , которому свойственно преобладание коллективистских элементов правосознания;

5) тем, что через Константинополь славянская правовая семья унаследовала из юридических источников законодательные традиции римского права, уже позже реципировала германское право. И таким, своего рода "кружным" путем примыкает к романо-германской правовой семье.

Ведущий элемент славянской правовой семьи - российская правовая система. Ее историческими, региональными и юридическими источниками выступают два таких различных, на первый взгляд, законодательных массива, как право Российской империи и советское право, чья противоположность, однако во многом объясняется специфическими особенностями права СССР, обусловленными социалистической идеологией.

Российская правовая система имеет и ту особенность, что она может рассматриваться в качестве целостной правовой семьи или, по крайней мере, группового подразделения славянской правовой семьи, поскольку в ее зону входят национальные правовые системы республик в составе Российской Федерации.

Российская правовая система в перспективе будет идентифицироваться в качестве основы правовой семьи восточнославянских и тюркских народов бывшего Союза ССР. Право России по самой ее правокультурной сущности - это сердцевина своеобразной юридической экосистемы, которая нуждается в регенерации всех своих государственных, политических, социально-духовных элементов. Уйти куда-либо, будь-то на Запад или на Восток - как этого желают многие политики, вряд ли возможно. Потому что у России, несомненно, есть свое, и очень значительное, как я думаю, место в мировом правовом пространстве.

2.5 Скандинавская правовая семья

В скандинавскую правовую семью входят правовые системы таких стран, как Норвегия, Швеция, Финляндия, Исландия и Дания. Несмотря на близость к континентальной Европе, скандинавская правовая семья не переняла модель романо-германской правовой семьи.

Известные русские историки Карамзин, Щепкин говорили о большом сходстве между древнерусскими законами и законами Дании и Швеции и полагали, что славяне многое переняли у варяг. Противостоял им известный историк С. М. Соловьев, который говорил, что варяги не стояли выше славян на ступенях общественной жизни, следовательно, не могли быть господствующим народом в духовном и нравственном смысле, так что связь славянской правовой семьи со скандинавской была опровергнута.

Для скандинавского права характерно большое число унифицированных актов, действующих в равной мере во всех скандинавских государствах. Это объясняется сходством их языка, культуры, исторического развития, географическим положением, отсутствием в целом политических различий. Судебная система и судебная практика играют в скандинавских государствах более важную роль, чем в странах, принадлежащих к романо-германской правовой семье.

Для скандинавской правовой семьи характерно развитие унифицированного законодательства, этой семье не присущ прецедент как источник права, не придается большое значение процедуре, процессуальным нормам, как в английском праве. Представительные органы (парламенты) в скандинавских государствах имеют сугубо индивидуальные названия. Например, в Дании это фолькетинг, в Исландии - альтинг, в Норвегии - стортинг, в Швеции - риксдаг. В странах скандинавской правовой семьи есть писаные конституции.

Учреждена специальная конституционная юстиция. В большинстве государств установлен судебный контроль за конституционностью обычных законов, кроме Швеции, в которой в 70-е годы были приняты решения против учреждения судебного конституционного контроля.

2.6 Мусульманская правовая семья

Мусульманская правовая семья обладает значительным своеобразием, так как основана на традиционном и религиозном регулировании, где право рассматривается не как результат рациональной деятельности человека, а тем более государства.

Мусульманское (шариатское) право относится к религиозным правовым системам, так как основано на мусульманской религии исламе. Ислам проповедает, что право дано человеку от Аллаха, который открыл его человеку через своего пророка Мухаммеда. В переводе на русский язык Шариат означает "путь следования" и составляет то, что называется мусульманским правом. В основном же нормы шариата основаны на идее обязанностей, а не прав, и не носят предписывающего или запрещающего характера.

Мусульманское право сформировалось в глубоком средневековье (как система образовалось еще в VII-X вв. в Арабском Хамефате) и с тех пор проделало существенную эволюцию с точки зрения развития своих источников. Выделяют четыре источника мусульманского права:

1) Коран - священная книга ислама и всех мусульман, состоящая из притч, молитв и проповедей пророка Мухаммеда (Магомета), произнесенных им в Мекке и Медине. В основном она посвящена вопросам религии, нравственности и лишь незначительная ее часть затрагивает вопросы правовых отношений мусульман;

2) Сунна - "священное предание", мусульманский сборник преданий, состоящий из многочисленных рассказов (хадисов) о жизни, суждениях и поступках самого Мухаммеда. Также из хадисов Сунны были выведены, при окончательном редактировании хадисов в ХI веке, нормы брачного, наследственного, доказательственного и судебного права и т.д. Хадисы Сунны несмотря на обработку, содержали много противоречащих друг другу положений, и выбор наиболее "достоверного" из них всецело относился к усмотрению богословов-правоведов и судей;

3) Иджма - комментарии ислама, составленные его толкователями: докторами мусульманской религии. Эти комментарии восполняют пробелы в религиозных нормах. Окончательное толкование ислама и согласие об обязанностях мусульманина дается в иджме, поэтому Коран и Сунна, являются лишь священными преданиями религиозными положениями, и непосредственного юридического значения не имеют. Поэтому практики ссылаются на сборники норм, соответствующие иджме. Правовые нормы первых трех источников в совокупности и образуют шариат, являющийся основным источником мусульманского права;

4) Фетва - толкования шариата, данные крупнейшими мусульманскими законоведами и духовными деятелями.

Существует также принцип права кыяс (кийяс) - суждение по аналогии о тех явлениях жизни мусульман, которые не охватываются предыдущими источниками мусульманского права, т.е. Кораном, Сунной и иджмой.

Мусульманское право характеризуется - архаичностью, казуистичностью, а отсутствие писанных систематизированных норм во многом сглажены принятием в новейшее время законов, кодексов.

К второстепенным источникам относят закон, который не может противоречить исламу и религиозно-правовой доктрине, а также обычай (адат). Практически во всех странах с мусульманским правом есть писаная конституция, которая не считается основным законом, а эту роль играет Коран, Сунна, принципы консенсуса (Иджма) и аналогии (Кийяс). Мусульманские юристы и богословы считают, что регулированию норм Корана и шариата подлежат как религиозная, так и этическая стороны общественной жизни, отношения граждан, как между собой, так и с государством. Также они утверждают, что эти нормы, освещенные Аллахом, гораздо сильнее по своему действию, чем конституционные нормы, написанные человеком. С этим как раз и связано то, что в Саудовской Аравии нет писаной конституции, а ее место занимает Коран. Хотя мусульманское право и оказывает огромное влияние на правовые системы мусульманских государств, все равно сейчас наблюдается тенденция к применению таких источников права как правовой обычай и нормативно-правовой акт. Как раз это (усиление роли закона как источника права) является главной тенденцией развития мусульманского права.

В структуре мусульманского права нет деления на публичное и частное право. Хотя шариат не знал и такого деления права на отдельные отрасли, как например гражданско-правовые отношения, в частности право собственности, договорное и деликтное право, получили в нем заметное развитие. В современный период в качестве основных отраслей все-таки выделяют: уголовное, судебное и семейное право.

Особое внимание в шариате уделялось "праву личного статуса". В Арабском халифате, как и во многих других государствах средневекового Востока, не сложился особый сословный строй с присущей ему иерархией неравноправных сословных групп. По мусульманскому праву юридическое положение лица определялось его вероисповеданием. Полноправный личный статус имели только мусульмане. А лица, исповедавшие христианство или иудаизм (так называемые зиммии), находились в приниженном положении и были обязаны уплачивать тяжелый государственный налог (джизья).

Нормы уголовного права представляли собой наименее разработанную часть шариата. Они отличались архаичностью и отражали сравнительно низкий уровень юридической техники. Мусульманское право различает наказания, установленные законом (за воровство, прелюбодеяние, убийство и др.), и дискреционные, назначаемые по усмотрению судьи, который может наказать за любое другое нарушения закона.

Судопроизводство отличается своей простотой. Судебные дела рассматриваются, обычно в мечети, публично, стороны должны сами вести дело, не прибегая к помощи адвокатов. Судья единолично рассматривает любые категории дел, обладая большой свободой усмотрения, он может руководствоваться даже личными симпатиями и учитывать социальное положение сторон. Клятва во имя Аллаха, принималась как веское доказательство в судебном процессе любой сложности. Самым важным квалификационным требованием к судье было требование его религиозных знаний

Во многих государствах мусульманское право конституционно считается основой законодательства. Оно применяется по многим вопросам, но особенно в гражданских отношениях, где до сих пор сохраняются шариатские суды. В некоторых странах Центральной и Восточной Африки мусульманское право используется как обычное право. Египет был первым государством, которое отказалось еще в конце XIX века от мусульманского права, как от единственного источника права. В качестве примера можно еще привести Саудовскую Аравию, которая считается страной традиционного ислама. Даже здесь все больше применяются в судопроизводстве и законодательстве "двойные стандарты", а в коммерческом праве приоритет уже отдается праву англо-саксонской правовой семьи.

Семья мусульманского права включает Иран, Ирак, Пакистан, Афганистан, Судан, Саудовскую Аравию, Турцию, страны Южной и Юго-Восточной Азии и Африки и др.

2.7 Правовая семья индуистского права

Данная правовая семья, также как и семья мусульманского права, основана на религии - индуизме. И входит в одну из религиозно-традиционных семей права. Индуизм сформировался в глубокой древности - более двух тысяч лет назад, главная идея индуизма - учение о перевоплощении души, происходящее в соответствии с кармой, то есть живой облик в будущей жизни является отражением хорошего или плохого поведения, поступков в этой жизни. Если человек был добродетельным, все воплощения приведут мокше, после чего перевоплощения больше не происходят.

Особенности данной правовой семьи состоят в следующем:

1) Кастовая иерархия, классовое расслоение общества, социальное неравенство. Существование особых сословных групп - варн: брахманов (священнослужителей, жрецов), кшатриев (правителей, воинов), вайшьев (земледельцев, ремесленников), шудр (слуг). Принадлежность человека к той или иной касте определяется еще с его рождения по касте его родителей;

2) Источниками права и религии считаются Веды - литературные памятники религиозного содержания, ставшие позже священными книгами индусов; сборники религиозных молитв, песен, содержащих правила поведения;

3) Одним из важных источников традиционного индуистского права является обычай, который особенно распространен в вопросах регулирования права наследования, правового режима имущества отдельных членов неразделенной семьи и раздела семейного имущества. Индия долгое время была колонией Англии, следствием этого стало влияние англо-саксонского права, которое, как известно, основывается на судебном прецеденте. Но англо-саксонское право, действующее только в городах, не смогло уменьшить роль обычая в селах, и он по-прежнему регулирует общественные отношения;

4) После обретения Индией независимости произошел процесс кодификации индуистского права, был принят ряд законов, унифицировавших брачное право, право усыновления, наследования и т.п.;

5) Даже после столетия мусульманского правления в Индии не привели ее к исламизации, как это произошло с Египтом, христианской Албанией и Языческой Турцией. Натиск ислама не повлиял также и на местное право, традиции, обычаи, как, например, в Индонезии, хотя некоторые индийцы, особенно представители низших каст, все же приняли ислам.

К семье индуистского права относятся правовые семьи Индии, Непала, Пакистана, Бирмы (Мьянмы), Сингапура, Шри-Ланки, Бангладеша, Гайаны и Малайзии, некоторых стран на восточном побережье Африки, преимущественно в Танзании, Уганде и Кении.

2.8 Правовая семья обычного (адатного, традиционного) права

Эта семья включает в себя страны Центральной и Южной Африки и Океании, в том числе Гамбию, Мадагаскар, Того, Камерун, Сенегал, Малави, Гану и др.

Самой характерной чертой, присущей праву африканских государств, является их неоднородность. Везде распространен обычай (адат), регулирующий отношения, характерные для родоплеменной организации общества и феодализма. Каждая община, этническая группа, племя имеет свои обычаи и традиции. Следование обычаю, обычно добровольное, из-за уважения памяти предков, а также боязни сверхъестественных сил. Также важной особенностью традиционного права - это право общества, родоплеменной знати, группы, а не право личности, индивида.

Несмотря на то, что страны Африканского континента долгое время были колониями, сильнейших государств, которые навязывали им свои правовые системы, они сохранили свои местные обычаи и религиозные нормы, также как и страны индуистского права, противостоявшие исламизации. Хотя акты колониального законодательства, прежде всего, конституционного законодательства, до сих пор действуют во многих странах, что оказывает большое влияние на национальное право. Но, например, в Танзании многие нормы

обязательного права английского происхождения не воспринимаются людьми, т.к. идут в разрез с местным правом.

Так в результате колонизации возникла, включающая в себя право метрополии и обычное право, дуалистическая система права, что существенно развило традиционное право Африки. Метрополии, которые стремились запретить варварские обычаи и урегулировать административные отношения, ввели уголовное и торговое право. Была осуществлена реформа судебной системы, наряду с европейскими судами действовали туземные суды, разбиравшие споры на основе обычного права. И хотя было провозглашено всеобщее равенство перед судом, все

равно решение суда определялось по социальному положению физического лица, которое определялось по признакам расы, происхождения, пола и т.д. Также правым всегда был более богатый и знатный. И вообще в соответствии с обычным правом судебный процесс не был детально регламентирован правилами судопроизводства и отличался неформальностью.

Когда африканские государства приобрели независимость, существование двух видов юстиции оказалось неприемлемым. В Сенегале, Бурунди, Мали туземские суды были упразднены, а в других государствах сохранены, но временно. Некоторые государства приняли решения о кодификации обычаев (Мадагаскар, Нигерия, Танганьика), одним из главных условий повлиявших на это, несомненно, является сила многовековой "привычки".

Также одной из особенностей традиционной среды является то, что способствует сплочению группы, восстанавливает согласие и взаимодействие между ее членами. Существует идея примирений сторон.

Брачный договор, по традиционному праву, - соглашения двух семей, родов, племен, а не союз двух людей, поэтому и развод возможен лишь с согласия семей. В традиционном праве регулирование сводится преимущественно к частному праву (семейные отношения, обязательств гражданского права, наследования, отношений земельной собственности). Право собственности на землю принадлежит всей группе, имущество по наследству, следовательно, не может переходить к отдельному лицу, а переходит ко всей группе. Компенсация ущерба, причиненного одному из члена группы, выплачивается всей группе.

Обычное право переживает эволюцию, поскольку африканские государства расширяют международные связи, возросли контакты с европейцами и т.д. Хотя, следует отметить, что элементы обычного права сохранились в быту многих народов всех континентов: индейцев Северной и Южной Америки, горцев Кавказа и Центральной Азии, народов Севера, аборигенов Австралии, а также других общностей народов, племен, о которых мы еще ничего не знаем. И все это, в сущности, какая-то застывшая во времени предыстория права, система социального

регулирования, получающая поверхностное, негармоничное развитие с приоритетом таких регулирующих форм, как обычай, традиции, и т.п.

2.9 Дальневосточная правовая семья

Особенности данной правовой семьи состоят в следующем:

1) отрицательное отношение к праву вообще, под сомнение поставлена сама ценность права. В глазах, например, китайцев право не только далеко от того, чтобы быть фактором порядка и символом справедливости; оно и является орудием произвола, фактором, нарушающим нормальный порядок вещей;

2) обычно внесудебный путь решения конфликтов. Существует идея примирения спорящих сторон, что объясняется господствующей в странах дальневосточного права идеей, что в своем поведении человек должен руководствоваться не юридическими мотивами, а стремлением к гармонии и миру;

3) согласительные процедуры ценнее правосудия, и конфликты следует решать путем посредничества, убеждения, а не решать правовым путем. Гармония между человеком и природой, между самими людьми - традиционный взгляд на общественный порядок;

4) модернизация правовой системы произошла после Второй мировой войны.

Существующий коммунистический режим в Китае не изменил отрицательного отношения к праву, глубоко укоренившегося в сознании людей. В Японии даже действуют кодексы, созданные по правилу западного образца, действующее - по большей части лишь как орнамент, к которому население мало обращается, смотря на него как на нечто чуждое и искусственно созданное.

2.10 Семья социалистического права

Для данной правовой семьи характерны следующие черты:

1) основывается на идеологии марксизма-ленинизма и концепции социалистического права как высшего права, является идеологизированным типом права;

2) имеет ярко выраженный классовый характер. Одной из основных концепций социалистического права являлось вначале революционное творчество исполнителей, а позднее нормативно-правовые акты, в отношении которых декларировалось, что они выражают волю трудящихся, подавляющегося большинства населения, а затем всего народа, руководимого коммунистической партией, в интересах которой, в действительности и были закреплены все нормативно-правовые акты;

3) основным источником права считается закон;

4) провозглашен приоритет государственных интересов над личными;

5) отрицается преемственность от других правовых систем, например романо-германской, к которой многие правоведы, до сих пор причисляют социалистическую правовую семью;

6) отождествление права и закона, исходящего исключительно от государства;

7) использование главным образом запретов и обязанностей для регулирования общественных отношений, нормативно-правовые акты имеют императивный характер;

8) отсутствие контроля над конституционностью законов;

9) судебный прецедент отрицается как источник права;

10) основывается на централизации в регламентировании договорных отношений, нормировании трудовой деятельности, распределении социальных благ;

11) отрицание частного права вообще. Отсутствие деления на публичное и частное право, т.к. право, в данном случае, является претендованием на независимость от каких-либо политических обстоятельств, и от государства в целом, что несколько разнится с мнением теоретиков марксизма, о том, что право-это инструмент в руках господствующего класса.

К социалистической правовой семье, в наше время, могут быть отнесены Вьетнам, Куба, Китай и Северная Корея.

3. РОМАНО-ГЕРМАНСКАЯ И АНГЛО-САКСОНСКАЯ ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ

Романо-германская и англо-саксонская правовые системы являются основными правовыми системами в современном мире.

Основным источником права в странах, где господствует романо-германская правовая система, является закон, а в странах с англо-саксонской правовой системой - судебный прецедент. Среди причин, по которым в странах с англо-саксонской правовой системой, основным источником права стал именно судебный прецедент, а не закон, главной является сохранившаяся с давних времен настороженность к высшей власти, и поддерживаемый ей в противовес, престиж судебной власти. Однако в Англии действует принцип, по которому закон может отменить судебный прецедент, а при коллизии закона и прецедента приоритет отдается закону. В действительности же этот принцип весьма спорный, т.к. правоприменительный орган связан не только самим текстом закона, но и тем толкованием, которое дано ему в судебных решениях, именуемых "прецедентом толкования". Именно поэтому и нельзя утверждать, что закон, как источник права, стоит выше прецедента. Английский суд наделен более широкими полномочиями. В США к прецеденту, как источнику права, относятся не так как в Англии. Уголовный процесс представляет собой состязание сторон, причем как в стадии предварительного следствия, так и при непосредственном судебном разбирательстве. Судья в CША обладает правом не только правоприменения, но и правотворчества. Также в США позволяются различные изменения в судебной практике.

В странах романо-германской правовой системы роль, в качестве источника права, судебного прецедента и судебной практики весьма спорна. Согласно действующей доктрине, нормы права могут приниматься только самими законодательными или уполномоченными органами. Судебные практики верят лишь толкователям закона или каким-либо другим нормативным актам. Однако, анализируя реальную действительность, можно сделать вывод о возможности отнесения судебной практики к числу вспомогательных источников права. Об этом свидетельствует возрастающее количество публикуемых сборников и справочников судебной практики, а также значение, прежде всего кассационного прецедента. Кассационный суд является высшей судебной инстанцией. Поэтому судебное решение, основанное, например, на аналогии или общих принципах, оставленное в силе Кассационным судом, может восприниматься другими судами при решении подобных дел как фактический прецедент.

Во всех странах континентальной системы права признается деление права на публичное и частное. Публичное право регулирует отношения субординации, базирующиеся на подчинении, на механизме принуждения обязанных лиц. В нем доминируют императивные нормы, которые не могут быть изменены, или дополнены участниками правоотношений. Частное право регулирует отношения между равноправными, независимыми субъектами. Преобладающими здесь являются нормы диспозиционные, действующие лишь в той части, в которой они не изменены, не отменены их участниками.

К публичному праву относятся конституционное, административное, уголовное, международное, финансовое право, институты Трудового права, процессуальные отрасли ООН и т.д. К частному праву относят: семейное, гражданское, торговое, международное частное право и некоторые другие права. Такое деление все еще остается важной характеристикой структуры современных национальных правовых систем, хотя за последнее время оно потеряло то значение, которое оно имело на первых этапах развития континентального права.

В англосаксонской правовой системе сама концепция права, и система его источников, совершенно отличные, чем в романо-германской правовой системе. Здесь абсолютно отсутствует деление права на публичное и частное. Его заменяет деление на "прецедентное право", "статутное право" и "право справедливости". Прецедентным - называется право, созданное судами. Оно было создано Вестминстерскими (королевскими) судами, начиная с ХIII в. Однажды сформулированное судебное решение становилось обязательным для других судей, рассматривающих идентичное дело. Одновременно с ролью "права прецедента", к концу XIII в., возрастает роль "статутного права" (законодательство), и важность судей стала понемногу сдерживаться.

В XIV в. начало действовать "право справедливости". Формализм общего права лишал граждан возможности обращаться с просьбой о справедливости к королю. Со временем количество жалоб росло, и поэтому роль суда, по решению подобных дел, взял на себя лорд-канцлер. Он стал решать споры по обращению к королю. Так и сложилось "право справедливости", которое во время реформы 1873-1875 гг. было включено в систему общего права, а "общее право" и "право справедливости" реформа слила в единую систему прецедентного права. Позднее его стали называть канцлерский суд, или суд справедливости, т.к. считалось, что он руководствовался только принципами справедливости, а не нормами общего права.

Континентальная система права включает в себя следующие страны: Франция, Германия, Испания, Италия и др. Во всех этих странах есть писаные конституции, за нормами которых признается высшая юридическая сила. Существует судебный контроль за конституционностью законов.

В структуре общего права можно выделить группу английского права, в которую входят: само Соединенное Королевство Великобритании, Канада, Австралия, Северная Ирландия, Новая Зеландия и др. государства, и право США, имеющее источником английское право, но отличающееся большим своеобразием.

Как известно, в странах англо-саксонской правовой системы в основном некодифицированный характер законодательства. Это как раз и объясняет то, что в Англии, в одном из немногих государств, нет писаной конституции. А заменяют ее акты парламента, существующие более 700 лет. В отличие от Англии, США имеет писаную федеральную конституцию, а точнее целую систему конституций: федеральную, существующую уже двести лет и играющую значительную роль, и разные по возрасту конституции штатов.

Формирование в Великобритании общего права имеет свои корни еще в глубинах социально-экономических процессов. Английская мораль культивирует пристрастие к старине. Сталкиваясь с чем-то непривычным и незаконным, англичане, прежде всего, инстинктивно оглядываются на прецедент, стараясь выяснить: как в подобных случаях поступали прежде? Если новое приводит англичан в смятение, то пример прошлого дает им чувство опоры. Хотя общее право в Великобритании и является очень сложной и противоречивой системой, отличающейся архаичностью, зато именно это помогает судьям применять именно тот прецедент, который соответствует данному моменту. Благодаря прецеденту и "судебному развитию права" само право делается очень подвижным, то есть изменения в законодательство вводятся без широкого обсуждения и громоздкой, сложной законодательной процедуры. Поэтому поиск прецедентов можно назвать излюбленным "национальным спортом" англичан.

Такое положение, когда система общего права имеет некоторые черты, присущие системе континентального права (законы), а последняя использует некоторые механизмы англо-саксонской правовой системы (судебная практика), свидетельствуют о глубоких взаимосвязях мирового правового развития, известном единстве правового регулирования.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Итак, в заключение хотелось бы отметить, что все же не существует какой-то идеальной правовой системы, являющейся основной на правовой карте мира, и более подходящей каждой стране. Тем более, как показал анализ всех существующих правовых семей, в них нет существенной разницы, и какой-то резкой границы, потому что процесс взаимообмена, происходящий в периоды формирования правовых семей, а в некоторых из них, происходящий и по сей день, наделил все правовые семьи множеством общих черт. И поэтому нельзя противоестественно вмешиваться в существующую правовую реальность, навязывая какую-либо правовую систему, государству, имеющему свои глубокие национальные, исторические, духовные и другие особенности.

Конечно, различные правовые системы имеют свои преимущества. Так одним из главных плюсов континентальной системы права является четкая кодификация законодательства, что позволяет более быстро, чем, например, в системе общего права, находить и использовать правовые нормы.

Также хотелось бы отметить религиозные правовые системы (мусульманское и индуистское право) которые по-прежнему чтят свою религию, не позволяя ничему, даже всевозрастающему усилению роли законов, и других продуктов деятельности государства, противоречить ей. Главные плюсы религиозных правовых систем, в том, что по статистике, в странах с мусульманской и индуистской правовыми системами совершается гораздо меньше преступлений, т.к. и ислам и индуизм проповедают мораль и нравственность, гораздо больше, чем, какой бы то ни был закон. Хотя характерными чертами данных правовых систем является архаичность и казуистичность, прогрессирование в правовом и идеологическом смысле все-таки говорит о том, что страны этих систем не стоят на месте.

И вообще, такая категория, как правовая система очень сложная, и то, что между совершенно разными, на первый взгляд, правовыми системами есть общие черты, не говорит о том, что между национальными правовыми системами стран, принадлежащих к одной правовой семье нет различий. В этом разбираются многие науки, среди которых теория государства и права занимает далеко не последнее место. И так как категория правовая система относительно новая, а взгляды на право у разных правоведов разные, даже в настоящее время можно ждать новые предположения об отношении разных правовых систем между собой, и отношении их в различные правовые семьи.

СПИСОК ИСПОЛЬЗУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

1. Лазарев В.В. "Общая теория права и государства". Москва , 1994 г. - стр. 360

2. Давид Рене. "Основные правовые системы современности". Москва, 1988

3. Алексеев С.С. "Государство и право. Начальный курс". Москва, 1996

4. "Общая теория права". Том 1, стр. 245. Москва, 1981

5. Право и правовая система//Правоведение, 1980 г. № 1. стр.32.

6. Морозова Л.А. "Теория государства и права". Москва 2005

7. Кросс Р. "Прецедент в Английском праве". Москва, 1985

8. Решетников Ф.М. "Правовые системы стран мира". Москва, 1993

9. Саидов А.Х. "Введение в основные правовые системы современности". Ташкент, 1988

10. Теория государства и права: Учебник / Под редакцией Н.И. Матузова и А.В. Малько. Москва: Юрист, 1997

11. Сюкияйнен Л.Р. Доктрина как источник мусульманского права.// Источники права. Стр. 65-83. Москва, 1985