Сущность права и проблемы правопонимания

2

Федеральное государственное образовательное учреждение

высшего профессионального образования

«СЕВЕРО-ЗАПАДНАЯ АКАДЕМИЯ ГОСУДАРСТВЕННОЙ СЛУЖБЫ»

КАФЕДРА ТЕОРИИ И ИСТОРИИ ПРАВА И ГОСУДАРСТВА

ДИСЦИПЛИНА ТЕОРИЯ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА

КУРСОВАЯ РАБОТА

Сущность права и проблемы правопонимания

студентки 1 курса 229 группы

Леоновой Ольги Владимировны

Научный руководитель:

Профессор, д.ю.н.

Сапун Валентин Андреевич

Санкт-Петербург

2010

Оглавление

• Введение 3
• Глава 1 Понятие и сущность права 5
• 1.1 Понятие, признаки и сущность права 5
• 1.2 Понятие права в объективном и субъективном смысле 7
• 1.3 Право как регулятор общественных отношений 9
• Глава 2 Концепции современного правопонимания 11
• 2.1 Основные концепции правопонимания 11
• 2.1.1 Естественно-правовая теория 11
• 2.1.2 Марксистская теория права 13
• 2.1.3 Реалистическая теория права 14
• 2.1.4 Социологическая теория права 15
• 2.2 Соотношение естественного и позитивного права 16
• Глава 3 Формы (источники) права 19
• 3.1 Понятие и виды форм права 19
• 3.2 Понятие, признаки и виды закона 23
• 3.3 Соотношение права и закона 28
• Заключение 33
• Литература 35
• Введение
• Право настолько уникальный, сложный и общественно необходимый феномен, что на протяжении всего времени его существования научный интерес к нему не только не исчезает, но и возрастает. Право, как и государство, принадлежит к числу не только наиболее важных, но и наиболее сложных общественных явлений. Ведь главное назначение права состоит в регулировании особенно важных общественных отношений, в организации управления обществом. И чтобы осуществить свое назначение право должно соответствовать тому обществу, которое оно регулирует
• Актуальность данной работы заключается в том, что в условиях происходящих в Российской Федерации социально-экономических перемен, сопровождающихся расширением демократии и гласности, особую важность приобретает необходимость укрепления законности и права. Право является государственным регулятором. Оно регулирует отношения между людьми с соответственно воплощенной волей общества. Поэтому в отличие от других социальных регуляторов, право данного общества может быть только одно, оно едино и однотипно с государством. Право -- единственный нормативный регулятор, воздействие которого на отношения между людьми влечет для их участников определенные юридические последствия. Несмотря на то, что люди являются разумными существами, наделены сознанием и волей, их совместная деятельность нуждается в регуляции. Подобный порядок государство устанавливает с помощью права, которое регулирует, упорядочивает взаимодействия индивидов, социальных групп, организаций на основе приемлемого для общества поведения. Исходной формой реализации права государством является законотворчество. Принятие правовых законов, формулирование в законах правовых предписаний -- самое трудное и самое благородное дело законодателей. Тем самым они реализуют содержащиеся в общественных отношениях объективные по обстоятельствам и естественные по условиям места и времени требования, вытекающие из самой природы вещей.
• Исследованность данной темы в научной и учебной литературе весьма велика. В современной юридической науке термин «право» используется в нескольких значениях. Во-первых, правом называют правовые притязания людей, например, «право человека на жизнь», «право народов на самоопределение». Во-вторых, под правом понимается система юридических норм. В-третьих, названным термином обозначают официально признанные возможности, которыми располагает физическое или юридическое лицо, организация. В-четвертых, термин «право» используется для обозначения системы всех правовых явлений, включая естественное право, право в объективном и субъективном смысле. По общему правилу основной формой реализации права судьями и другими должностными лицами государства считается применение правовых норм, содержащихся в законах и подзаконных нормативных актах. На этот момент следует обратить внимание. Если смотреть на реализацию права со стороны граждан, то было бы неверно не заметить их участия во всех отмеченных формах и их самостоятельного в ряде случаев (на своем уровне) осуществления прав в области законотворчества, конкретизации и применения права.
• В качестве объекта исследования в работе выступает право Российской Федерации.
• Цель курсовой работы: детальная характеристика понятия, сущности, источников права в Российской Федерации.
• Задачами курсовой работы являются:
• · анализ научной и учебной литературы по теме;
• · исследование понятия и сущности права;
• · определение источников права.
• Структура курсовой работы состоит из введения, трех глав, заключения и списка использованной литературы.
• Глава 1 Понятие и сущность права
• 1.1 Понятие, признаки и сущность права
• Право -- это система общеобязательных, формально определенных юридических норм, выражающих общественную, классовую волю (конкретные интересы общества, классов и т. п.), устанавливаемых и обеспечиваемых государством, направленных на урегулирование общественных отношений.
• Отличительные признаки права Малько А.В., Нырков В.В., Шундиков К.В. Теория государства и права. - М., 2010. - 55с.:
• 1. волевой характер права -- оно есть результат осознанной, полевой деятельности людей (при этом не всякая воля является нравом, а лишь та воля, которая исходит от большинства членов общества и государства в целом);
• 2. неразрывная связь права с государством -- как право не может возникнуть и функционировать без государства, так и государство немыслимо без права;
• 3. общеобязательность права -- только предписания права обязательны для всех без исключения граждан, их объединений, должностных лиц, государственных органов и других участников общественных отношений;
• 4. нормативность права -- право как регулятор общественных отношений представляет собой совокупность норм, наиболее общих правил поведения людей в важнейших сферах социальной жизни;
• 5. формальная определенность права -- правовые предписания (нормы) имеют строго установленные, официальные формы своего закрепления во вне;
• 6. системность права -- оно представляет собой не простую, разрозненную совокупность норм, а их единую и взаимосвязанную систему, в которой одна, отдельно взятая норма не может функционировать без остальных и играет свою особую роль.
• Под сущностью права понимают, прежде всего, совокупность наиболее важных свойств и отношений, выражающих глубинные закономерности права, его качественную определенность и социальное назначение.
• При рассмотрении вопроса о сущности права необходимо учитывать два обстоятельстваМалько А.В., Нырков В.В., Шундиков К.В. Теория государства и права. - М., 2010. - 55с.:
• 1. любое право есть, прежде всего, регулятор (формальная сторона);
• 2. чьи интересы обслуживает данный регулятор (содержательная сторона).
• Можно выделить следующие подходы к сущности права.
• Классовый (марксистский) подход. В рамках данного подход право определяется как система гарантированных государством юридических норм, выражающих возведенную в закон государственную волю экономически господствующего класса. Социально классовая сущность права раскрывается через его понимание как мощной социально-политической силы, как инструмента классового и политического господства. Тем самым сущность права обусловливает следующие его свойства -- общеобязательность, строгую формальную определенность, гарантированность в случае нарушения силой государственного принуждения, защищенности, прежде всего, интересов господствующего класса.
• Социальный (общечеловеческий) подход. В данном случае право рассматривается как выражение компромисса между классами, группами, различными социальными слоями общества (право используется в более широких целях, как средство закрепления и реального обеспечения прав человека и гражданина, экономической свободы, демократии и т. п.). Сущность права заключена в его способности выступать инструментом по согласованию интересов отдельных личностей, определенных социальных групп, противоположных классов. Хотя в различные исторические периоды право устанавливало баланс интересов по-разному -- то с перевесом в пользу отдельных классов, но при этом оно всегда выступало необходимым средством обеспечения нормального функционирования всего общества, инструментом поддержания объективно складывающегося порядка в социальной жизни.
• Наряду с этими основными можно выделить и религиозный, и национальный, и расовый, и иные подходы к сущности права, в рамках которых соответственно религиозные, национальные и расовые интересы будут доминировать в законах и подзаконных актах, правовых обычаях и нормативных договорах.
• Иначе говоря, сущность права многоаспектна. Она не сводится, только к классовым и общесоциальным началам. Поэтому, в сущности, права в зависимости от исторических условий на первый план может выходить любое из вышеперечисленных начал.
• 1.2 Понятие права в объективном и субъективном смысле
• В юридической науке и практике традиционно различают право в объективном и субъективном смыслах.
• При этом необходимо не смешивать вопрос о понятиях «объективное право» и «субъективное право» с проблемой объективного и субъективного в праве. Проблема объективного и субъективного в праве раскрывается посредством изучения объективных и субъективных факторов, причин и условий, влияющих на процесс образования и действия права.
• Выделение двух срезов правовой жизни: 1) право как совокупность исходящих от государства норм и 2) право как конкретные возможности, требования, притязания и законные интересы индивида, возникающие у него на основе этих норм.
• Термины "позитивное право" и "объективное право"- синонимы, означающие систему норм, исходящих от государства.
• Как объективная реальность, позитивное право существует в законах и иных признаваемых государством источниках (формах) права. Эти нормы существуют объективно, т. е. независимо от какого-либо конкретного лица - субъекта права, а также независимо от того, знает или не знает о них это лицо. Именно поэтому данная система норм называется "объективным правом".
• Объективное право (или собственно право) -- это система общеобязательных, формально определенных юридических норм, устанавливаемых и обеспечиваемых государством и направленных на урегулирование общественных отношений. Объективное право -- это законодательство, юридические обычаи, юридические прецеденты и нормативные договоры данного периода в конкретном государстве. Оно объективно в том смысле, что непосредственно не зависит от воли и сознания отдельного лица и не принадлежит ему.
• Субъективное право -- это мера юридически возможного поведения, призванная удовлетворять собственные интересы лица. Субъективными правами выступают конкретные права и свободы личности (право на жизнь, свободу, труд, образование и т. п.), которые субъективны в том смысле, что связаны с субъектом, принадлежат ему и зависят от его воли и сознания.
• Если объективное право -- это юридические нормы, выраженные в тех или иных формах, то субъективное право -- это те конкретные юридические возможности, которые возникают на основе и в пределах права объективного http://uapravo.ru/ponyatie-prava-v-obektivnom-i-subektivnom-smysle - Понятие права в объективном и субъективном смысле..
• Вместе с тем следует не забывать, что не государство создает и предоставляет личности права, а она сама их имеет от рождения, и обязанность государства -- признавать и защищать эти права.
• Подразделение права на объективное и субъективное коренится в самой жизни, поэтому всегда надо знать, идет ли речь о праве в смысле юридических норм или в смысле наличных прав участников общественных отношений.
• 1.3 Право как регулятор общественных отношений
• Право - особый, официальный, государственный регулятор общественных отношений. В этом его главное назначение. Регулируя те или иные отношения, оно тем самым придает им правовую форму, в результате чего эти отношения приобретают новое качество и особый вид - становятся правовыми. По сравнению с другими общественными регуляторами, право -наиболее эффективный, властно-принудительный и вместе с тем цивилизованный регулятор. Это неотъемлемый атрибут всякой государственности. Правовые отношения можно определить в самом общем смысле как общественные отношения, урегулированные правом.
• «Право само по себе ничего не создает, а только санкционирует общественные отношения. Законодательство всего лишь протоколирует, выражает экономические потребности». Есть правоотношения, которые существуют только как правовые и в другом качестве существовать не могут.
• Например, конституционные, административные, процессуальные, уголовные и др. Именно подобные правоотношения по форме и содержанию, т.е. в «чистом виде», представляют собой действительно самостоятельный вид и тип общественных отношений. Лишь в этом смысле можно сказать, что право создает, «творит» общественные отношения, порождая новые связи Лазарев В.В. Теория государства и права. -- М., Проспект, 2003. - 264 с..
• Право регулирует далеко не все, а лишь наиболее принципиальные отношения, имеющие существенное значение для интересов государства, общества, нормальной жизнедеятельности людей. Это, прежде всего, отношения собственности, власти, социально-экономического устройства, прав и обязанностей граждан, обеспечение порядка, трудовые, имущественные, семейно-брачные отношения и т. п.
• Все общественные отношения можно подразделить на три группы:
• 1. регулируемые правом, выступающие в качестве правовых;
• 2. не регулируемые правом, не имеющие юридической формы,
• 3. частично регулируемые.
• В последнем случае надо иметь в виду, что не любое отношение может быть подвергнуто правовому регулированию, да и необходимость во многих случаях не возникает.
• Итак, можно сделать следующие выводы:
• Право -- это система общеобязательных, формально определенных юридических норм, выражающих общественную, классовую волю, устанавливаемых и обеспечиваемых государством, направленных на урегулирование общественных отношений.
• Отличительные признаки права: волевой характер права, неразрывная связь права с государством, общеобязательность права, нормативность права, формальная определенность права, системность права.
• Сущностью права - совокупность наиболее важных свойств и отношений, выражающих глубинные закономерности права, его качественную определенность и социальное назначение.
• Объективное право (или собственно право) -- это система общеобязательных, формально определенных юридических норм, устанавливаемых и обеспечиваемых государством и направленных на урегулирование общественных отношений.
• Субъективное право -- это мера юридически возможного поведения, призванная удовлетворять собственные интересы лица.
• Глава 2 Концепции современного правопонимания
• 2.1 Основные концепции правопонимания
• 2.1.1 Естественно-правовая теория
• Как научное течение эта теория имеет длительную историю. Ее основные положения формировались еще в древности. Суть данной теории состоит в том, что кроме позитивного права, которое создается государством, существует общее для всех людей естественное право, стоящее над позитивным правом. Представители: Гоббс, Локк, Радищев и др.
• Основные идеи естественно-правовой теории: 1. в рамках данной доктрины разделяется право и закон (наряду с позитивным правом, т. е. законами, принимаемыми государством, существует высшее, подлинное, «естественное» право, свойственное человеку от рождения. Это так называемое «неписаное» право, под которым понимается совокупность естественных и неотъемлемых прав человека и которое выступает критерием права позитивного, ибо не всякий закон содержит в себе право); 2. отождествляется право и мораль (по мнению представителей) данной теории, такие абстрактные нравственные ценности, как справедливость, свобода, равенство, составляют ядро права, определяют собой правотворческий и правоприменительный процессы); 3. источник прав человека находится не в законодательстве, а в самой «человеческой природе», приобретается от рождения либо от Бога Малько А.В., Нырков В.В., Шундиков К.В. Теория государства и права. - М., 2010. - 62с..
• Достоинства: - это революционная, прогрессивная доктрина, под флагом которой совершались буржуазные революции, приводившие на смену отжившим феодальным отношениям новый, более свободный строй; - законы могут быть неправовыми, которые должны приводиться в соответствие с правом, т. е. с такими нравственными ценностями, как справедливость, свобода, равенство и т. п.; - провозглашает источником прав человека природу либо Бога и тем самым «выбивает» теоретическую почву у произвола чиновников и государственных структур.
• Слабые стороны: - такое понимание права (как абстрактных нравственных ценностей) «уменьшает» его формально-юридические свойства, в результате чего теряется четкий критерий законного и противозаконного, ведь определить это с позиций справедливости, представление о которой может быть разным у различных людей, весьма непросто; - такое понимание связано не столько с правом, сколько с правосознанием, которое действительно может быть разным у различных людей.
• 2.1.2 Нормативистская теория права
• Свое развитие получила в XX веке. Представители: Штаммлер, Новгородцев, Кельзен и др.
• Основные идеи: 1. исходным является представление о праве как о системе (пирамиде) норм, где на самом верху находится «основная (суверенная) норма», принятая законодателем, и где каждая низшая норма черпает свою законность в норме более значительной юридической силы; 2. бытие права принадлежит к сфере должного, а не сущего. Оно, таким образом, не имеет обоснования вне сферы норм долженствования, и его сила зависит от логичности и стройности системы юридических правил поведения. То есть юридическая наука должна изучать право в «чистом виде», вне связи с политическими, социально-экономическим (и другими сущими) оценками; 3. в основании пирамиды норм находятся индивидуальные акты -- решения судов, договоры, предписания администрации, которые тоже включаются в понятие права и должны соответствовать основной (прежде всего конституционной) норме.
• Достоинства: - верно подчеркивается такое определяющее свойство права, как нормативность, и убедительно доказывается необходимость соподчинения правовых норм по степени их юридической силы; - признаются широкие возможности государства влиять на общественное развитие, ибо именно государство устанавливает и обеспечивает основную норму.
• Слабые стороны: - осуществлен слишком сильный крен к формальной стороне права, что повлекло за собой игнорирование его содержательной стороны (прав личности, нравственных начал юридических норм соответствия их объективным потребностям общественного развития и т. п.). Отсюда представители данной теории недооценивают связь права с социально-экономическими, политическими духовными факторами, т. е. излишне «очищают» от них право; - признавая тот факт, что основную норму принимает законодатель, происходит преувеличение роли государства в установлении эффективных юридических норм. В силу разных причин оно может удовлетворяться и устаревшими нормами, и однозначно произвольными.
• 2.1.3 Марксистская теория права
• Данная теория наиболее логически завершенную форму получила в XIX--XX в. Представители: Маркс, Энгельс, Ленин и др.
• Основные идеи: 1. право понимается как возведенная в закон воля господствующего класса, т. е. как классовое явление; 2. содержание выраженной в праве классовой воли в конечном счете определяется характером материальных производственных отношений, носителями которых выступают классы собственников основных средств производства, держащие в своих руках государственную власть; 3. право представляет собой социальное явление, в котором классовая воля получает государственно-нормативное выражение. Право -- это такие нормы, которые устанавливаются и охраняются государством Лившиц Р.З. Теория государства и права. - М., 1999 - 20 с..
• Достоинства: - в связи с тем, что представители данной теории право понимали как закон, они выделяли четкие критерии правомерного и противоправного; - обратили внимание на тесную связь права с государством, которое устанавливает и обеспечивает его.
• Слабые стороны: - преувеличивали роль классовых начал в праве в ущерб начинам общечеловеческим, ограничивая жизнь права историческими рамками классового общества; - слишком жестко связывали право с материальными факторами, с экономическим детерминизмом.
• 2.1.4 Реалистическая теория права
• Возникла во второй половине XIX столетия в Германии. Ее зарождение связывают с именем Рудольфа Фон Иеринга.
• Основное назначение права он видит в обеспечении благоприятных условий существования отдельных индивидов и общества и целом. Сущность права, утверждал Иеринг, заключается в его практическом осуществлении. Правовая норма, которая никогда не реализуется практически, не может считаться правовой.
• Свои представления о праве Р. Иеринг связывал с такими факторами, как сознание, воля, интересы, цели, мотивы, чувства человека. Важным понятием, позволяющим объяснить право, по его мнению, является также понятие борьбы. Всякое право есть результат борьбы нового, прогрессивного с устаревшим, отживающим.
• Борьба за право характеризуется Иерингом как обязанность управомоченного лица и по отношению к самому себе, и по отношению к обществу. Каждый на своем месте обязан соблюдать и защищать закон. В этой связи он придавал важное значение воспитанию граждан с целью развития у них «правового чувства», от силы которого зависит уровень законности в обществе.
• Реалистическая теория права получила широкое распространение и оказала значительное влияние на последующее развитие мировой юридической мысли, в том числе в дореволюционной России, где идеи Иеринга получили оригинальную трактовку в трудах Н. М. Коркунова, Ю. С. Гамбарова, С. А. Муромцева. Основные положения этой теории со всеми достоинствами и недостатками получили свое дальнейшее развитие в рамках социологического понимания права.
• Следует заметить также, что некоторые идеи Иеринга учитываются и современными российскими учеными, представляющими различные направления правопонимания.
• 2.1.5 Социологическая теория права
• Одно из основных направлений правоведения XX века. Представители: Эрлих, Жени, Муромцев и др.
• Основные идеи: 1. разделяют право и закон, хотя и делают это не так, как идеологи естественно-правовой доктрины. Право воплощается не в естественных правах и не в законах, а в реализации законов. Если закон находится в сфере должного, то право -- в сфере сущего; 2. под правом, следовательно, понимаются юридические действия, юридическая практика, правопорядок, применение законов и т. п. Право - это реальное поведение субъектов правоотношений - физических и юридических лиц. Отсюда другое название данной доктрины -- теория «живого» права; 3. формулируют такое «живое» право прежде всего суды, в процессе юрисдикционной деятельности. Они «наполняют» законы правом, вынося соответствующие решения и выступая в этом случае субъектами правотворчества Малько А.В., Нырков В.В., Шундиков К.В. Теория государства и права. - М., 2010. - 67с..
• Достоинства: - такое понимание ориентирует на реализацию права, на сущее, где оно обретает практическое осуществление; - совершенно обоснованно отмечается приоритет общественных отношений как содержания над правовой формой; - эта теория хорошо согласуется с ограничением государственного вмешательства в экономику, с децентрализацией управления.
• Слабые стороны: - в силу переноса центра тяжести правотворческой деятельности на судей и администраторов увеличивается опасность некомпетентного и откровенного произвола со стороны нечистоплотных должностных лиц Малько А.В., Нырков В.В., Шундиков К.В. Теория государства и права. - М., 2010. - 68с..
• 2.2 Соотношение естественного и позитивного права
• Право как оправданная свобода поведения опирается по большей части на известные идеальные (идеологические), иные организационные, нормативные формы -- на мораль, корпоративные нормы, а также нормы, выраженные в законах.
• Но есть и права, которые напрямую, непосредственно вытекают из социальной жизни, независимо от каких-либо идеальных (идеологических), организационных, нормативных форм.
• Такие права могут быть названы непосредственно-социальными. Они являются непосредственными в том смысле, что существуют и действуют безотносительно к тому, объективированы ли они в каких-то опосредствующих внешних формах или нет.
• Вместе с тем с терминологической стороны точнее именовать указанную группу прав естественными, т.е. такими, которые являются выражением натуральной жизни общества, напрямую даны естественным ходом вещей, а не выдуманы, не изобретены людьми.
• Существование естественных (непосредственно-социальных) прав и их роль в обществе охватываются идеей естественного права -- одного из крупных достижений гуманитарной мысли в истории человечества. Смысл идеи естественного права в ее различных вариациях и ответвлениях состоит как раз в признании того, что наряду с правом, создаваемым в государстве людьми, т.е. позитивным правом, существует естественное право, которое представляет собой более глубокий, основательный, исходный в жизни людей феномен и источником которого является сам естественный порядок вещей -- в обществе, в природе.
• Позитивное право и происходящие в нем изменения напрямую связаны с экономикой, идеологией и т. д. Процесс тут более сложен: объективно обусловленные требования, продиктованные жизнью -- экономикой, идеологией и др., во-первых, идут через всю инфраструктуру социального регулирования данного общества и через его сложный механизм «выходят» на право, а во-вторых, преломляются в этой инфраструктуре через ее наиболее глубокий слой -- естественные права.
• Таким образом: если в условиях цивилизации право (позитивное право) занимает центральное место в инфраструктуре социального регулирования, то ее исходным элементом, отправным, активным фактором, преломляющим требования экономики другие объективно обусловленные требования общества, являются естественные права Алексеев С.С. Общая теория права. - М., 2005. - с.118..
• Исторически они интерпретировались по-разному. В свое время в качестве естественных понимались и такие со временем уходящие в прошлое и даже оцениваемые ныне как реакционные требования, как кровная месть, композиция, выкуп. В обстановке обычно романтизируемых революционно-насильственных акций значение источника произвольно трактуемых естественных прав приобретает так называемое революционное правосознание -- основа для оправдания произвола, бесчинств, расправ.
• Коренной поворот в понимании, да и в самом существе естественных прав произошел в XVIII -- XX вв. Из бесчисленного множества диктуемых природой прав сверкнуло светом и обаянием право всех прав, заложенное в самой основе общества, -- Право Свободы Человека.
• И вот начиная с буржуазно-демократических революций XVIII -- XX вв. и особенно в современную эпоху, отодвигая и даже отбрасывая все другое, естественное право становится прямым выражением глубинных, первородных требований жизни общества, его мирозданческого предназначения, скачка от мертвой, безвариантной природы к свободе, в соответствии с которым в центре жизни общества должен стать свободный, полный достоинства «суверенный» человек Алексеев С.С. Общая теория права. - М., 2005. - с.120..
• С учетом сказанного становится ясным, почему в нынешнюю эпоху, в условиях современного гражданского общества естественное право, обусловленное самыми глубинами человеческого бытия, раскрылось в облике неотъемлемых, прирожденных прав человека, его высокого достоинства и статуса. Права эти -- не просто естественные, но именно неотъемлемые, прирожденные: они представляют собой прямое и императивное требование, проистекающее из самых недр, глубин жизни общества, выявляют его смысл и предназначение. В соответствии с этим центральным элементом политической, экономической, духовной жизни людей стало естественно-правовое требование свободы личности.
• Значительное влияние естественного права на действующую юридическую систему проявляется даже в условиях тоталитарного общества, в котором право хотя и сохраняет известный позитивный потенциал, но все же в целом является реакционной системой, не соответствующей требованиям современной цивилизации.
• Анализ советского законодательства, его функционирования при доминировании тоталитарно-административных порядков свидетельствует о том, что даже в условиях советского тоталитаризма можно было констатировать известное прогрессивное влияние на позитивное право и юридическую практику тех непосредственно-социальных прав, которые относятся к гражданам, к человеку.
• Глава 3 Формы (источники) права
• 3.1 Понятие и виды форм права
• Если содержание права - это совокупность его норм, то форма права есть способ выражения, закрепления этих норм на материальных носителях.
• Форма права -- это официально установленные или признаваемые государством способы закрепления норм права на материальных носителях, осуществляемые в строго установленном порядке и позволяющие донести юридическую информацию до адресатов, граждан, должностных лиц, общественных организаций и иных субъектов.

Для обозначения этого явления в юридической литературе используются тождественные понятия «форма права» и «источники права». Категория «форма права», как наиболее широкая, отражает всю юридическую реальность, складывающуюся в обществе, все ее элементы, опосредующие экономические, политические, хозяйственные, культурные и иные фактические отношения, т.е. данный способ производства и обмена, данный тип экономического базиса.

Прежде чем анализировать различные формы права, необходимо сначала рассмотреть соотношение понятий «форма права» и «источник права».

Если исходить из общепринятого значения слова «источник» как «всякого начала или основания, корня и причины, исходной точки», то применительно к юридическим явлениям следует понимать под источником права три фактора Малько А.В., Нырков В.В., Шундиков К.В. Теория государства и права. - М., 2010. - 98 с.:

1. источник в материальном смысле -- это материальные условия жизни общества, формы собственности, интересы и потребности людей и т. п., которые являются фактором, влияющим на процесс правообразования;

2. источник в идеологическом смысле -- это различные правовые учения и доктрины, правосознание и т. д., выступающие в качестве идейной базы права;

3. источник в формально-юридическом смысле -- это и есть внешняя форма выражения норм права в законах, подзаконных актах, нормативных договорах и других источниках (здесь термины «источник права» и «форма права» совпадают).

Формы права отличают следующие признаки: а) это такие способы закрепления норм права, которые либо непосредственно осуществляются государством, либо им признаются, одобряются, б) с их помощью фиксируются нормы права на материальных носителях, и они являются официальными источниками правовой информации; в) они, как правило, имеют строго установленную процедуру их принятия; г) выбор той или ной формы напрямую зависит от содержания предписаний юридической нормы, содержание и форма права неразрывно связаны между собой (например, основополагающие нормы могут быть выражены только в форме закона); д) они обеспечивают возможность осуществления системной организации права путем систематизации и унификации законодательства.

Выделяют следующие основные виды форм права: правовой обычай, правовой прецедент, правовая доктрина, нормативный договор и нормативный правовой акт.

Правовой обычай - это особый вид формы права, представляющий собой исторически сложившееся и вошедшее в привычку в силу многократного повторения правило поведения, одобряемое и защищаемое государством Большой юридический словарь. 3-е изд., доп. и перераб. / Под ред. проф. А. Я. Сухарева. -- М.: ИНФРА-М,2007..

Обычай исторически предшествовал закону. Он регулировал такие социально значимые отношения, где вмешательство законодателя или нежелательно, или преждевременно.

Как особая форма права обычай характеризуется наличием следующих признаков: а) как правило поведения складывается и пользуется в течение длительного времени; б) получает одобрение и защиту со стороны государства; в) на него зачастую имеется ссылка в законе; г) он не должен противоречить действующей системе права; д) регулирует отношения, вмешательство государства в которые пока или нежелательно, или преждевременно.

В Российской Федерации обычай также признается в качестве нормы права. К примеру, правовой обычай используется в таких отраслях российского права, как гражданское, семейное, земельное право. Например, в ст. 5 ГК РФ в качестве правового признается обычай делового оборота, который определяется как сложившееся и широко применяемое в предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, однако роль обычая в системе источников российского права весьма незначительна.

Правовой прецедент представляет собой такое решение государственного органа, которое принимается за образец (правило) при последующем рассмотрении аналогичных дел. С его помощью может быть подтвержден или объяснен какой-либо аналогичный факт или обстоятельство Большой юридический словарь. 3-е изд., доп. и перераб. / Под ред. проф. А. Я. Сухарева. -- М.: ИНФРА-М,2007..

Выделяют два вида прецедентов - судебный и административный. Судебный прецедент - это решение, принимаемое судом по гражданскому или уголовному делу. Административный прецедент - это решение, принимаемое органом исполнительной или административным судом.

Причем в прецеденте не обязательно все предшествующее решение, а лишь суть правовой позиции суда, вынесшего первоначальное решение или приговор. Степень обязательности прецедента зависит также от положения в судебной системе как суда, разрешающего конкретную жизненную ситуацию, так и суда, чье решение берется за образец по аналогичным делам. Чем выше положение суда, тем меньше он связан прецедентами.

Правовая доктрина -- это особая форма права, представляющий собой труды выдающихся ученых-юристов или общепризнанные правовые учения, на которые можно официально (с одобрения государства) ссылаться в процессе применения правовых норм Большой юридический словарь. 3-е изд., доп. и перераб. / Под ред. проф. А. Я. Сухарева. -- М.: ИНФРА-М,2007..

В Российской Федерации правовая доктрина не признается официально государством в качестве источника права. Суд или иной государственный орган в России при рассмотрении конкретного юридического дела не вправе основывать свое решение на научных работах ученых, их комментариях. Данное требование в целом способствует единообразию и законности правоприменительной практики.

Нормативный договор - это вид формы права, представляющий собой добровольное соглашение равноправных сторон (правотворческих субъектов), содержащее нормы права Там же..

Характерными признаками нормативного договора являются: а) всегда содержит нормы права -- общие предписания, адресованные к широкому кругу лиц; б) рассчитан на многократное применение; в) заключается на добровольной основе между правотворческими субъектами; г) наличие взаимной ответственности сторон за его нарушение; д) основной его целью выступает нахождение баланса интересов сторон.

Наиболее распространенным примером такого рода актов является коллективный договор между администрацией предприятия и профсоюзной организацией, представляющей трудовой коллектив. Он выполняет весьма значительную роль при регулировании трудовых отношений. К числу нормативных относится и Федеративный договор, заключенный между федеральной властью и субъектами Российской Федерации.

Нормативно правовой акт - официальный акт-документ, издаваемый в строго установленном порядке непосредственно государством или с его разрешения (санкции) общественными организациями, содержащий нормы права и находящийся в иерархической связи с другими актами Большой юридический словарь. 3-е изд., доп. и перераб. / Под ред. проф. А. Я. Сухарева. -- М.: ИНФРА-М,2007..

В юридической литературе выделяют следующие основные отличительные признаки нормативного правового акта: а) государственно-властный характер -- он издается либо непосредственно компетентным государственным органом, либо с санкции государства общественными организациями; б) является результатом сложного правотворческого процесса; в) разрабатывается, принимается и опубликовывается в строго установленном порядке; г) имеет четко определенную форму и реквизиты, является официальным актом-документом; д) содержит нормы права, общеобязательные правила поведения, обращенные к широкому кругу лиц; е) образует наряду с иными нормативными актами иерархическую систему.

В отдельно взятой стране устанавливается с учетом ее специфики иерархическая система актов. В России на вершине «пирамиды» нормативных актов располагается Конституция РФ, далее чуть ниже -- федеральный законы, а в самом низу -- подзаконные акты (например, постановления Правительства РФ).

3.2 Понятие, признаки и виды закона