Нотариат в России

Понятие нотариата и история его развития в России

Нотариат - правовой институт, регулирующий систему органов и порядок совершения нотариальных действий в целях защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц [4].

Возникновение нотариата неразрывно связано с развитием гражданского оборота, необходимостью содействовать его субъектам в совершении сделок и юридическом закреплении приобретаемых прав.

Нотариат возник как институт гражданского права, призванный защищать частную собственность и обеспечивающий бесспорность имущественных прав, охрану прав всех участников гражданского оборота. Исторически нотариат является составной частью правовой системы любой страны, так как осуществляемые нотариусом функции объективно необходимы и востребованы обществом.

Нотариат как институт имеет свою историю возникновения и развития, восходящую к времени Республики в Древнем Риме. Уже в тот период у римлян существовал особый институт должностных лиц (писцов), в функции которых входило оформление письменных распоряжений, даваемых магистрами и судебных формул, выносимых преторами. Лица, выполнявшие эти функции назывались "нотариусами" (notarii) от слова "notta" что означало стенографический знак, который применялся писцами для скорости записей, которые они вели.

История российского нотариата довольно богата и разнообразна и начинается с XVI века. Многое было заимствовано из зарубежного нотариата, так как к моменту его возникновения в России нотариусы уже были известны в других странах. Роль нотариата в установлении права собственности и свидетельствовании важнейших событий в истории человечества была чрезвычайно важна с древнейших времен. До нас дошли сведения, что в 1492 году Христофора Колумба в мореплавании сопровождал королевский нотариус Эсковедо, который составил акт об открытии Колумбом Америки и таким образом официально засвидетельствовал этот исторический факт.

Развитие нотариата в России можно условно разделить на несколько этапов: первый из которых начинается в XVI веке и заканчивается Соборным уложением 1649 года. Этот период характеризуется тем, что формирование нотариальных органов и порядок совершения нотариальных действий определялись отдельными указами царя.

Тогда в России появилось сословие площадных подьячих. Более точная дата их появления не дошла до нас. Они представляли собой своеобразную корпорацию профессиональных писцов, специализировавшихся в совершении за плату гражданских сделок в интересах обращавшихся к ним лиц. Назначение на "площадь" осуществлялось указом царя, собственно, в этом и заключался контроль за их деятельностью вначале. Желающий быть площадным подьячим подавал челобитную царю с просьбой о назначении, при этом выборные старосты должны были дать ему нравственную и деловую характеристику, а вся корпорация профессиональных писцов несла за своего члена круговую поруку в случае причинения им ущерба от своей деятельности.

Занятие это было прибыльным, и отставка от него была тяжелейшим наказанием. Царь Федор Иоаннович издал в 1597 году указ, в соответствии с которым была введена обязательная справка отдельных видов купчих крепостей в холопьем приказе. Справка представляла собой свидетельский допрос с целью установления подлинности и добровольности заключения сделки, проверки принадлежности имущества продавцу и наличия обременений и запрещений на его отчуждение. Только после записи акта в книгу приказа и приложения печати имущество считалось отчужденным и право собственности возникало у приобретателя. Так контроль со стороны государства за деятельностью площадных подьячих стал фактическим. Совершенно очевидно, что требования, предъявляемые к совершению сделок у современного нотариуса схожи.

Второй этап охватывает период с 1649 года по 1866 год. Уложение 1649 года царя Алексея Михайловича в некоторой степени систематизировало действовавшие до этого времени указы, обязав стороны совершать сделки только через площадных подьячих с составлением справки и последующей записью в поместном приказе, таким образом, впервые разграничив функции органа, совершающего сделку, и органа, регистрирующего ее.

В XVII и XVIII веках нотариальное дело в России претерпело множественные изменения. В 1699 году крепостные дела были переданы в ведение ратуш, но проявленные их чиновниками абсолютная некомпетентность и взяточничество заставили Петра Великого вернуть крепостные дела в ведение площадных подьячих. В XVIII веке нотариальные дела неоднократно передавались различным учреждениям, гражданским, уездным судам, крепостным отделениям, экспедициям гражданских судов.

Коренное преобразование нотариата произошло после утверждения Александром II в 1866 году Положения о нотариальной части как развитие судебной реформы 1864 года. В России возникли две обособленные части нотариальных учреждений. Это крепостная и собственно нотариальная части.

Особое внимание государство уделяло крепостной части, и это определялось признанием "особой важности актов о поземельной собственности, определяющих отношения не только частных лиц между собой, но и отношение к государству". Все совершенные крепостным порядком сделки являлись бесспорными, при соблюдении всех правил о вводе во владение сделка признавалась бесповоротной, а ее принудительное исполнение осуществляли административные органы.

Основные требования к совершению сделок, предъявляемые писцами в крепостных отделениях, экспедициях или судах, сохранились и по настоящее время. Стороны были обязаны представить в доказательство своей личности справку полиции о самоличности и в доказательство принадлежности отчуждаемого имущества продавцу справку органа местного самоуправления или акт укрепления. Кроме того, устанавливалось наличие запрещений и обременений на отчуждаемое имущество по своду запрещений, находившемуся здесь же. В случае необходимости запросы о запрещениях делались к другим столоначальникам, так как по правилам того времени стороны не были связаны местом нахождения имущества и сами определяли, где именно удостоверять сделку. После этого составлялся проект сделки, который переписывался начисто на узаконенной гербовой бумаге, подписывался в присутствии нотариуса (маклера) дающим акт и тремя свидетелями.

После уплаты всех крепостных, канцелярских пошлин, гербового и других сборов акт вносился в крепостную книгу и выдавался сторонам под расписку в особом журнале. Экспедиция была обязана огласить удостоверенный акт через сенатские ведомости и направить копию объявления в гражданскую палату и уездный суд по месту нахождения имущества.

В конце прошлого века в России сложились четыре группы органов и должностных лиц, наделенных правом совершать нотариальные действия:

- публичные (городовые) нотариусы;

- биржевые маклеры и нотариусы, корабельные маклеры;

- узкоспециализированные маклеры: судоходных расправ, государственного коммерческого банка, частные, слуг и рабочих людей, цеховые, ремесленных управ, Кронштадтского общества вольных матросов;

- при отсутствии нотариуса или маклера их функции выполняли магистраты, ратуши, думы, таможенные чиновники, становые пристава, торговые словесные суды.

Кандидаты на должность нотариуса (маклера) отбирались на основании конкурса из числа наиболее порядочных чиновников, и после назначения на должность давали присягу, в противном случае не допускались к работе. Особых правил при этом не существовало, однако закон прямо запрещал назначать на должность нотариусов и маклеров людей неграмотных.

Инструкции о порядке совершения нотариальных действий в то время не было, особой регламентации закон не содержал, но все лица, исполняющие нотариальные обязанности, должны были осуществить при засвидетельствовании явки договора следующие функции: установить самоличность сторон, проверить правоспособность и дееспособность сторон, убедиться в подлинности договора, установить соответствие договора действующему законодательству, записать договор в книгу, взыскать пошлину и сборы, совершить на подлиннике договора надпись, которая обязана была содержать время засвидетельствования и номер по книге.

У каждого нотариуса или маклера была своя книга и печать. После революции 1917 года, декрет №1 о суде от 24 ноября 1917 года упразднил все ранее действующие до этого времени судебные установления, и хотя не было ничего сказано об упразднении Положения о нотариальной части, регулировавшего до этого времени институт нотариата, он перестал существовать.

Нотариальные действия стали совершать различные учреждения: нотариальные отделы местных советов, которые возглавляли народные нотариусы, отделы юстиции, отделы социального обеспечения, записей актов гражданского состояния, то есть различные административные органы.

В период с октября 1922 года по июль 1973 года был принят ряд положений и нормативных актов, касающихся системы нотариата в СССР и РСФСР.

В связи с переходом к рыночным экономическим отношениям, многообразию форм собственности, развитию предпринимательства, выходу в экономические пространства возникла необходимость реформирования нотариата.

11 февраля 1993 года был принят новый закон о нотариате "Основы законодательства РФ о нотариате". Сущность реформы нотариата и законодательства о нотариате заключалась в том, что отныне в одном экономическом пространстве будут работать два нотариуса: один в государственной конторе, другой

- в частной. Разница между ними лишь в том, что первый, передавая всю пошлину за совершение нотариальных действий государству, получает от него гарантированную заработную плату, другой, занимающийся частной практикой, будет взимать тариф, который остается у него полностью (за исключением выплат налогов и других выплат, предусмотренных законом.

Организационные основы деятельности нотариата. Общие положения

В соответствии со статьей 1 Основ законодательства РФ о нотариате от 11.02.93г. № 4462-I (далее - Основы законодательства РФ о нотариате) нотариат в РФ призван обеспечивать в соответствии с Конституцией РФ, конституциями (уставами) субъектов РФ, Основами законодательства РФ о нотариате защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени РФ.

Нотариальные действия в РФ совершают нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе или занимающиеся частной практикой. Реестр государственных нотариальных контор и контор нотариусов, занимающихся частной практикой, ведет федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю в сфере нотариата, в порядке, установленном Министерством юстиции РФ.

Нотариальные действия от имени РФ на территории других государств совершают должностные лица консульских учреждений РФ.

Нотариальная деятельность не является предпринимательством и не преследует цели извлечения прибыли.

В соответствии со статьей 2 Основ законодательства РФ о нотариате на должность нотариуса в РФ назначается гражданин РФ, имеющий высшее юридическое образование, прошедший стажировку сроком не менее одного года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой, сдавший квалификационный экзамен, имеющий лицензию на право нотариальной деятельности.

При совершении нотариальных действий нотариусы обладают равными правами и несут одинаковые обязанности независимо от того, работают ли они в государственной конторе или занимаются частной практикой. Оформленные нотариусами документы имеют одинаковую юридическую силу. Нотариус, занимающийся частной практикой, должен быть членом нотариальной палаты.

В статье 5 Основ законодательства РФ о нотариате говорит о гарантиях нотариальной деятельности:

Нотариус беспристрастен и независим в своей деятельности и руководствуется Конституцией РФ, конституциями (уставами) субъектов РФ, Основами законодательства РФ, иными нормативными правовыми актами РФ и субъектов РФ, принятыми в пределах их компетенции, а так же международными договорами.

Права, обязанности и ответственность нотариуса

В соответствии со статьей 15 Основ законодательства РФ о нотариате нотариус имеет право:

1. Совершать нотариальные действия в интересах физических и юридических лиц, обратившихся к нему, за исключением случаев, когда место совершения нотариального действия определено законодательством РФ или международными договорами.

2. Составлять проекты сделок, заявлений и других документов, изготовлять копии документов и выписки из них, а также давать разъяснения по вопросам совершения нотариальных действий.

3. Истребовать от физических и юридических лиц сведения и документы, необходимые для совершения нотариальных действий.

4. Представлять в порядке, установленным Федеральным законом от 21.07.1997г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним», заявление о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним и иные необходимые для проведения такой государственной регистрации документы в орган, осуществляющий государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним, в случае нотариального удостоверения им соответствующей сделки или совершения им иного соответствующего нотариального действия, а также получать свидетельства о государственной регистрации прав и (или) иные документы для передачи их лицам, в интересах которых осуществлялась такая регистрация.

5. Законодательством субъектов РФ нотариусу могут быть предоставлены и иные права.

Дополнительными правами, установленными законодательством субъектов РФ являются:

- установление личности обратившегося;

- проверка правоспособности и дееспособности обратившегося;

- проверка предоставленных документов;

- проверка подлинности подписи участников сделки;

- непринятие документов в случае их противоречия закону;

- отложение совершения нотариального действия в установленных законом случаях;

- отказа в совершении нотариального действия на законных основаниях.

Нотариус не вправе:

- заниматься самостоятельной предпринимательской и никакой иной деятельностью, кроме нотариальной, научной и преподавательской;

- оказывать посреднические услуги при заключении договоров (статья 6 Основ законодательства РФ о нотариате).

В соответствии со статьей 16 Основ законодательства РФ о нотариате нотариус обязан:

1. Совершать нотариальные действия в отношении любых обратившихся к нему лиц, за исключением случаев, когда совершение нотариального действия возложено законом на другого нотариуса.

2. При осуществлении своей деятельности руководствоваться Конституцией РФ и федеральным законодательством, законодательными актами того субъекта РФ, на территории которого он работает и присягой нотариуса.

3. Разъяснять обратившимся лицам их права и обязанности:

- право на свободное волеизъявление;

- право согласиться с совершением нотариального действия;

- право отказаться от совершения нотариального действия;

- обязанность строгого выполнения условий удостоверенной сделки.

4. Предупреждать обратившихся лиц о последствиях совершаемых нотариальных действий, чтобы их юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред.

5. Хранить в тайне сведения, ставшие ему известными в результате совершения нотариального действия. Такие сведения могут выдаваться только следующими категориями субъектов:

- лицами, от имени и по поручению которых совершены указанные действия;

- органам нотариальной палаты для осуществления контроля;

- органам суда в связи с находящимся в их производстве уголовным или гражданским делом;

- органам прокуратуры и следствия в связи с осуществлением ими производства по уголовному делу.

6. Отказать в совершении нотариального действия, если оно противоречит законодательству.

Ответственность нотариусов - это обязанность нотариусов претерпевать неблагоприятные последствия, предусмотренные законом за допускаемые ими в своей работе нарушения.

Нотариусы могут привлекаться к различным видам ответственности в зависимости от характера совершенных правонарушений. Виды ответственности, к которым могут привлекаться нотариусы:

1. Дисциплинарная ответственность наступает в случае совершения следующих проступков:

- занятие предпринимательской или иной запрещенной для нотариуса деятельностью;

- совершение нотариальных действий, не соответствующих закону;

- грубое или неоднократное нарушение правил ведения нотариального производства;

- завышение или занижение нотариальных тарифов;

- отсутствие без уважительных причин места совершения нотариальных действий;

Государственные нотариусы несут дисциплинарную ответственность перед органами юстиции, частнопрактикующие нотариусы - перед органами нотариальной палаты. Эти органы применяют в отношении нотариусов следующие меры воздействия: замечание, выговор, строгий выговор, подача в суд ходатайства о лишении нотариуса права осуществления нотариальной деятельности.

2. Уголовная ответственность нотариусов предусмотрена Уголовным Кодексом РФ и наступает:

За использованием нотариусом своих полномочий вопреки задачам своей деятельности с целью:

- извлечения выгод для себя и других лиц;

- нанесения вреда другим лицам.

Преступление считается совершенным в случае, если оно причинило существенный вред правам и интересам граждан, организаций, общества.

3. На нотариусов возложена гражданско-правовая ответственность за причинение ущерба в результате следующих правонарушений:

1) совершение нотариального действия, противоречащего законодательству:

- выполнение не предусмотренных законом действий;

- совершение нотариального действия, подлежащего совершению у другого нотариуса;

- удостоверение незаконных сделок;

- удостоверение сделки от имени неуполномоченного представителя;

-удостоверение завещания через представителя.

2) Разглашение сведений о совершенном нотариальном действии:

- выдача документов и их копий, изготовленных нотариусом или полученных от клиентов, прокурору, органам предварительного расследования до возбуждения уголовного дела;

- выдача документов и справок органам исполнительной власти и местного самоуправления, различным общественным организациям;

- выдача документов и их копий посторонним лицам.

4. Административная ответственность нотариусов наступает в соответствии с административно-правовыми нормами РФ.

Нотариальные действия и правила их совершения

Понятие и признаки нотариального действия. Виды нотариальных действий

Исходя из содержания Основ законодательства РФ о нотариате, нотариальное действие определяется как совершаемое в соответствии со строго определенным законодательством порядком от имени РФ действие нотариуса или уполномоченного должностного лица по совершению имеющего юридическое значение акта, направленного на защиту прав и законных интересов субъектов в сфере бесспорной юрисдикции.

Все нотариальные действия, независимо от субъекта, их совершающего: нотариуса или надлежащим образом уполномоченного должностного лица, - совершаются от имени РФ (статья 1 Основ законодательства РФ о нотариате). Совершение нотариального действия от имени государства вытекает из публичного характера нотариальной деятельности и предопределяет официальное значение каждого действия. Нотариус согласно статье 11 Основ законодательства РФ о нотариате имеет печать с изображением Государственного герба РФ. Правомерным является также помещение непосредственно на нотариальных документах изображения Государственного герба РФ.

Нотариальные действия могут совершаться только специальными, определенными федеральным законом субъектами:

- нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах;

- нотариусами, занимающимися частной практикой;

- должностными лицами органов исполнительной власти;

- должностными лицами консульских учреждений РФ.

При этом определяется компетенция каждого лица, уполномоченного на совершение нотариального действия и порядок их совершения.

Каждое нотариальное действие должно быть прямо предусмотрено федеральным законом. При обращении гражданина или юридического лица к нотариусу за совершением действия, не входящего в соответствии с федеральным законом в перечень нотариальных действий, нотариус должен отказать в его совершении. Статьи 35-38 Основ законодательства РФ о нотариате закрепляют перечень нотариальных действий, которые могут совершаться нотариусами и уполномоченными законом должностными лицами. Перечень нотариальных действий не является закрытым, поскольку законодательными актами РФ могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия.

Все нотариальные действия совершаются в соответствии со специальной, строго регламентированной законом процедурой.

Неукоснительное следование процедуре, порядку совершения нотариального действия, являющемуся условием действительности нотариального действия, служит гарантией соблюдения прав и законных интересов граждан и юридических лиц, в том числе в процессе осуществления нотариальной деятельности.

Содержание нотариального действия должно соответствовать требованиям действующего законодательства. Это означает, что права и законные интересы граждан и юридических лиц, должны быть основаны на положениях материального права, не противоречить им.

В соответствии со статьей 22 Основ законодательства РФ о нотариате нотариальное действие признается совершенным после уплаты государственной пошлины или суммы согласно тарифу. Поэтому нотариус обязан либо произвести взимание государственной пошлины или нотариального тарифа, либо на основании имеющихся льгот для лиц, обратившихся за совершением нотариального действия, освободить от ее уплаты.

Для признания нотариального действия совершенным и действительным должны наличествовать все без исключения признаки нотариального действия. Отсутствие хотя бы одного из признаков приведет к недействительности нотариального действия в случае его оспаривания в судебном порядке.

В соответствии со статьей 35 Основ законодательства РФ о нотариате нотариусы, занимающиеся частной практикой, совершают следующие нотариальные действия:

1) удостоверяют сделки;

2) выдают свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов;

3) налагают и снимают запрещения отчуждения имущества;

4) свидетельствуют верность копий документов и выписок из них;

5) свидетельствуют подлинность подписи на документах;

6) свидетельствуют верность перевода документов с одного языка на другой;

7) удостоверяют факт нахождения гражданина в живых;

8) удостоверяют факт нахождения гражданина в определенном месте;

9) удостоверяют тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографии;

10) удостоверяют время предъявления документов;

11) передают заявления физических и юридических лиц другим физическим и юридическим лицам;

12) принимают в депозит денежные суммы и ценные бумаги;

13) совершают исполнительные надписи;

14) совершают протесты векселей;

15) предъявляют чеки к платежу и удостоверяют неоплату чеков;

16) принимают на хранение документы;

17) совершают морские протесты;

18) обеспечивают доказательства.

Законодательными актами РФ могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия.

В соответствии со статьей 36 Основ законодательства РФ о нотариате нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах, совершают нотариальные действия, предусмотренные статьей 35 Основ законодательства РФ о нотариате, а также выдают свидетельство о праве на наследство и принимают меры к охране наследственного имущества. При отсутствии в нотариальном округе государственной нотариальной конторы совершение названных нотариальных действий поручается совместным решением территориального органа федерального органа исполнительной власти, осуществляющего правоприменительные функции и функции по контролю и надзору в сфере нотариата, и нотариальной палаты одному из нотариусов, занимающихся частной практикой.

Свидетельство о праве собственности в случае смерти одного из супругов выдается государственной нотариальной конторой, в компетенцию которой входит оформление наследственных прав.

В соответствии со статьей 37 Основ законодательства РФ о нотариате в случае отсутствия в поселении нотариуса глава местной администрации поселения и специально уполномоченное должностное лицо местного самоуправления поселения имеют право совершать следующие нотариальные действия:

1) удостоверять завещания;

2) удостоверять доверенности;

3) принимать меры по охране наследственного имущества и в случае необходимости меры по управлению им;

4) свидетельствовать верность копий документов и выписок из них;

5) Свидетельствовать подлинность подписи на документах.

Законодательными актами РФ главам местных администраций поселений и специально уполномоченным должностным лицам местного самоуправления поселений может быть предоставлено право на совершение и иных нотариальных действий.

В соответствии со статьей 38 Основ законодательства РФ о нотариате должностные лица консульских учреждений РФ совершают следующие нотариальные действия:

1) удостоверяют сделки, кроме договоров об отчуждении недвижимого имущества, находящегося на территории РФ;

2) принимают меры к охране наследственного имущества;

3) выдают свидетельства о праве на наследство;

4) выдают свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов;

5) свидетельствуют верность копий документов и выписок из них;

6) свидетельствуют подлинность подписи на документах;

7) свидетельствуют верность перевода документов с одного языка на другой;

8) удостоверяют факт нахождения гражданина в живых;

9) удостоверяют факт нахождения гражданина в определенном месте;

10) удостоверяют тождественность гражданина с лицом, изображенным на фотографии;

11) удостоверяют время предъявления документов;

12) принимают в депозит денежные суммы и ценные бумаги;

13) совершают исполнительные надписи;

14) принимают на хранение документы;

15) обеспечивают доказательства;

16) совершают морские протесты.

Законодательными актами РФ могут быть предусмотрены и иные нотариальные действия, совершаемые должностными лицами консульских учреждений РФ.

Порядок совершения нотариальных действий нотариусами устанавливается Основами законодательства РФ о нотариате и другими законодательными актами РФ и субъектов РФ.

Порядок совершения нотариальных действий должностными лицами консульских учреждений устанавливается законодательными актами РФ.

Порядок совершения нотариальных действий главами местных администраций поселений и специально уполномоченными должностными лицами местного самоуправления поселений устанавливается Инструкцией о порядке совершения нотариальных действий, утвержденной Министерством юстиции РФ (статья 39 Основ законодательства РФ о нотариате).

Правила совершения нотариальных действий представляют собой определенные установленные законодательством требования, касающиеся процедуры производства нотариальных действий. Данные правила распространяются на совершение всех нотариальных действий. Отдельные специфические требования к производству конкретного нотариального действия устанавливаются положениями законодательства, регламентирующего порядок совершения того или иного нотариального действия.

К основным правилам совершения нотариальных действий относятся положения, регламентирующие:

- место совершения нотариальных действий;

- ограничение права совершения нотариального действия;

- установление личности лица, обратившегося за совершением нотариального действия;

- проверку дееспособности граждан и правоспособности юридических лиц, участвующих в сделках;

- порядок подписи нотариально удостоверяемых сделок, заявлений и иных документов;

- требования к документам, предъявляемым для совершения нотариальных действий;

- совершение удостоверительных надписей и выдачу свидетельств;

- отказ в совершении нотариального действия;

- основания и сроки отложения и приостановления совершения нотариального действия;

- обжалование нотариального действия или отказа в его совершении;

- регистрацию нотариального действия; формы реестров регистрации нотариальных действий, нотариальных свидетельств, удостоверительных надписей;

- выдачу дубликатов нотариально удостоверенных документов. В случае утраты документов, экземпляры которых хранятся в делах нотариальной конторы, по письменным заявлениям граждан, законных представителей юридических лиц, от имени или по поручению которых совершались нотариальные действия, выдаются дубликаты утраченных документов (статьи 40, 42, 44, 46, 47, 48, 49, 50 Основ законодательства РФ о нотариате).

Удостоверение сделок и договоров

Сделки, удостоверяемые в нотариальном порядке. Общие условия нотариального удостоверения сделок

В соответствии со статьей 53 Основ законодательства РФ о нотариате нотариус удостоверяет сделки, для которых законодательством РФ установлена обязательная нотариальная форма. По желанию сторон нотариус может удостоверять и другие сделки.

Сделками являются действия граждан и юридических лиц, направленные на возникновение, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей (статья 153 Гражданского Кодекса РФ - далее ГК РФ).

Статья 163 ГК РФ закрепляет, что нотариальное удостоверение сделки осуществляется путем совершения на документе, соответствующем требованиям статьи 160 ГК РФ (письменная форма сделки), удостоверительной надписи нотариусом или другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие.

Нотариальное удостоверение сделок обязательно:

- в случаях, указанных в законе;

- в случаях, предусмотренных соглашением сторон, даже если по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась.

К сделкам, для которых установлена обязательная нотариальная форма, относятся следующие односторонние и двусторонние сделки:

- завещание (статья 1124 ГК РФ), за исключением случаев составления завещания в условиях чрезвычайных обстоятельств (статья 1129 ГК РФ);

- доверенность, выдаваемая в порядке передоверия (статья 187 ГК РФ), за исключением случаев, предусмотренных пунктом 4 статьи 185 ГК РФ - доверенности, выданные в порядке передоверия, на получение заработной платы и иных платежей, связанных с трудовым отношениями, на получение вознаграждений авторов и изобретателей, пенсий, пособий, стипендий, вкладов граждан в банках и на получение корреспонденции, в том числе денежной и посылочной, могут нотариально не удостоверяться;

- договор об ипотеке, а также договор о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечении обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен (пункт 2 статьи 339 ГК РФ);

- уступка требования, основанного на сделке, совершенной в нотариальной форме, причем как на основании требований закона, так и по желанию сторон (пункт 1 статьи 389 ГК РФ);

- перевод долга, основанного на сделке, совершенной в нотариальной форме, как по требованию закона, так и по желанию сторон (статья 391 ГК РФ с отсылкой к пункту 1 статьи 389 ГК РФ);

- договор ренты и договор пожизненного содержания с иждивением (статья 584 ГК РФ);

- брачный договор (пункт 2 статьи 41 Семейного Кодекса РФ - далее СК РФ);

- соглашение об уплате алиментов (статья 100 СК РФ);

- соглашение супруга на совершение сделки по распоряжению недвижимостью и сделки, требующей нотариального удостоверения и (или) государственной регистрации (пункт 3 статьи 35 СК РФ).

Иных случаев законодательного установления обязательной нотариальной формы сделок в настоящее время нет. Так, действующее законодательство не содержит требований относительно обязательного нотариального удостоверения сделок с недвижимом имуществом, однако, следует отметить, что многие сделки с недвижимостью, в частности по ее отчуждению, аренде с правом выкупа и др., удостоверяются в нотариальном порядке по соглашению сторон сделки.

После составления текста сделки (или изучения представленного сторонами документа, содержащего ее текст) нотариус переходит к разъяснению сторонам смысла и проекта сделки.

В соответствии со статьей 54 Основ законодательства РФ о нотариате нотариус обязан разъяснить сторонам смысл и значение представленного ими проекта сделки и проверить, соответствует ли его содержание действительным намерениям сторон и не противоречит ли требованиям закона.

Особенности нотариального удостоверения договоров

В соответствии со статьей 420 ГК РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Как и в отношении сделок, требование об обязательной нотариальной форме договора может быть закреплено законодательно, а может иметь место в соответствии с соглашением сторон договора. В последнем случае нотариальное удостоверение договора становится обязательным, несоблюдение нотариальной формы влечет недействительность договора.

Нотариальное удостоверение договора происходит в соответствии с закрепленными Основами законодательства РФ о нотариате общими правилами совершения нотариальных действий и требованиями, касающимися нотариального удостоверения сделок.

После удостоверения личности обратившихся к нему за совершением нотариального действия по удостоверению договора лиц и проверки их полномочий в тех случаях, когда они являются представителями сторон договора (граждан или юридических лиц), нотариус должен решить вопросы, относящиеся непосредственно к содержанию самого договора, его условиям.

Не являясь стороной договора и не будучи вправе вмешиваться в определение сторонами договора их взаимных прав и обязанностей, нотариус должен проследить за тем, чтобы заключаемый договор не противоречил требованиям законности, не нарушал закрепленные действующим законодательством правила. Таким образом, нотариус выступает в своеобразной роли независимого арбитра, вводящего свободную волю сторон в рамки законности.

Независимо от того, составляется ли текст договора нотариусом или представлен ему будущими сторонами договора, нотариус обращает особое внимание на содержание договора, на формулировки отдельных его пунктов.

Прежде всего, нотариус выясняет у обратившихся к нему лиц существо обязательств, которые должны быть оформлены будущим договором. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законодательством, а также договор, сочетающий в себе элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор).

Нотариус должен предостеречь стороны от заключения договора, совершение которого предполагается лишь для вида, без намерения создать соответствующие ему правовые последствия (мнимая сделка), или договора, который будет направлен на сокрытие другой сделки (притворная сделка). Нотариус должен разъяснить обратившимся к нему за совершением нотариального действия лицам последствия заключения таких сделок.

Далее нотариус определяет соответствие формы будущего договора характеру отношений сторон и иным обстоятельствам, однако, если для договоров того или иного вида законом предусмотрена строго определенная форма, договор следует заключать именно в такой форме.

Затем нотариусу следует определить, могут ли стороны будущего договора заключать такой договор, при каких условиях, выполнимы ли эти условия.

Например, в соответствии со статьей 105 ГК РФ права дочернего общества на заключение сделок могут быть ограничены обязательными для него указаниями основного общества; при заключении договора с дочерним обществом нотариус должен выяснить наличие таких обязательных указаний и их содержание.

Государственное или муниципальное унитарное предприятие, которому имущество принадлежит на праве хозяйственного ведения, не вправе продавать это имущество, сдавать его в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в уставной (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ или иным способом распоряжаться этим имуществом без согласия собственника (статья 295 ГК РФ). Разрабатывая договор с унитарным предприятием, предметом которого является объект недвижимости, нотариус должен выяснить, имеется ли согласие собственника на распоряжение этим имуществом.

Затем нотариус определяет содержание будущего договора, обращая внимание на конкретные его условия.

Определяя условия договора, нотариус должен исходить из того, что стороны свободны в определении условий договора. Принудительное заключение договора возможно только при наличии обстоятельств, прямо предусмотренных законом, например при заключении публичного договора в соответствии с пунктом 3 статьи 246 ГК РФ, или в случае добровольного принятия стороной на себя обязательства по заключению договора, например в соответствии с предварительным договором (статья 429 ГК РФ).

Особое внимание при разработке договора нотариус должен обращать на условия договора.

Предмет договора подлежит обязательному согласованию сторонами, поскольку условия о предмете позволяют индивидуализировать предмет исполнения. Кроме того, предмет договора имеет определяющее значение для характера самого договора. Если сторонами не достигнуто согласие по вопросу о предмете договора, то исполнение по такому договору становится невозможным и сам договор, по сути, теряет смысл и потому должен считаться незаключенным.

Сведения о праве собственности и об иных правах на предмет договора. Договор должен содержать указание на вид права (право собственности, право пожизненного наследуемого владения, хозяйственного ведения и т.д.). При нахождении объекта недвижимости в общей долевой собственности нескольких лиц в тексте договора указываются соответствующие размеры долей.

Кроме того, в текст договора включаются сведения об ограничениях (обременениях) права собственности и других прав на недвижимое имущество, являющееся предметом договора: ипотеке, доверительном управлении, аренде и т.д., с указанием не только вида, но и содержания ограничения, срока его действия, лица, в пользу которого ограничиваются права.

Цена договора и порядок оплаты. В соответствии с ГК РФ условия о цене и порядке оплаты не являются существенными, если это не требуется по закону или в соответствии с волеизъявлением сторон договора. Стороны могут не включать в договор это условие, в этом случае цена возмездного договора будет определяться по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги (пункт 3 статьи 424 ГК РФ).

Права и обязанности сторон. Четкое и подробное определение в договоре взаимных прав и обязанностей его сторон не только конкретизирует желаемое ими поведение контрагента, что позволяет значительно упростить исполнение договора, но и существенно облегчает порядок предъявления претензий к стороне, не исполнившей свои обязательства, вытекающие из договора, или исполнившей их ненадлежащим образом.

Порядок изменения и расторжения договора. В договоре бывает необходимо закрепить специальные правила о его изменении и расторжении, зависящие от конкретных обстоятельств существующих или желаемых отношений между сторонами. В договоре может быть закреплена возможность одностороннего отказа от договора.

Порядок рассмотрения споров. В соответствии с договором споры, возникающие между его сторонами по поводу вопросов, вытекающих из договора, могут рассматриваться самими сторонами в порядке переговоров, могут передаваться на рассмотрение органам разрешения споров, как специально созданных сторонами, так и иным - третейскому суду, арбитражному суду, международным юрисдикционным органам. В договоре может быть предусмотрено место рассмотрения спора и порядок рассмотрения. В договоре с зарубежным контрагентом возможно определение не только государства, в суде которого должны будут рассматриваться возможные споры, но и применимого в процессе такого рассмотрения права.

Нотариальное удостоверение односторонних сделок

Удостоверение нотариусом односторонних сделок происходит по общим правилам, установленным для удостоверения сделок. Наиболее распространенными на практике односторонними сделками, удостоверяемыми нотариусами, являются доверенности и завещания.

Нотариальное удостоверение доверенностей. В соответствии со статьей 185 ГК РФ доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами.

По своей юридической сути доверенность представляет собой одностороннюю сделку, поскольку для ее совершения и приобретения ею юридической силы не требуется согласие представителя, следовательно, как и все сделки. Должна соответствовать установленным действующим законодательством требованиям к сделкам.

Нотариус не вправе удостоверять доверенности на совершение неправомерных юридических действий, нарушающих права и законные интересы граждан и юридических лиц.

Невозможно нотариально удостоверять доверенности, дающие представителю полномочия по совершению сделок от имени представляемого в отношении себя лично и в отношении другого лица, представителем которого он является, за исключением случаев коммерческого представительства (пункт 3 статьи 182 ГК РФ).

Статья 59 Основ законодательства РФ о нотариате определяет, что нотариус удостоверяет доверенности от имени одного или нескольких лиц, на имя одного или нескольких лиц.

Доверенности свершаются в письменной форме (пункт 1 статьи 185 ГК РФ), причем для большинства доверенностей законодательство не требует обязательного нотариального удостоверения, достаточно простой письменной формы.

В соответствии с пунктом 2 статьи 185 ГК РФ нотариальное удостоверение обязательно только для доверенностей, выданных на совершение сделок, требующих обязательной нотариальной формы, например на заключение договоров о залоге недвижимого имущества, договоров ренты, договоров об уступке права (требования) или переводе долга, если сами требования или долг основаны на сделке, совершенной нотариально.

Нотариус вправе удостоверять доверенности от имени одного или нескольких лиц, если эти лица поручают представителю совершить действия, порождающие юридические последствия для всех доверителей.

Доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, подлежит нотариальному удостоверению по представлении основной доверенности, в которой оговорено право передоверия, либо по представлении доказательств того, что представитель по основной доверенности вынужден к этому силою обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность. Доверенность, выданная в порядке передоверия, не должна содержать в себе больше прав, чем предоставлено по основной доверенности. Срок действия доверенности, выданной в порядке передоверия, не может превышать срока действия доверенности, на основании которой она выдана.

В соответствии с пунктом 3 статьи 185 ГК РФ к нотариально удостоверенным доверенностям приравниваются:

- доверенности военнослужащих и других лиц, находящихся на излечении в госпиталях, санаториях и других военно-лечебных учреждениях, удостоверенные начальником такого учреждения, его заместителем по медицинской части, старшим или дежурным врачом;

- доверенности военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, соединений, учреждений и военно-учебных заведений, где нет нотариальных контор и других органов, совершающих нотариальные действия, также доверенности рабочих и служащих, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные командиром (начальником) этих части, соединения, учреждения или заведения;

- доверенности лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальником соответствующего места лишения свободы;

- доверенности совершеннолетних дееспособных граждан, находящихся в учреждениях социальной защиты населения, удостоверенные администрацией этого учреждения или руководителем (его заместителем) соответствующего органа социальной защиты населения.

Нотариальное удостоверение завещаний. Распространенными односторонними сделками, удостоверение которых производится нотариусами, являются также завещания. В соответствии с пунктом 5 статьи 1118 ГК РФ завещание является односторонней сделкой, которая создает права и обязанности после открытия наследства.

Гражданин может распорядиться имуществом на случай смерти только путем совершения завещания. Завещание может быть совершено гражданином, обладающим в момент его совершения дееспособностью в полном объеме. Завещание должно быть совершено лично. Совершение завещания через представителя не допускается.

В завещании могут содержаться распоряжения только одного гражданина. Совершение завещания двумя и более гражданами не допускается.

Завещатель в праве по своему усмотрению завещать имущество любым лицам, любым образом определить доли наследников в наследстве, лишить наследства одного, нескольких или всех наследников по закону, не указывая причин такого лишения, а также включить в завещание иные распоряжения, отменить или изменить совершенное завещание.

Свобода завещания ограничивается только правилами об обязательной доле в наследстве (статья 1149 ГК РФ).

Статья 1120 ГК РФ предоставляет завещателю право совершить завещание, содержащее распоряжение о любом имуществе, в том числе о том, которое он может приобрести в будущем.

Завещатель может распорядиться своим имуществом или какой-либо его частью, составив одно или несколько завещаний; а также совершить завещание в пользу одного или нескольких лиц (статья 1116 ГК РФ), как входящих, так и не входящих в круг наследников по закону.

Завещатель может указать в завещании другого наследника (подназначить наследника) на случай, если назначенный им в завещании наследник или наследник завещателя по закону умрет до открытия наследства, либо одновременно с завещателем, либо после открытия наследства, не успев его принять, либо не примет наследство по другим причинам или откажется от него, либо не будет иметь право наследовать или будет отстранен от наследования как недостойный.

В соответствии со статьей 57 Основ законодательства РФ о нотариате нотариус удостоверяет завещания дееспособных граждан, составленные в соответствии с требованиями законодательства РФ и лично представленные ими нотариусу. Удостоверение завещаний через представителя не допускается. При удостоверении завещаний от завещателей не требуется представления доказательств, подтверждающих их права на завещаемое имущество.

Статья 1124 ГК РФ определила общие правила, касающиеся формы и порядка совершения завещания:

1. Завещание должно быть составлено в письменной форме и удостоверено нотариусом. Удостоверение завещания другими лицами допускается в случаях, предусмотренных пунктом 7 статьи 1125, статьей 1127 и пунктом 2 статьи 1128 ГК РФ.

Несоблюдение правил о письменной форме завещания и его удостоверения влечет за собой недействительность завещания.

Составление завещания в простой письменной форме допускается только в виде исключения случаях, предусмотренных статьей 1129 ГК РФ.

2. В случае, когда при составлении, подписании, удостоверении завещания или при передаче завещания нотариусу присутствуют свидетели, не могут быть такими свидетелями и не могут подписывать завещание вместо завещателю:

- нотариус или другое удостоверяющее лицо;

- лицо, в пользу которого составлено завещание или сделан завещательный отказ, супруг такого лица, его дети и родители;

- граждане, не обладающие дееспособностью в полном объеме;

- неграмотные;

- граждане с такими физическими недостатками, которые явно не позволяют им в полной мере осознавать существо происходящего;

- лица, не владеющие в достаточной степени языком, на котором составлено завещание, за исключением случая, когда составляется закрытое завещание.

3. В случае, когда при составлении, подписании, удостоверении завещания или при передаче его нотариусу присутствие свидетеля является обязательным, отсутствие свидетеля при совершении указанных действий влечет за собой недействительность завещания, а несоответствие свидетеля требованиям, установленным пунктом 2 этой статьи, может являться основанием признания завещания недействительным.

4. В завещании должны быть указаны место и дата его совершения, за исключением случая, предусмотренного статьей 1126 ГК РФ.

В соответствии со статьей 1125 нотариально удостоверенное завещание должно быть написано завещателем или записано с его слов нотариусом. При составлении и нотариальном удостоверении завещания по желанию завещателя может присутствовать свидетель. Нотариус обязан предупредить свидетеля, а также гражданина, подписывающего завещание вместо завещателя, о необходимости соблюдать тайну завещания (статья 1123 ГК РФ).

На основании статьи 1126 ГК РФ завещатель вправе совершить завещание, не предоставляя при этом другим лицам, в том числе нотариусу, возможности ознакомиться с его содержанием (закрытое завещание).

Пункт 1 статьи 1127 ГК РФ указывает, какие завещания приравниваются к нотариально удостоверенным завещаниям.

Оформление наследственных прав

В соответствии с действующим законодательством открытие и ведение наследственных дел находится в компетенции нотариусов, работающих в государственных конторах.

Статья 36 Основ законодательства РФ о нотариате определяет, что нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах, выдают свидетельства о праве на наследство и принимают меры к охране наследственного имущества.

Однако при отсутствии в нотариальном округе государственной нотариальной конторы совершение названных нотариальных действий поручается совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты одному из нотариусов, занимающихся частной практикой.

Статья 37 Основ законодательства РФ о нотариате дает право должностным лицам органов исполнительной власти, уполномоченным совершать нотариальные действия, в случае отсутствия в населенном пункте нотариуса совершать нотариальные действия по принятию мер к охране наследственного имущества.

Должностные лица консульских учреждений Российской Федерации в соответствии со статьей 38 Основ законодательства РФ о нотариате совершают нотариальные действия по принятию мер к охране наследственного имущества и выдаче свидетельств о праве на наследство.

Наследование представляет собой переход имущества умершего лица к другим лицам в порядке универсального правопреемства, т.е. в неизменном виде как единого целого и в один и тот же момент, если законодательством не установлено иное.

Статья 1111 ГК РФ определяет основания наследования, закрепляя, что наследование осуществляется по завещанию и по закону.

Наследование по закону имеет место, когда оно не изменено завещанием, а также в иных случаях, установленных ГК РФ.

В состав наследства входят принадлежавшие наследодателю на день открытия наследства вещи, иное имущество, в том числе имущественные права и обязанности.