Валютные аспекты договора займа и банковского кредита

Валютные аспекты договора займа и банковского кредита

Валютные аспекты договора займа и банковского кредита проявляются в тех случаях, когда соответствующая сделка начинает приобретать черты валютной операции. В свою очередь, валютная операция имеет место, если сделка (ст. 4 Закона Республики Беларусь от 22.07.2003 № 226-З "О валютном регулировании и валютном контроле" (далее - Закон) :

1) предусматривает использование иностранной валюты (вне зависимости от резидентства сторон);

2) заключена между резидентом и нерезидентом (вне зависимости от валюты денежного обязательства);

3) совершается между двумя нерезидентами на территории Беларуси с использованием белорусских рублей.

Обратим внимание, что исходя из этого к числу валютных операций относятся займы и кредиты между двумя резидентами в иностранной валюте, однако не относятся займы и кредиты между двумя нерезидентами, совершаемые в Беларуси в иностранной валюте либо совершаемые за ее пределами в белорусских рублях.

С учетом требований валютного законодательства ряд валютных операций при определенных условиях подпадает под некоторые ограничения. В частности, это касается валютных операций, связанных с движением капитала.

Операции между резидентом и нерезидентом. В соответствии с существующей методологией, установленной Законом, все валютные операции между резидентами и нерезидентами (заметим, что другие валютные операции сюда не входят) делятся на текущие и на валютные операции, связанные с движением капитала (далее - капитальные операции). К числу текущих операций согласно абзацу 3 ст. 5 Закона относится предоставление и получение кредитов и (или) займов на срок, не превышающий 180 дней. Такого рода операции осуществляются без ограничений (ч.1 ст.10 Закона).

Валютными операциями, связанными с движением капитала, в соответствии сабзацем 6 ст. 7 Закона является предоставление и получение кредитов и (или) займов на срок, превышающий 180 дней. Капитальные операции осуществляются резидентами по общему правилу, на основании разрешения (лицензии) Нацбанка (ч. 2 ст. 10 Закона), если только Нацбанк не установил уведомительный или регистрационный порядок проведения (абзац 13 ч. 5 ст. 10 Закона).

Однако это лишь общие положения, которые конкретизируются в зависимости от сторон сделки и вида займа. Далее отдельно рассмотрим денежные займы (а) с участием юридических лиц и индивидуальных предпринимателей - резидентов, (б) граждан, (в) банков, а также (г) коммерческие займы и (д) государственные займы.

Таким образом, займы и кредиты, предоставляемые либо получаемые юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями - резидентами, могут осуществляться в одном из трех порядков:

1. Свободно, то есть без дополнительных разрешений и согласований, если срок привлечения либо предоставления займов- не более 180 дней, поскольку они относятся к текущим валютным операциям.

2. В разрешительном порядке привлекаются займы, которые одновременно соответствуют двум условиям: а) срок более 180 дней; б) заем "осложнен" одним из условий, перечисленных в п. 18.8 Правил проведения валютных операций, утвержденных Национальным банком Республики Беларусь от 30.04.2004 № 72 (далее - Правила), к числу которых относятся:

процентная ставка за пользование кредитом и (или) займом превышает уровень, установленный постановлением Совета директоров Национального банка Республики Беларусь от 14.02.2008 № 42 "Об уровне процентных ставок по проводимым субъектами валютных операций - резидентами (кроме банков) валютным операциям, связанным с движением капитала, при превышении которого требуется получение разрешения Национального банка Республики Беларусь" (далее - постановление № 42), который составляет: а) в долларах США, евро - 14% годовых; б) в иных иностранных валютах, белорусских рублях - увеличенный на 5 процентных пункта размер ставки рефинансирования соответствующего центрального (национального) банка, действующей на дату осуществления субъектом валютной операции - резидентом расчета (расчетов) по данной валютной операции;

процентная ставка за просрочку возврата кредита и (или) займа превышает уровень, установленный Советом директоров Национального банка (то же самое постановление № 42) и составляющий по кредитам и (или) займам в белорусских рублях и иностранных валютах - 0,01% за каждый день просрочки;

в договоре между субъектом валютных операций - резидентом (кроме банка) и нерезидентом (кроме банка­нерезидента) наряду с процентной ставкой за пользование кредитом и (или) займом установлена обязанность осуществлять иные дополнительные платежи (кроме процентной ставки за просрочку возврата кредита и (или) займа);

сумма кредита и (или) займа направляется на оплату денежных обязательств резидента (кредитополучателя, заемщика), минуя его счет в банке;

исполнение обязательств по возврату кредита и (или) займа осуществляется не со счета кредитополучателя, заемщика;

кредитодатель или заимодавец зарегистрирован в государстве (на территории), в котором действует льготный налоговый режим и (или) не предусматриваются раскрытие и предоставление информации о финансовых операциях (оффшорные зоны¹).

Кроме того, согласно п. 18.10 Правил осуществляются в разрешительном порядке расчеты по договору займа, предусматривающему уплату процентов по ставке, превышающей уровень, установленный Советом директоров Национального банка (постановление № 42), за отсрочку и (или) рассрочку оплаты поставки товара (выполнения работ, оказания услуг), передачи охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и (или) за пользование полученными денежными средствами, в том числе расчеты по договору, предусматривающему экспорт и (или) импорт товаров (работ, услуг), охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, если срок между датой поступления денежных средств (платежа) и датой отгрузки (поступления) товара (выполнения работ, оказания услуг), передачи охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности превышает 180 дней, в котором содержатся указанные условия займа.

На проведение валютных операций, предусматривающих получение кредита (займа) на срок, превышающий 180 дней, Национальный банк осуществляет выдачу разрешений на проведение валютных операций, связанных с движением капитала, до момента исполнения нерезидентом своих обязательств перед субъектом валютных операций - резидентом, являющимся кредитополучателем (заемщиком). На проведение валютных операций, предусматривающих получение кредита (займа) на срок менее 180 дней, но погашение по которому осуществляется в срок, превышающий 180 дней, Национальный банк осуществляет выдачу разрешений на проведение валютных операций, связанных с движением капитала, до истечения 180 дней с момента получения кредита (займа) (ч. 2 п. 30 Инструкции о порядке выдачи разрешений, свидетельств о регистрации на проведение валютных операций и на открытие счетов за пределами Республики Беларусь, а также представления в банк уведомлений при совершении валютных операций, связанных с движением капитала, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 28.01.2008 № 15 (далее - Инструкция). Если при предоставлении кредита иностранный банк открывает резиденту счет по учету кредитных операций, то такое открытие само по себе (в отличие от ранее действовавшего порядка) не требует получения разрешения Нацбанка (ч. 1 п. 40 Правил).

Что касается ситуации, когда резидент выступает займодавцем, то в разрешительном порядке предоставляются резидентом любые займы на срок более 180 дней (п. 18.6 Правил). На проведение валютных операций, предусматривающих предоставление займа на срок более 180 дней, Национальный банк осуществляет выдачу разрешений на проведение валютных операций, связанных с движением капитала, до момента исполнения субъектом валютных операций - резидентом своих обязательств перед нерезидентом, являющимся заемщиком. На проведение валютных операций, по которым ранее предусматривалось предоставление займа на срок менее 180 дней, но по которым срок предоставления в последующем увеличен и превышает 180 дней, Национальный банк выдает разрешения на проведение валютных операций, связанных с движением капитала, до истечения 180 дней с момента предоставления займа нерезиденту, являющемуся заемщиком ч. 3 (ч. 3 п. 30 Инструкции).

3. В уведомительном порядке привлекаются займы (п. 20 Правил), если их срок превышает 180 дней, однако заем не "осложнен" условиями, перечисленными в п. 18.8 Правил.²

Суть уведомительного порядка заключается в том, что резидент до проведения расчетов (в течение 5 рабочих дней после зачисления средств) заполняет специальную форму уведомления и представляет ее в обслуживающий банк. Тот затем представляет соответствующую отчетность в Нацбанк (п. 28-29 Инструкции).

Займы (кредиты) с участием юридических лиц и ИП - резидентов

Что касается займов и кредитов, совершаемых гражданами-резидентами, то к числу валютных операций, связанных с движением капитала, требующих разрешения Нацбанка, относится только предоставление займов на срок более 180 дней (абзац 6 ч. 3 ст. 10 Закона). Причем если физическое лицо - резидент непрерывно проживает за пределами Республики Беларусь более 1 года, то на него это ограничение не распространяется. Что касается привлечения физическими лицами - резидентами займов (кредитов) от нерезидентов сроком более 180 дней, то такого рода капитальная операция осуществляется свободно.

Если в валютной операции участвует банк-резидент, то предоставление кредитов он осуществляет на основании лицензии на проведение банковских операций (п. 22 Правил), при наличии которой иные разрешения не требуются.

Что касается коммерческого займа, то для него действуют правила валютного регулирования, сходные с денежным займом (кредитом). Экспортно-импортная операция, предусматривающая отсрочку между датой платежа (поступления денежных средств) и датой отгрузки (поступления) товаров не более 180 дней, классифицируется как текущая, более 180 дней- как капитальная.

Однако не все капитальные операции, связанные с коммерческими займами, осуществляются в разрешительном порядке. Согласно абзацам 3-4 ч. 5 ст. 10 Закона не требуется получения разрешения (лицензии) Нацбанка для проведения резидентами - юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями:

· расчетов по сделкам, предусматривающим экспорт товаров (работ, услуг), охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, с получением отсрочки поставки на срок более 180 дней с даты поступления резиденту денежных средств;

· расчетов по сделкам, предусматривающим импорт товаров (работ, услуг), охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, с получением отсрочки на оплату более 180 дней с даты поступления от нерезидента товаров (выполнения работ, оказания услуг).

Данные капитальные операции не ухудшают платежный баланс Республики Беларусь, чем и объясняется указанный упрощенный режим их совершения. Но если коммерческий заем меняет свой характер и отсрочку на срок более 180 дней получает уже нерезидент, то такая операция, связанная с движением капитала, осуществляется в уведомительном порядке (до 01.10.2008 она осуществлялась в регистрационном порядке).

В связи с принятием Закона Республики Беларусь от 3 июня 2009 г. № 22-З "О внесении изменений и дополнений в Закон Республики Беларусь "О валютном регулировании и валютном контроле", вступающего в силу с декабря 2009 г. (далее- Закон № 22-З), внесены существенные изменения и дополнения в отношении договоров займа. Так, согласно этим изменениям все сделки, предусматривающие получение и предоставление займа в денежной форме, будут классифицированы как валютные операции, связанные с движением капитала (независимо от срока заимствования). Также Законом №22-З все экспортно-импортные сделки отнесены к текущим валютным операциям, независимо от срока проведения расчетов по ним. Остается пока только непонятным, будут ли Нацбанком трансформированы критерии договоров займа, при наличии которых требуется получение разрешений на проведение валютных операций, связанных с движением капитала, либо установленные в настоящее время сохранятся и далее.

Следует заметить, что в случае коммерческого займа валютная операция переходит из разряда финансовой в разряд внешнеторговой и, следовательно, осуществляется в соответствии с Указом Президента Республики Беларусь от 27.03.2008 № 178 "О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций". На продление сроков проведения таких операций (при экспорте - на срок свыше 180 календарных дней с даты отгрузки товаров (передачи охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности), выполнения работ, оказания услуг; при импорте - на срок свыше 120 календарных дней с даты проведения платежа) требуется разрешение Нацбанка, порядок получения которого регламентирован Инструкцией о порядке выдачи разрешений на продление сроков завершения внешнеторговых операций, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 22.04.2009 № 52.

Особенности государственного займа в сфере валютного регулирования проявляются в том, что юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям - резидентам не требуется получение разрешения (лицензии) Нацбанка на проведение таких операций, связанных с движением капитала, как:

· привлечение средств для покрытия дефицита республиканского бюджета на срок более 180 дней и возврат этих средств в соответствии с законом о бюджете на очередной финансовый (бюджетный) год;

· привлечение средств под гарантию Правительства на срок более 180 дней и возврат этих средств;

· привлечение средств в рамках межправительственных соглашений на срок более 180 дней и возврат этих средств;

· осуществление иных платежей по погашению и обслуживанию внешнего государственного долга, не указанных выше.

Прочие валютные операции. Что касается займов и кредитов в иностранной валюте между резидентами, то на них не распространяется классификация на текущие/капитальные и они проводятся только в тех случаях, когда разрешено использование иностранной валюты между резидентами. Так, абзац 3 ч. 3 ст. 11 Закона разрешает использование иностранной валюты в отношениях между физическими лицами (не являющимися индивидуальными предпринимателями) - резидентами в случаях предоставления и возврата займов и процентов за пользование ими³. Что касается юридических лиц - резидентов, то согласно п. 25.11 Правил⁴ в отношении между ними разрешено использование иностранной валюты при предоставлении займов путем перечисления валюты со счета займодавца на счет заемщика, а также при возврате займов, процентов за пользование ими.

Заметим, что под данное разрешение не подпадают случаи, когда заем предоставляется каким-либо иным способом (например, займодавец погашает кредиторскую задолженность заемщика перед третьими лицами). Отметим также, что в настоящее время снят существовавший ранее запрет на взимание процентов по таким займам.

Осуществляется свободно третья разновидность валютных операций - между нерезидентами - в белорусских рублях на территории Беларуси, в том числе если они совершаются юридическими лицами - нерезидентами с использованием текущих (расчетных) счетов, открытых в белорусских банках (ст. 16 Закона).

Валюта займа (кредита). Вопрос о валюте займа (кредита) в отношениях между резидентами и нерезидентами - юридическими лицами решается следующим образом:

1) иностранная валюта может использоваться для предоставления и погашения займов (кредитов) без ограничений, если эта валюта входит в перечень иностранных валют, официальный курс которых установлен Нацбанком (приложения 1 и 2 к постановлению Правления Национального банка Республики Беларусь от 20.08.2001 №208 "О порядке установления официального курса белорусского рубля к иностранным валютам");

2) белорусские рубли могут быть использованы, если: а) нерезидент открыл в них счет в белорусском банке; б) с государством нерезидента Республика Беларусь заключила соответствующее соглашение (это большинство государств бывшего СССР).

Валюта займа при операциях между физическими лицами - резидентами и не резидентами не ограничивается (п. 28-29 Правил).

С точки зрения валютного законодательства практический интерес представляет ситуация, когда предоставление займа (кредита) осуществляется в одной валюте, а погашение - в другой. Тест на соответствие таких операций нормам валютного законодательства основывается на нормах главы 2 Правил. Согласно им в отношениях между резидентами белорусские рубли могут приниматься в оплату требований и обязательств, выраженных в иностранной валюте. Причем это распространяется в равной мере как на банковские (то есть перечисленные в ч. 1 ст. 14 Банковского кодекса Республики Беларусь) валютные операции между резидентом и уполномоченным банком (п. 10), так и на операции между двумя резидентами небанковского сектора (п. 11). Что касается обратной ситуации (замена обязательства, номинированного в белорусских рублях, на денежные обязательства в иностранной валюте), то здесь возможны различные ситуации в зависимости от субъектного состава операции.

Если речь идет о банковской валютной операции, то, если иное не определено актами валютного законодательства, уполномоченный банк не вправе изменять свое обязательство в белорусских рублях на денежное обязательство в иностранной валюте (п. 13 Правил). Что же касается двух резидентов (не банков), то диспозитивной нормой п. 12 Правил определено, что замена обязательства, выраженного в белорусских рублях, на денежные обязательства, выраженные в иностранной валюте, в отношениях между двумя резидентами может иметь место только в случаях, когда законодательством разрешено использование иностранной валюты между ними.

В валютных операциях между резидентами и нерезидентами не допускаются (п. 8.2 Правил) :

· погашение резидентом займа (кредита), предоставленного нерезидентом в белорусских рублях, иностранной валютой;

· погашение нерезидентом займа, предоставленного резидентом (кроме банка) в иностранной валюте, белорусскими рублями.

Связь с валютно­обменными операциями. Предоставление и погашение займов (кредитов) соприкасается с валютно­обменными операциями (покупка, продажа, конверсия иностранной валюты) в связи с требованиями обязательной продажи, целевым характером покупки и режимом специального счета для аккумулирования средств в иностранной валюте для погашения задолженности в иностранной валюте.

Что касается обязательной продажи, то ни получение займа (кредита), ни его погашение не подпадают под понятие "выручка", как оно сформулировано в Указе Президента Республики Беларусь от 17.07.2006 № 452 "Об обязательной продаже иностранной валюты", поэтому не подлежат обязательной продаже. Более того, льготы по обязательной продаже предоставляются и в тех случаях, когда поступающая от нерезидентов по любым операциям валюта в течение 7 рабочих дней зачисляется на специальный счет для аккумулирования средств в иностранной валюте для погашения задолженности в иностранной валюте, который предназначен для контроля за целевым использованием поступившей иностранной валюты, освобождаемой от обязательной продажи, если в дальнейшем она направляется на цели погашения задолженности получателя валюты перед (а) нерезидентами либо (б) банками­резидентами, в частности, по:

1) кредитам, займам (включая проценты за пользование ими), ссудам, предоставленным по решению Президента Республики Беларусь, Правительства Республики Беларусь или под гарантию Правительства Республики Беларусь;

2) кредитам, займам (включая проценты за пользование ими), предоставленным нерезидентами или банками Республики Беларусь и использованным на приобретение объектов лизинга либо имущества, относимого к основным средствам, участвующим в предпринимательской деятельности, используемым для собственного производства (п. 24.4 Инструкции о порядке осуществления обязательной продажи иностранной валюты на внутреннем валютном рынке, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 13.09.2006 № 129).

Что касается возможности приобретения иностранной валюты для целей предоставления либо погашения займа (кредита), то она имеется в следующих случаях (п. 20.1, 20.2 и 20.4 Инструкции о порядке совершения валютно­обменных операций с участием юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 28.07.2005 № 112 (далее - Инструкция о порядке совершения валютно­обменных операций) :

· осуществление расчетов в рамках проводимых с нерезидентом текущей валютной операции или валютной операции, связанной с движением капитала (это значит, что в отношении займа допускается покупка иностранной валюты на его погашение либо предоставление независимо от срока предоставления (получения);

· осуществление расчетов по возврату суммы займа и (или) выплате процентов по займам, предоставленным Минфином в иностранной валюте, а также для возмещения ему платежей, произведенных по погашению и обслуживанию кредитов в иностранной валюте, полученных под гарантию правительства;

· осуществление расчетов по валютной операции с банком.

Таким образом, не все займы (кредиты) дают право на покупку иностранной валюты на внутреннем валютном рынке. В частности, предоставление и погашение займов между двумя резидентами должно проводиться за счет иностранной валюты, имеющейся в собственном распоряжении, так как подобная цель покупки Инструкцией о порядке совершения валютно­обменных операций не предусмотрена.

Запрет авансовых платежей по импорту. Существующий запрет на авансовые платежи по импорту, установленный постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 11.11.2008 № 165 "О порядке осуществления расчетов по внешнеторговым договорам, предусматривающим импорт", не распространяется на платежи за счет иностранной валюты, полученной по договорам займа (кредитным договорам), заключенным с нерезидентами, либо кредитным договорам, заключенным с банками Республики Беларусь (письмо Национального банка Республики Беларусь от 15.04.2009 № 3114/132 "Разрешение на проведение импортерами авансовых платежей по импорту за счет полученных займов (кредитов) в иностранной валюте").

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

Конституция Республики Беларусь. Принята на республиканском референдуме 24 ноября 1996г. (Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь, 05.01.1999, № 1, рег. № 1/0 от 04.01.1999).

Банковский кодекс Республики Беларусь от 25 октября 2000г. № 441-З. Принят Палатой представителей 3 октября 2000 года Одобрен Советом Республики 12 октября 2000 года (Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь, 17.11.2000, № 106, рег. № 2/219 от 31.10.2000). ЮРИДИЧЕСКАЯ СПРАВОЧНО-ИНФОРМАЦИОННАЯ АВТОМАТИЗИРОВАННАЯ СИСТЕМА "ЮСИАС" - 2009г.

Налоговый кодекс Республики Беларусь от 19 декабря 2002 г. " 166-З. Принят Палатой представителей 15 ноября 2002 года. Одобрен Советом Республики 2 декабря 2002 года. (Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь, 13.01.2003, № 4, рег. № 2/920 от 02.01.2003). ЮРИДИЧЕСКАЯ СПРАВОЧНО-ИНФОРМАЦИОННАЯ АВТОМАТИЗИРОВАННАЯ СИСТЕМА "ЮСИАС" - 2009г.

О внесении изменений и дополнений в закон Республики Беларусь "О бюджетной системе Республики Беларусь". Закон Республики Беларусь 15 июля 1998 г. N 192-З Принят Палатой представителей 25 июня 1998 года. Одобрен Советом Республики 30 июня 1998 года (Ведомости Национального собрания Республики Беларусь, 1998 г., N 34, ст. 476). ЮРИДИЧЕСКАЯ СПРАВОЧНО-ИНФОРМАЦИОННАЯ АВТОМАТИЗИРОВАННАЯ СИСТЕМА "ЮСИАС" - 2009г.

Ашмарина Е.М. Некоторые аспекты расширения предмета финансового права в Российской Федерации. - М., 2004.

Горбунова О.Н., Грачева Е.Ю. Система финансового права // Финансовое право: Учебник / Отв. ред. Е.Ю. Грачевой, Г.П. Толстопятенко. - М. - 2006.

Головин А.Ю., Логвинова И. В. Понятие финансового права, его особенности и связи с другими отраслями права // Финансовое право: Учеб. пособие / Под ред. А.Ю. Головина, Е.А. Федоровой. - М., 2005.

Карасева М.В. Финансовое право России: новые проблемы и новые подходы // Государство и право. - 2003. - № 12.

Л.А. Ханкевич "Финансовое право Республики Беларусь". Учебное пособие / Мн. Издательство "Амалфея" 2002г.

Финансовое право. Учебник / Под ред. проф. О.Н. Горбуновой Издательство "Юристъ" М., 2003.

Финансовое право. Серия "Учебники, учебные пособия" / Под ред. проф. В.М. Мандрина Ростов-на-Дону Издательство "Феникс", 2002.