Виды юридических лиц в законодательстве отдельных стран

План

Виды юридических лиц в законодательстве отдельных зарубежных стран

Список использованных источников

Виды юридических лиц в законодательстве отдельных

зарубежных стран

Понятие юридического лица во всех странах практически совпадает.

Юридические лица - организации, которые обладают обособленным имуществом, могут от своего имени приобретать права и нести обязанность, быть истцами и ответчиками в судах и в третейских судах (арбитражных).

Признаки:

1) имущественная обособленность юридического лица от имущества его участников;

2) организационное единство;

3) самостоятельная имущественная ответственность по долгам;

4) выступление в обороте от своего собственного имени (фирменное наименование).

Юридические лица как субъекты гражданского права были не сразу признаны.

Теория функции юридического лица - объединение граждан, скрывающиеся за “ширмой” организации (19 век., Папа Римский).

Теория реальности юридического лица (Германия): юридическое лицо обладает практически теми же правами и обязанностями, что и граждане, за редким исключением.

Идея самостоятельной имущественной обособленности => “one-man company”.

США:

1) corp. de-jure (нормально созданные корпорации)

2)corp. de-facto (предпринимают попытку зарегистрировать как юридическое лицо, но попытка не удалась).

Для того, чтобы корпорация была признана, как корпорация de-facto:

-необходимый закон штата, который допускает создание корпорации;

-добросовестная попытка создания корпораций;

-выступление в обороте “as a corporation”.

При этих условиях в суде такая корпорация может быть признана юридическим лицом, оспорить может прокурор штата => официальная регистрация или аннулирование.

Виды юридических лиц.

(в континентальных странах Европы)

1.Публичного права (гос-во, государственные образования, гос. учреждения, гос. органы, церковь, университеты)

2.Частного права.

а. гражданского права

- юрид. лица имеющие цель извлечения прибыли

- юрид. лица не имеющие цель извлечение прибыли

б. торгового права

Франция.

Юридические лица:

1.публичного права

2.частного права:

а.товарищества

- гражданские товарищества (ФГК)

-торговые товарищества (регулируется законом о торговом товариществе)

б.ассоциации

Товарищества - это объединение лиц, созданные для достижения общих целей, при этом гражданские товарищества не ставят целью извлечь прибыль, а торговые товарищества обязательно ставят такую цель.

Ассоциация - это юридическое лицо, созданная частными лицами, как правило, в благотворительных целях (университеты, больницы..).

Германия.

Юридические лица:

1. публичного права

2.частного права:

а.союзы (федеральные)

- хозяйственные (торг.)

- нехозяйственные (гражд.)

б.учреждения, фонды

Союзы - объединения лиц.

Хозяйственные союзы регулируются ГТУ и законами. А нехозяйственные союзы регулируются ГГУ.

Учреждение - юридическое лицо, созданное одним или несколькими гражданами в благотворительных целях (в основе лежит имущество, выделенное каким-то лицом).

Союз - это юрид. лицо, созданное несколькими лицами со своим имуществом.

Англия

Все юридические лица признаются корпорациями. (не путать единоличную корпорацию с one-man company)

Корпорации:

1.единоличные корпорации (персонифицированные должности: королева, министр почт, публичный доверительный собственник).

2. объединение лиц (классификация по основе их возникновения)

a.корпорации, созданные по давности (утеряны документы о регистрации церковных общин).

b.создание по указу короля (Английский банк; ряд страховых компаний, ВВС).

g.создание специальным актом парламента (ряд национализированных предприятий).

d.создание общим актом парламента, например законом “о компаниях”.

США.

Не возможно провести общую классификацию, отдельный в каждом штате. Юридические лица признаются корпорациями.

Корпорации:

1.в некоторых штатах сохранились единоличные (церковные должности).

2.публичные (создание государством в общеполезных целях; муниципал)

3.частные:

a. местные (создаются в данном штате)

b. иностранные (за границей или в других штатах)

c. в некоторых штатах “как бы” корпорации (выполняет общие функции)

Специальные корпорации - создаются в определенных сферах деятельности (банки, страхование, транспорт).

Профессиональные корпорации - это юридические лица, которые имеют “одну профессию”. Это корпорации, не имеющие целью извлечения прибыли, создаются в благотворительных целях; фонды создаются на иных основаниях.

Юридические лица: порядок образования, понятие виды

Существует три способа:

1. разрешительный;

2. нормативно-явочный;

3. явочный (заявительный).

1.предполагается получение разрешения от компетентного органа управления на создание юридического лица => создание юридического лица публичного права.

В отношении частных юридических лиц - редко, но в некоторых странах частные - только торговые образования (банки, страховые общества, предприятия, занимающиеся транспортными услугами);

2.предусматриваются определенные в самом законодательстве требования к учредительным документам и к способу учреждения юридических лиц (регистрация). Упрощенный порядок по сравнению с 1. не требует специальных разрешений (АО, ТОО и другие юридические лица частного права);

3. предусматривает подачу заявления о создании юридического лица в соответствующий орган местного исполнения власти или в суд => публикация сведений за счет заявителя о создании предприятия => определенный срок, в течение которого заинтересованное лицо может предоставить возражения против создания юридического лица => в судебном порядке оспорить решение (в Швейцарии - для всех юридических лиц национальные права).

Правоспособность юридических лиц.

Правоспособность юридических лиц совпадает с их дееспособностью.

Способность юридических лиц своими действиями преобразуют для себя права и несут обязанности.

Различается общая и специальная правоспособность:

Общая правоспособность допускает, что юридическое лицо было учредителем любых гражданских правоотношений наряду с физическими лицами, за исключением специфических (право семейное, наследственность).

Специальная правоспособность. Предполагается, что юридическое лицо может вступать только в те правоотношения, которые указаны в учредительном документе юридического лица (уставе).

Общая правоспособность для всех юридических - только в Швейцарии.

В странах ЕС общая правоспособность для торговых товариществ установлена директивой совета ЕС 1968 год.

США - общая правоспособность установлена для предпринимательских корпораций на основе законов о корпорациях, действующий в каждом штате.

Торговые товарищества.

В гражданском и торговом праве существуют разные толкования термина “товарищ”.

В гражданском праве. Товарищ - договор, в соответствии с которым двое и более лиц принимают на себя обязательства совместного усилия стремится к достижению указанной в договоре цели, разделяя при этом все выгоды и убытки от этой деятельности.

В торговом праве. Товарищество - это коллективный коммерсант, т.е. организация, созданная для введения предпринимательской деятельности. Большинство торговых товариществ признаются юридическими лицами.

Классификация торговых товариществ.

1. Полное товарищество.

2. Коммандитное товарищество (товарищество на вере).

3. Акционерное общество.

4. ТОО.

5. Внегласное товарищество.

В Англосаксонской системе нет такой классификации.

Торговые товарищества подразделяются на:

1. объединения лиц (соединение общего усилия всех учредителей) - персональные: полное, коммандитное товарищества.

2. объединение капитала (создание на базе складочного капитала или имущества): АО, ТОО, коммандитные (частично), негласные товарищества.

По основанию возникновения торговые товарищества подразделяются на:

1. договорные (основывается на договоре, заключаемые между учредителями => при выбытии одного из учредителей прекращает свое существование или вносятся изменения в договор при смене учредителя): полное товарищество, коммандитное и негласное товарищество.

2. уставные (основывается на уставе - документ разрабатываемый учредителями и не изменяется при смене учредителей. Новые учредители присоединяются к уставу): АО, ТОО.

Полное товарищество.

Франция - “societe en nom collectif” - юридическое лицо.

Германия - “offene Handeligesellshift” (O.H) - не юрид. лицо

Англия - “unlimited partnership” - не юрид. лицо

США - “unlimited partnership” - не юрид. лицо

Во Франции полное товарищество регулируется законом о торговых товариществах (67-68 год), в Германии - нормы ГТО, в Англии - законом 1890 года плюс прецеденты, в США - uniform law of unlimited partnership 1916 года + соответствующие законы в различных штатах.

Полное товарищество - это объединение лиц, которое ведет торговлю или занимается иным видом деятельности, под единым фирменным наименованием.

Каждый из учредителей товарищества отвечает по его долгам всем своим имуществом. Ответственность устанавливается солидарная.

Товарищество строится на доверительных (фидуциарных) отношениях => не вполне устойчиво.

Договорное товарищество => смена учредителей влечет внесение изменений в договор.

Товарищество создается с момента заключения договора, даже если подлежит регистрации.

Учредители товарищества несут неограниченную ответственность по долгам всем своим имуществом (плюс тем имуществом, которое не внесено в товарищество) => кредиторы могут обратиться к любому учредителю с требованиями погашения долга => возмещение долей у сотоварищей.

Все учредители товарищества являются управляющими, т.е. могут вести дела и вступать в сделки с третьими лицами, если нет иного положения в договоре.

Франция. Полное товарищество в своем названии должно содержать имена всех учредителей или одного с указанием существования остальных плюс “полное товарищество”.

Полное товарищество - это юридическое лицо => кредиторы должны обращаться с требованиями сначала к самому товарищу и только при недостатке имущества - ... имущество. Прибыли и убытки делятся пропорционально ...

Германия. Полное товарищество - не юридическое лицо. Товарищество может под своим именем вступать в гражданские и торговые правоотношения, может иметь имущество, быть истцом и ответчиком в суде.

Для принудительного исполнения в отношении имущества - специальный исполнительный документ, направленный против товарищества.

Товарищество подлежит регистрации.

Полное товарищество в Германии - “относительное юридическое лицо”. В отношении с третьими лицами: обращается кредитор либо к ПТ, либо к его участникам.

В конце каждого хозяйственного года на основе баланса - прибыль и убытки => доля каждого учредителя. Прибыль причисляется к паю учредителя, убытки списываются с пая => из годовой прибыли каждому учредителю причитается в первую очередь 4% от .. его пая (если годовой прибыли не хватает => % уменьшатся по решению учредителей). Сумма может быть выдана или причислена к паю.

Учредителем полного товарищества может быть не только физическое, но и юридическое лицо.

Англия. “Партнерство с неограниченной ответственность” (ПНО) - правоотношения между лицами, которое может быть доказано всеми возможными способами => договор о создании может быть заключен в любой форме, так же и в устной.

ПНО - не юридическое лицо, но выступает в обороте под общей фирмой.

ПНО не регистрируется. Каждый учредитель, являясь управляющим, действует как агент партнерства на основе агентского договора, который в действительности не заключается, а предполагается => агент не может выходить за рамки полномочий, которые ему даны.

США. ПНО - не юридическое лицо, но судебная практика признает право собственности на имущество, может быть истцом и ответчиком в суде (процессуальная правоспособность) => кредиторы сначала обращаются к ПНО, а потом - к участникам (по общему правилу).

ПНО не регистрируется => о состоянии учредителей можно узнать только из наименования.

Существуют старшие партнеры и младшие партнеры. Старшие партнеры управляют делами.

Партнерство - переходная форма от индивидуального предпринимательства к коллективному.

В форме ПНО создаются мелкие и средние предприятия о профессиональном принципе?

Отсутствуют публичные отчетности ПТ в странах, где ПТ - не юридическое лицо, ПН не является субъектом налогообложения, учредители платят подоходный налог.

Об отрицательных чертах говорить не будем, т.к. они видны не вооруженным глазом (повышенная ответственность, повышенная степень риска, вместе со всем своим имуществом, солидарность ответственности “один за всех, и все за одного”). Все эти присущие полному товариществу черты, конечно же, на первый взгляд кажутся не совсем удобными для цели ведения бизнеса. Но, тем не менее, полные товарищества создаются, функционируют, регулируются законодательством.

Положительные черты (преимущества) товарищества.

1.Простота образования (достаточно заключить договор между участниками, чтобы товарищество было создано. В тех странах, где полные товарищества не явл. юридическими лицами иногда и не требуется регистрация, а там даже, где она требуется, то товарищество все равно считается созданным с момента заключения договора между участниками. В этом состоит простота образования. Закон не содержит никаких требований по содержанию договора, участники сами определяют его содержание. Единственное от чего они не могут отказаться? так это от неограниченности и солидарности ответственности. Даже если в договоре будет сказано, что все участники несут неограниченно-солидарную ответственность по долгам полного товарищества, эта запись не будет иметь юридической силы, потому что закон требует иное.)

2.Отсутствие публичной отчетности (полные товарищества в отличие от акционерных обществ не публикуют ежегодных отчетов о хозяйственной деятельности. И отчеты являются внутренней документацией товарищества, но конечно удобно для того, чтобы участники сами определяли объем имущества, объем вкладов и направления деятельности, по которым работает товарищество.)

3.(Это очень важная положительная черта.) В тех странах, где полное товарищество не юридическое лицо, оно не явл. субъектом налогообложения. А это значит, что налоги платят сами участники, как подоходный налог. Поэтому полные товарищества, конечно же, с большей степенью оперативностью могут действовать, но это не значит, что они могут уходить от налогов. Собственно они не являются субъектами налогообложения .... , сами участники должны будут отчитываться перед налоговой инспекцией. Но нет необходимости составлять декларации о налогах, обращаться в налоговую инспекцию. Там же, где полное товарищество является юридическим лицом, оно является субъектом налогообложения со всеми вытекающими последствиями.

4.(Это не для всех стран) В Германии участниками полного товарищества могут быть не только граждане (физические лица), но и юридические лица. И такая возможность предоставляемая законодательством позволяет создавать новые структуры ведения бизнеса, даже несколько акционерных обществ или акционерные общества и товарищества с ограниченной ответственностью или акционерные общества и несколько граждан могут создать полное товарищество для одного из направлений деятельности. В Германии полное товарищество не юридическое лицо, хотя оно относительно юридическое лицо, по крайней мере, к нему не все нормы юридических лиц применимы, в том числе и в отношении налогообложения.

Вот эти все черты являются привлекательными при создании полных товариществ, не смотря на очень высокий риск их деятельности.

Коммандитные товарищества (товарищество на вере)

Франция - societe en commandite (регулируется законом о торговых товариществ) [субъекты являются юридическими лицами]

ФРГ - Kommanditgesellschaft (K.G.) (регулируется - ГТУ) [не явл. ю.л.]

Англия - Limited partnership (ограниченное партнерство, оно соответствует коммандитному товариществу) (есть специальный закон 1907 года) [не явл. ю.л.]

США - Limited partnership (есть единообразный закон о Limited partnership 1913, затем переиздавался в 1976, последняя редакция в 1986 году) В настоящее время более, чем в 30 штатах действует этот закон последней редакции. [не явл. ю.л.].

Испания - коммандитное товарищество является юридическим лицом.

Коммандитное товарищество - это объединение лиц, в котором имеется две категории лиц: 1- полные товарищи, которые несут неограниченную солидарную ответственность и 2- коммандитисты - вкладчики, рискующие только своим вкладом.

Коммандитное товарищество возникло в средние века, поскольку такие объединения в основном создавались в сфере морской торговли и судовладелец приглашал вкладчиков поучаствовать своими вкладами в каком-то рискованном предприятии (доставка грузов и т.д.). Вкладчики доверяют судовладельцу рисковавшего всем своим имуществом, отсюда возникло название товарищество на вере. Но в случае удачи этого предприятия на долю вкладов выплачивалась соответствующая сумма.

Во всех странах в отношении полных товарищей применяются нормы законов о полных товариществах.

Ведение дел в коммандитном товариществе.

Управляющие в коммандитном товариществе могут быть только полные товарищи, коммандитисты не участвуют в управлении делами, но могут требовать выдачи им годового баланса, чтобы ознакомиться с положением дел. Если коммандитист заключает сделки от имени товарищества, он автоматически становится полным товарищем, и на него распространяется правило о неограниченной солидарной ответственности. ( исключение: французский закон гласит о том, что если коммандитист заключает одну сделку от имени товарищества, то он отвечает неограниченно солидарно по этой сделки, но не становится тем самым полным товарищем по всем остальным сделкам). В других странах всякое вмешательство коммандитистов в управление делами ставит их в положение полных товарищей. Тоже происходит, если имя коммандитиста попадает в фирменное наименование. Фирменное наименование строится под правилам, которое действует в отношении полных товариществ, т.е. указываются имена всех участников или некоторых из них с указанием на то, что есть другие, но эти имена явл. именами полных товариществ. Если там оказывается имя коммандитиста, то он становится полным товарищем.

В Германии коммандитное товарищество не является юридическим лицом, но, тем не менее, должно быть зарегистрировано. Если в период между созданием коммандитного товарищества, при заключении договора и его регистрации, товарищество заключает сделки с третьими лицами, все участники будут считаться полными товарищами.

В Англии и США limited partnership подлежит регистрации. Если регистрация не произведена, такое партнерство считается unlimited partnership, т.е. партнерство с неограниченной ответственностью.

У партнерств имеются фирменные наименования, в которых есть слово limited (ltd.). Но они в любом случае будут называться партнерствами (partnership), а не корпорациями.

Судебная практика в США иногда рассматривает limited partnership в качестве корпораций юридических лиц, но это не общее правило, и такая практика мало распространена.

В настоящее время в странах европейского континента получило широкое распространение некая гибридная форма, которая называется акционерное коммандита. В такой форме акционерное общество выступает полным товарищем и сами акционеры могут считаться вкладчиками, а, кроме того, могут быть вкладчики и со стороны.

Целью создания таких образований, акционерных коммандит явл. привлечение дополнительного финансирования со стороны. У акционерного общества имеется возможность прибегнуть к внешнему финансированию с помощью получения банковских кредитов, выпуск облигаций, но если по каким-то причинам эти способы получения дополнительных средств либо исчерпаны, либо не могут быть применены, можно создать некий очень гибкий механизм, гибридную форму, сочетание акционерного общества с коммандитным товариществом. Это образование не во всех странах признается юридическим лицом (в Германии это не юрид. лицо), оно должно быть зарегистрировано. Ответственность по долгам будет нести акционерное общество, но уже всем своим имуществом, акционеры не рискуют и привлеченные вкладчики, коммандитисты, рискуют только своим вкладом. Обычно такого рода образования создаются для одного или двух направлений деятельности. Эта форма позволяет ограничивать ответственность. Достаточно широко эта форма развита во Франции, например, фирма “Mishlen”, универсам “Казино” (это акционерные коммандиты)

В Германии, помимо акционерного коммандита, допускается создание еще одно гибрида - общество с ограниченной ответственностью (товарищество с ограниченной ответственностью) и коммандитного товарищества. Такого рода образования очень популярны в Германии. Товарищество с ограниченной ответственность выступает полным товарищем и еще имеются вкладчики

Это были все формы примитивного ведения бизнеса и во всех странах полные товарищества и коммандитные товарищества признаются как начальные формы ведения бизнеса.

Акционерное общество

Это наиболее развитая и распространенная форма, которая позволяет собирать большие капиталы;

Франция - societe anonyme (S.A) - анонимное товарищество;

Германия - aktiengesellschaft (A.G.);

Англия - company limited by shary - паевая компания. Она наиболее соответствует акционерному обществу;

США - joint stock corporation (JSC) Если после этого стоит значок inc (зарегистрировано), а если cor. - корпорация. Очень редко в США используется аббревиатура “ltd”.

“Ltd” в основном применяется в Англии, британских странах, странах Африканского континента, в Индии, Испании.

Источники регулирования:

Франция - законом о торговых товариществах

Германия - законом об акционерных обществах 1965г. с последующими изменениями

Англия - законом о компаниях 1985 (89)г.

США - модельный закон о предпринимательских корпорациях - это унифицированные законы штатов о предпринимательских корпорациях. (последняя редакция 1985г.)

Во всех странах акционерное общество явл. юридическим лицом.

Акционерное общество - организация, являющаяся юридическим лицом, капитал которой поделен на определенные части, называемый акциями и участники которой рискуют по долгам общества лишь в пределах своего вклада.

Акционеры не несут никакой ответственности по долгам, они не собственники, они не совладельцы, не пайщики. Они рискуют только своим вкладом. Если происходят какие-нибудь неприятности с акционерным обществом, оно ликвидируется в добровольном, либо в принудительном порядке, могут быть применимы оба порядка. Акционеры могут лишь рассчитывать на возвращение той денежной суммы, которую они внесли в уплату за акцию. Но, как правило, все уходит на покрытие долгов кредиторам, облигационерам.

Акционерное общество - это объединение капиталов и это товарищество уставное.

Историческая справка: первые акционерные общества возникли в средние века и их история права до нас донесла первое упоминание: банк Святого Георгия в Дневние, созданный в 1418 г. по принципам создания акционерного общества, на основе складочного капитала.

Порядок возникновения акционерных обществ:

Во всех странах существует нормативно-порядочный (ярмарочный?) порядок возникновения или создания акционерных обществ. Разрешительный порядок действует только в отношении банков, страховых компаний и иногда в отношении транспортных предприятий.

В США существуют помимо корпораций де-юрэ (юридически созданных) и корпорации де-факто. Эти корпорации могут также создаваться на базе складочного капитала.

Процесс создания акционерного общества.

Во всех странах различают две фазы (стадии) создания АО

1.экономические изыскания (на этой стадии учредители или лица действующие по их указанию (на основании договора, к примеру) проводят исследования рынков приложения капитала, наличия сырья, рабочей силы (квалифицированной или неквалифицированной), рынки сбыта, возможность привлечения капиталов - это размещение акций. Определяется сумма основного капитала, которая должна быть зарегистрирована в уставе, и которая должна быть собрана. Эти все исследования должны быть положительными, после чего наступает вторая стадия;

2.юридическое оформление АО.

В США даже имеется две разные группы людей, которые занимаются экономическими исследованиями и юридическим оформлением. Те лица, как правило, специализированные фирмы, которые изучают рынок, называют promoters. А те, кто занимается непосредственно оформлением создания корпораций, называется incorporators.

В западной Европе (континентальная) нет такого подразделения, все эти лица получили название учредителей, но учредители могут по разному вести дела, они могут лично заниматься учреждением, могут нанимать специализированные фирмы. Последняя стадия регистрации: подача документов.

В США эти две группы лиц появились на практике, законодательство их тоже не различает.

На этом стадии (юридическое оформление) имеются 4 этапа создания акционерных обществ:

I. разработка и утверждение устава;

II. создание акционерного капитала;

III. создание первых руководящих органов;

IV. регистрация акционерного общества. Оно возникает как юридическое лицо.

I.Акционерные законы предусматривает минимальное число учредителей.

Франция - по закону не менее 7 лиц.

Германия - не менее 5 лиц

Англия - не менее 2 лиц

США - нет ограничений по минимуму учредителей, т.е. корпорацию может создать одно лицо.

Учредители, на стадии создания АО, как правило, заключается учредительный договор. Этот учредительный договор служит для защиты их собственных интересов. В нем указывается цель деятельности создания АО, определяются обязанности учредителей и их права. По завершении создания АО на первом собрании акционеров (учредительном собрании) учредители отчитываются перед акционерами о проделанной работе и сообщают какие расходы они понесли в связи с созданием АО (расходы могут быть не малыми). Если учредители действовали в рамках учредительного договора то, как правило, эти расходы АО принимает на себя (или часть из них).

Разработка устава.

Устав - это документ, в котором определяется правила организации и деятельности АО. Устав должен соответствовать федеративным требованиям закона (если будут какие-нибудь расхождения, то такое АО не будет зарегистрировано).

В странах континентальной Европы устав это довольно обширный документ, который содержит:

1.наименование АО (фирменные наименования. Они строятся по принципу свободы фирмы. Это значит, что само название может быть абсолютно произвольным. Оно не должно включать имен учредителей или имен его участников. Однако принцип свободы фирмы должен не нарушать исключительности фирмы, - это означает, что если есть уже предприятие с аналогичным фирменным наименованием не может быть использовать пользовано другого предприятия с таким же наименованием. Если такое случается, то это передается в суд и такое предприятие закрывают. В фирменном наименовании обязательно присутствует указание на форму (S.A, A.G, Ltd и т.д.));

2.место нахождения АО (место нахождения определяется, как правило, по месту нахождения правления [штаб квартиры], это юридический адрес АО);

3.размер уставного капитала;

4. предмет деятельности АО;

5.срок, на который создается АО, если срок не указан, считается что бессрочный. Но в некоторых законах стоит ограничение (до 99 лет), правда не все законы не во всех странах знают об этих ограничениях;

6.количество выпускаемых акций, их виды, с описанием тех преимуществ, которая дает каждый вид;

7.сведения об органах управления акционерным обществом;

8. порядок распределения прибылей, порядок выплаты дивидендов на акцию, образование резервных фондов;

9. правила о реорганизации и ликвидации АО, порядок распределения имущества после ликвидации;

10. порядок выпуска облигационных займов;

11. отчетность АО.

Годовой отчет. Это документ купечной сделки, поэтому он требует законодательного регулирования.

Если на континенте устав это единый документ, то США и Англии устав состоит из двух документов.

Англия:

1-внешний регламент (меморандум)

2-внутренний регламент (article of incorporation)

1 и 2 составляют устав компании.

США:

1-внешний регламент (charter)

2-внутренний регламент (by laws)

1 и 2 составляют устав компании.

Внешний регламент (в США и Англии) - это тот документ, который предъявляется на регистрацию. В этом документе определяется статус правового положения компании, дается ее наименование, указывается юридический адрес, цель деятельности, даются указания на то, что ответственность участников ограничена, указываются имена, фамилии директоров компании или корпорации, а также секретаря, указывается размер уставного или паевого капитала. Во внешнем регламенте содержится минимальное число сведений, относящиеся к корпорации или компании.

Внутренний регламент. Это документ не предъявляемый на регистрацию. Он определяет взаимоотношения между участниками и именно во внутреннем регламенте определяется указываются наиболее важные аспекты деятельности компании или корпорации (это порядок распределение прибыли, порядок распределение за них акции или паев, компетенция органов управления, отчетность, порядок переизбрания органов управления, все те вопросы, которые не входят во внешний регламент).

В Англии artical of incorporation признается договором между пайщиками (это внутреннее обязательство друг перед другом и перед компанией). По английскому закону о компаниях считается, что если в компании не выработан этот внутренний регламент, то у них будет считаться типовой регламент, который есть в законе.

Очень важно, что внутренний регламент может быть изменен решением совета директоров. Для внесения изменений во внешний регламент требуется одобрение большинства акционеров на общем собрании акционеров.

В США документ by laws (внутренний регламент) часто рассматривается как конфиденциальный документ, или как составная часть коммерческой тайны предприятия и доступ к нему имеют не все акционеры, а только управляющий или высший служащий корпорации.

В этом и отличие устава акционерных обществ континентальной Европы от корпораций в США.

II. образование акционерного капитала.

Известны два способа образования акционерного капитала:

1 - единовременное учреждение

2 - ступенчатое учреждение

При единовременном учреждении вся сумма уставного капитала распределяется или расписывается между учредителями на момент регистрации АО.

При ступенчатом учреждении, как правило, часть акции распределяется между учредителями, а другая часть предлагается широкой публике.

Во всех странах, кроме Германии применяется оба способа. В Германии по закону акционерному существует только единовременное учреждение.

Во всех странах объявление подписки на акции (при ступенчатом учреждении) еще не означает образование акционерного капитала вообще возможность создания АО. Для того, чтобы акционерное общество могло быть создано устанавливается срок на проведение подписки. У новейших акционерных законов (например, закон Испании, который впитал в себя все новшества европейского законодательства) обычно устанавливается два срока: первоначальный срок и дополнительный срок; определяется финансовое учреждение, которое занимается распределением акций и проводится подписка. К моменту регистрации необходимо, чтобы вся сумма, заявленного уставного капитала была покрыта подпиской. И из этой суммы, 25% акций, должны быть оплачены. Если не удается покрыть, то АО передается не созданным, т.е. неудачной была попытка, и финансовое учреждение возвращает те деньги, которые она получила от возможных вкладчиков. Если вся сумма (25%) покрыта подпиской происходит созыв первого собрания акционеров, учредительное собрание, который констатирует в своем решение факт удачного проведении подписки и оплаты этих капиталов или требуют чтобы акционеры, подписавшиеся и принявшие обязательство, доплатили суммы до известной даты. Только после этого учредители или лица, назначенные собранием акционеров, проводят регистрацию АО. На первом собрании избирают первые руководящие органы АО.

В законодательстве ряда стран установлен минимум уставного капитала, при котором должно быть создано АО:

Во Франции два минимума:

1-ый для акционерных обществ проводящих публичную подписку на акции - 1500000 франков.

2-ой для акционерных обществ, которые не проводят публичной подписки - 250 тыс. франков.

Но для некоторых видов АО этот минимум может быть либо больше, либо меньше. Например: для банков, создаваемых в форме АО, минимум уставного капитала 15млн. франков. Для страховых обществ минимум - 5млн. франков. Для АО действующих в области с/х - 10тыс. франков.

В Германии существует единый минимум - 100 тыс. марок (из-за того, что там только существует единовременное учреждение).

В Англии для публичных компаний с ограниченной ответственностью (public company limited by shary) - минимум 50 тыс. фунтов стерлингов. Публичные компании - это те компании, которые публикуют публичные проспекты, эмиссии паев и привлекают публику. Частные компании (privet company) могут создаваться с любым минимумом, для них закон минимум не установил.

В США законы штатов не предусматривают минимум уставного капитала. И получается, что можно создать корпорацию с одним долларом в качестве уставного капитала, хотя это не так. Потому что есть ряд других законов, в том числе и федеральных законов, об обороте ценных бумаг и оборотных документов, в том числе и акций. И существует очень сложная система федерального контроля за выпуском ценных бумаг. [Эти законы объединены общим понятием законы “голубого неба” (“bluy sky laws), они получили свое название в 30 гг., потому что ряд наиболее активных членов общества начали создавать такие корпорации, которые позволяли быстро собрать капитал и быстро исчезнуть. Продавали они кусочки голубого неба]. И чтобы такого не происходило и общество было спокойным, и финансовая система была стабильной, существует очень жесткий контроль за выпуском акций. Поэтому корпорация, даже по закону не имеющая минимум уставного капитала, тем не менее, определенный минимум капитала в зависимости от направления деятельности будет обязательно заявлять.

Акционерные общества.

Все акционерные законы обычно устанавливают правило, по которому акции расписанные между акционерами могут быть оплачены не сразу на момент регистрации, а в определенной пропорции. Но практически эта пропорция стала стандартной для почти всех стран и составляет 25% от суммы уставного капитала. Это означает, что если акционер подписался на определенное количество акций к моменту регистрации АО он должен уплатить 25% от подписанных акций.

В течении какого времени акционер может оплачивать оставшиеся акции (неоплаченные)?

Этот срок устанавливается по-разному в разных странах. В странах членов Европейского Союза этот срок обычно достигает 5 лет (это довольно большой срок). Но в некоторых странах (страны Скандинавии) этот срок достигает 10 лет. Рассрочка платежа весьма льготная. Это, на самом деле, весьма не благоприятно может сказываться на деятельности самого АО, которое будет долго работать с неполным уставным капиталом, но самое главное на сколько АО имея этот минимум (оплаченного уставного капитала) сможет наработать себе имущество.

Правило об оплате 25% акций не действует в англо-американской системе права. Там вообще другой порядок выпуска капитала и оплаты капитала.

Имущество АО.

Это имущество, как правило, состоит из двух больших частей:

1) собственные средства:

а) уставной (основной или акционерный) капитал. Все эти названия тождественны;

б) резервы или резервные фонды;

в) распределяемая прибыль.

2) заемные средства:

а) кредит (обычно банковский);

б) облигационные займы.

АО - единственный вид торговых товариществ, которое может выпускать облигации.

а) Уставной капитал - эта та сумма, которая указана в уставе АО, эта величина постоянная, она может изменяться только по общему решению собрания акционеров. И, как правило, изменение суммы уставного капитала сопряжено с определенными сложностями (изменение политики АО, увеличение уставного капитала, уменьшение). Сумма уставного капитала - это та величина, которая явл. гарантией кредиторам АО на случай возникновения долгов у АО. Обычно лица заключающие договоры с АО интересуются суммой уставного капитала для того, чтобы сравнить эту сумму с ценой сделки. Уставной капитал не равен имуществу АО. В случае выплаты всеми акционерами всех акций сумма уставного капитала должна, по идее, равняться сумме или стоимости имущества. Но в действительности, когда происходит оплата всех акций АО уже работает и оно уже имеет какое-то дополнительное имущество. (Первые два года, как правило, АО работает без прибыли). Если имущество опускается до величины уставного капитала, это первый признак того, что дела в АО идут не совсем благополучно.

Акционерные законы устанавливают такое правило: при снижении суммы или стоимость имущества ниже суммы уставного капитала возможна ликвидация АО, либо по требованию акционеров, либо по требованию кредиторов, либо самого АО.

В странах континентальной Европы уставной капитал - это общая ... , общая .... . В Англии и в США уставной капитал складывается из трех частей:

1) номинальный или разрешенный капитал;

2) выпущенный капитал;

3) оплаченный капитал.

Теперь узнаем, что из себя представляет номинальный или разрешенный капитал - это та сумма, которая указана в уставе, во внешнем регламенте, т.е. в меморандуме в Англии или в чартере США. На эту сумму разрешено выпускать акции, поэтому называется разрешенный. Но в Англии и США по законодательству компания или корпорация может выпустить акции или паи не на всю сумму сразу, а только на часть капитала. Скажем в корпорации США разрешенный капитал составляет 100 тыс. долл., а выпущенный капитал - 10 тыс. долл., но о выпуске акций на какую-то сумму уже решает не общее собрание акционеров, а совет директоров.

Оплаченный капитал - это та часть выпущенного, которая оплачена на конкретный момент времен. Так выпустили акции на 10 тыс., эти акции расписываются между акционерами, но акционерам предоставляется время для оплаты акций, так это будет решено советом директоров (может несколько недель, месяцев) и в каждый конкретный период времени число оплаченного капитала будет увеличиваться по мере оплаты акций, пока не достигнут суммы выпущенного капитала. Корпорация имеет право выпускать акции до суммы разрешенного или номинального капитала.

Достаточно гибкая система для фиксирования капитала во внешнем регламенте и для действительного набора уставного капитала.

б) Вторая часть собственных средств АО в любой стране - это резерв или резервные фонды. Существует два вида резервных фондов:

1 - законные резервные фонды

2 - уставные

Законные резервные фонды создаются в любом АО на основании закона. Это часть прибыли направляемой ежегодно в резервный фонд (где-то 5%, т.е. пока резервный фонд не составит 5-ти % от суммы уставного капитала), но в некоторых странах в законе установлена более высокая плата: не 10%, а 25%. Резервные фонды используются для самофинансирования АО в том случае, если собственных средств, прибыли не хватает для проведения политики расширения производства, а также для оплаты процессов по облигациям, если вдруг не оказывается прибыль, а средства потребовались. Однако любое АО может в уставе увеличить размер резервного фонда (уменьшить нельзя). Увеличение зависит от того, насколько они хотят себя подстраховать.

в) Распределяемая прибыль. Для того, чтобы понять каким образом распределяется прибыль в Акционерном обществе можно выяснить понятие акции. По общему определению акция - это часть уставного капитала, номинальная стоимость которой, как правило, указывается на самой акции. Номинальная цена акции, как правило, не совпадает с ее реальной стоимостью. Реальная стоимость акции определяется спросом на акции того или иного акционерного общества ... принцип. Акции могут оплачиваться денежными средствами либо иным имуществом, если время такой платы наступает, как правило она есть. Нигде в зарубежном законодательстве так называемые интеллектуальные вклады, интеллектуальная собственность, как мы называем, know how, знание, умение, навыки профессиональные - не рассматриваются в качестве средств оплаты акций, только деньги или осуществленное имущество.

В ряде стран законодательство допускает выпуск акций без указания номинала (США, Япония, Бельгия). Поскольку реальная стоимость акций не совпадает с номиналом указанным на акции, то в принципе сумма, указанная на акции, значения не имеет, она имеет значение только при выплате дивидендов, которые осуществляются по номинальной стоимости. Также можно определить ту цену, по которой будет продаваться акция на первичном рынке ценных бумаг, определить заранее какую-то фиксированную сумму, которую будет выплачивать дивиденд, а потом стоимость акции будет определяться уже спросом и предложением. Впервые такого рода акций появились в США и были их выпуску законодательно разрешен с начала издать в New-York 1912 году. Затем такие акции стали выпускаться в других странах (Япония, в странах европейского континента только одна страна идет по этому пути, потому что здесь имеется подпункт: некоторый риск совершение не всегда закономерность действий со стороны акционерных обществ идет очень жесткий государственный контроль за выпуском ценных бумаг, потому что при выпуске акций с номиналом всегда можно определить какое количество акций выпущено, по какому номиналу и чтобы этот номинал совпадал с суммой уставного капитала. Если вы хотите довыпустить акции, то нужно увеличивать сумму уставного капитала ибо для первичного рынка ценных бумаг они, как правило, должны продаваться по номиналу. Если выпускаются безноминальные акции, то их цена определяется только протоколом общего собрания акционеров, они сами определяют по какой цене выпускать).

В ряде стран установлен номинальный размер акций, минимальная цена:

Германия - минимальная цена акции 50 марок (меньше - запрещено законом);

Япония - 50 тыс. ен;

Ни во Франции, ни в Англии, ни в США не указывается минимальная цена акции.

Одна акция - это часть уставного капитала, поэтому по общему правилу она не дробима, не делима. Если несколько лиц приобретают совместно акцию, то они становятся сособственниками. И если при этом акция голосующая и нужно выбрать представителя для того, чтобы он мог голосовать на собрании или если проводится голосование в письменном виде представитель должен действовать от имени всех остальных сособственников акции. Но в настоящее время это правило (а не дробилась ли эта акция) преодолено выпуском как бы новых разновидностей ценных бумаг в том числе купонов акций, которые могут продаваться акционерам другим лицам. Лицо, которое приобретает такой купон оно имеет право на получение дивидендов на эту часть, но не получает право голоса. Как правило, дробные доли акции, типа купонов, устанавливаются только на неголосующие акции (привилегированные). Акция - это ценная бумага во всех странах или оборотный документ.

Ценная бумага - это документ, в котором право связано таким образом, что без предъявления этой бумаги право не может быть реализовано, использовано или передано другому лицу. Вот в этом и заключается основной смысл любой ценной бумаги, будь то акция, облигация, товарораспорядительный документ, например коносамент, складское свидетельство, другие бумаги, которые относятся по законодательству к понятию ценных бумаг. Ценная бумага не потому, что она ценна из-за своего какого-то состава бумаги, а потому, что с этой бумагой связано право. Есть и другие бумаги, скажем расписки долговые по договору займа, но долговая расписка не будет признана ценной бумагой, потому что договоры займа можно доказать иными способами, кроме ?развить, что был заключен сложнее доказывать, но можно. А вот утрата, скажем, акции влечет за собой утрату права. Есть и на этот случай подстраховки в законе, которые допускают постановление акций, выдача дубликата акций, но это сложный процессуальный ход.

В акции воплощены два вида прав: 1) имущественные права (под ними понимается право на получение дивидендов, т.е. прибыли, на номинальную стоимость акции; и еще одно имущественное право - это право на получение части имущества акционерного общества после его ликвидации Обычно после ликвидации или в ходе ликвидации имущество распределяется среди кредиторов акционерного общества, акционеры явл. последними, кто может претендовать на оставшуюся какую-то часть общества, вот эта вот часть пропорциональна в зависимости от количества акций номиналу акций распределяется между акционерами, если вообще такое имущество остается).

2) неимущественные (это право участвовать в управлении АО, т.е. право голоса на собрании акционеров, в том числе право выбирать органы правления и решать остальные вопросы предусмотренные планом.

Структура АО.

Различают трехзвенную структуру органов и двухзвенную структуру органов акционерного общества.

Трехзвенная состоит из:

а) правления; б) наблюдательного совета; в) общее собрание.

Двухзвенная:

а) правление (или совет директоров); б) общее собрание.

В Германии всегда существует трехзвенная структура.

Во Франции допустимо два варианта. (но по статистике сейчас насчитывается 137 тыс. с лишнем АО имеющие наблюдательный совет и 40 тыс. 300 АО без наблюдательного совета.)

В Англии и США имеется двухзвенная система органов управления.

Ревизионная комиссия или ревизоры не входят в состав органов управления. Это еще один орган, но не управленческий. При этом возможно создавать ревизионную комиссию (собственную), а может АО обращаться к внешним ревизорам.

В настоящее время основным органом управления признается правление, а не общее собрание. У него правильное название: во Франции - “административный совет”, в Германии - “правление”, в Англии и США - “совет директоров”. Закон обычно устанавливает требования к составу совета директоров, какое количество должно быть директоров, устанавливаются требования в отношении того, что должны ли они быть акционерами и не могут быть посторонними лицами, ни акционерами. По-разному решается этот вопрос в зависимости от страны. Даже есть требование в отношении возраста (в США директоров в возрасте 70 лет не должно превышать 1/3).

Теперь каким образом формируется правление. В странах, где есть наблюдательный совет, правление назначается наблюдательным советом. В странах, где нет наблюдательного совета, правление избирается общим собранием. Во всех странах правление признается органом юридического лица АО, т.е. именно правление и может заключать сделки с третьими лицами и совершать все необходимые действия как орган юридического лица.

В США имеется определенная особенность в отношении совета директоров; различают внутренний директорат и внешний директорат. Внутренний директорат - это профессиональные управленцы, менеджеры, которые могут и не быть акционерами, их нанимают как наемных работников, но как правило корпорация стремиться сделать своих менеджеров акционерами поощряет их приобретением акций. Внешний директорат представляет собой определенное число лиц, приглашаемых корпорацией для участия в управлении. Каждая корпорация стремиться заполучить себе в совет директоров как можно больше известных людей, которые зарекомендовали себя в обществе, это может быть и бывший гос. служащий, который вышел в отставку, потому что действующие не могут, или какой-нибудь бизнесмен. Функции внешнего и внутреннего директората разные. Внешний директорат решает только основные вопросы по стратегии; каждодневной, текущей работой занимаются менеджеры, выполняя решения внешнего директората и соответственно собрания акционеров. Связующим звеном между тем и другим явл. президент корпорации. Президент председательствует на собрании внешнего директората и он же возглавляет внутренний директорат. Эти приглашенные лица получают вознаграждения, но на зарплате они не сидят, либо по итогам года, либо за участие в каждом заседании. Обычно устанавливаются ограничения по количеству совета директоров, в которых могут участвовать одно лицо не более, чем десяти (США).

И так, что собой представляет наблюдательный совет как орган управления. Наблюдательный совет, как орган управления возник в Германии в 1937 году именно в этом году В Германии были внесены изменения в акционерный закон: во всех АО -вах был создан орган, в котором принимали участие не только акционеры, но и работники этого предприятия, т.е. трудовые коллективы . В дальнейшем не смотря на изменения экономической и юридической ситуации в Германии и внесения изменения в акционерный закон этот орган, наблюдательный совет, так и остался в законе. В настоящее время наблюдательный совет, как правило, в Германии и в др. странах там где он есть состоит на 2/3 из акционеров и на 1/3 из представителей трудовых коллективов, т.е. орган, в котором имеется представительство рабочих. В Германии и в других странах тоже, как правило, есть такое представительство. Во Франции, правда, таких обязательных требований не предъявляется, но тем не менее, если в АО создается такого рода орган, то обычно там бывает представительство от трудового коллектива (США) . В США таких органов вообще нет, потому что в США есть секретная система управления дел..... . В Германии в настоящее время тоже не во всех АО должны присутствовать представители трудовых коллективов, а только в тех, на которые распространяется специальный закон, ну например: закон об участии в управлении производством в области угля и стали и закон об участии наемных работников в управлении (вот этот более общий закон распространяется, в принципе, на все АО, но некоторые АО ввиду исключения имеются (сегодня в законе) создается наблюдательный совет без участия работников общества.

Функции наблюдательного совета.

Наблюдательный совет назначает членов правления директоров. Правление подотчетно наблюдательному совету. Наблюдательный совет вправе знакомиться со всей документацией, имеющейся в правлении АО, включая торговые книги, деловую переписку, отчеты, результаты ревизионных проверок, т.е. члены наблюдательного совета имеют доступ к коммерческим тайнам данного АО. Наблюдательный совет вправе созывать общее собрание акционеров через голову или минуя правление. По общему правилу правление созывает общее собрание акционеров, но в случае необходимости это может сделать наблюдательный совет. Если в уставе АО есть специальная запись наблюдательный совет может одобрять сделку заключаемой правлением, т.е. ни одна сделка не будет заключена без одобрения наблюдательного совета, хотя такая редкость, запись, бывает достаточно редко ибо это усложняет порядок прохождения всех бумаг. Но тем не менее закон не запрещает АО-вам самим устанавливать такую процедуру. Ну и наконец наблюдательный совет в случае необходимости может сместить правление, если считает, что оно действует в ущерб АО, занять его место, но одновременно созвать общее собрание акционеров для того, чтобы доложить о сложившейся ситуации. После чего назначается новый директорат, новые члены правления. Вот для каких целей создается наблюдательный совет, по крайне мере во Франции, Германии, там, где они действуют.