Нормативное регулирование совместного предпринимательства национальных и иностранных хозяйствующих субъектов в нашей стране осуществляется с начала 20-х гг. Возможность создания смешанных хозяйственных организаций была законодательно закреплена в РСФСР декретом "Об основных частных имущественных правах, признаваемых в РСФСР, охраняемых ее законами и защищаемых ее судами" от 22 мая 1922 г., согласно которому иностранные компании могли создавать в России собственные юридические лица и заниматься на ее территории определенными видами хозяйственной деятельности.

Совместное предпринимательство в нашей стране прошло несколько этапов: 1) как форма международного экономического сотрудничества совместное предпринимательство использовалось уже в первые годы советской власти. Совместные предприятия создавались как смешанные хозяйственные общества с присутствием иностранного капитала; 2) 70-80-е гг. - в СССР началось освоение лицензионной торговли с иностранными государствами. Начался этап инвестиционного сотрудничества, когда в качестве объектов инвестирования стала выступать интеллектуальная собственность; 3) Постановление ЦК КПСС и Совета Министров СССР от 19 августа 1986 г. № 991 наряду с дальнейшим использованием научно-технической и производственной кооперации предусмотрело создание на территории СССР СП с участием фирм капиталистических и развивающихся стран (но все СП создавались не на территории страны, как предписывалось в вышеназванном постановлении, а исключительно за рубежом и ограничивалась предметная сфера организации СП: они действовали только в торговле и рыболовстве); 4) Современный этап начался в 1987 г. - появление СП в СССР стало результатом оговорки генерального секретаря М.С. Горбачева. Еще в первой половине 1986 года в одном из своих интервью на Западе Горбачев сказал о готовности Союза развивать совместное предпринимательство. Это сенсационное заявление было зафиксировано и подхвачено иностранными средствами массовой информации. В Министерство внешней торговли вызвали всех, кто имел хоть какие-то кооперационные соглашения с иностранными компаниями. Им объяснили, что такое совместные предприятия и предложили что-либо придумать. Отдельно проводились собеседования на ту же тему с иностранными партнерами советских организаций и учреждений. Государственный аппарат тоже не бездействовал, и 13 января 1987 года вышел указ Президиума Верховного Совета СССР и постановление Совмина "О совместном предпринимательстве и совместных хозяйственных объединениях". Этот документ предполагал широкие льготы по налогообложению и таможенным сборам для СП, что немало поспособствовало совместному предпринимательству по обе стороны государственной границы СССР.

Первое СП было зарегистрировано в июле 1987 года, оно было прибалтийским и занималось картонной упаковкой.

Создание коммерческих организаций совместного ведения осуществляется путем: совместного учреждения местной и иностранной фирмами нового предприятия, приобретения иностранной фирмой пая (доли) в предприятии местной компании, покупки местной фирмой пая в предприятии, полностью принадлежащем иностранному субъекту.

Сведения об организационно-правовой форме любой коммерческой организации - важнейшая часть ее учредительных документов, без которой невозможна государственная регистрация хозяйствующего субъекта и оформление его как юридического лица.

Под организационно-правовой формой коммерческой организации как экономического субъекта понимается комплекс экономических, юридических и организационных феноменов, установленную в гражданском законодательстве Российской Федерации и отражаемую в учредительных документах коммерческой организации совокупность признаков статуса учредителей коммерческой организации и правового режима имущества, на базе которого осуществляется уставная деятельность юридического лица, а также порядок управления его деятельностью учредителями.

До принятия Закона об иностранных инвестициях большинство советских СП образовалось в форме близкой, либо эквивалентной, современной организационно-правовой форме общества с ограниченной ответственностью.

В настоящее время перечень организационно-правовых форм, в которых могут учреждаться коммерческие организации с долевым участием иностранных инвестиций, а также содержание и требования, предъявляемые в той или иной организационно-правовой форме, устанавливаются гражданским законодательством Российской федерации.

Согласно Гражданскому кодексу РФ, коммерческие организации (в том числе с долевым участием иностранных инвестиций) могут создаваться как хозяйственные товарищества (полные товарищества или товарищества на вере), либо как хозяйственные общества (акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью или общества с дополнительной ответственностью), либо как производственные кооперативы.

Этим перечнем должны руководствоваться учредители коммерческих организаций с участием иностранных инвестиций, решая вопрос об организационно-правовой форме создаваемого ими юридического лица.

Таким образом, действуя в соответствии с гражданским законодательством (ст.66 ГК РФ), учредители СП могут создавать их в одной из следующих форм:

- если принято решение учредить СП как хозяйственное товарищество, то это может быть либо полное товарищество, либо товарищество на вере (коммандитное товарищество);

- если СП учреждается как хозяйственное общество, то это может быть акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью или общество с дополнительной ответственностью;

- если принято решение об использовании кооперативной формы СП, тогда оно должно учреждаться как производственный кооператив.

Следует подчеркнуть, что перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций, содержащийся в ГК РФ является исчерпывающим.

Теоретически возможно учреждение СП в любой из перечисленных организационно-правовых форм, однако в реальной хозяйственной практике не все они используются бизнесменами с одинаковой степенью интенсивности.

Совместным предприятием в форме полного товарищества в соответствии признается хозяйственное товарищество, участники которого (полные товарищи), в том числе иностранный инвестор, согласно заключенному между ними договору занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам, принадлежащим им имуществом.

СП, учрежденное как полное товарищество, не имеет устава, а все вопросы его деятельности решаются учредителями в рамках соответствующего договора. На практике данная организационно-правовая форма применяется для СП, создаваемых на относительно короткий срок, для решения локальной производственной проблемы, например, промышленного освоения отдельного перспективного с точки зрения получения прибыли изобретения.

Эта организационно-правовая форма требует особых, доверительных отношений между партнерами, поскольку слишком велики риск, ответственность и взаимозависимость товарищей. В соответствии с законодательством и по условиям договора о полном товариществе участники СП, образованного в этой форме, солидарно несут субсидиарную ответственность всем своим имуществом (а не только тем, которое составляет вклад в складочном капитале) по обязательствам товарищества (неограниченная и солидарная ответственность), в связи с чем полное товарищество нередко именуют товариществом с неограниченной ответственностью. В законодательстве Российской Федерации предусматривается возможность предъявления претензий и к бывшим участникам полного товарищества. Часть 2 ст. 75 ГК РФ оговаривает, что участник, выбывший из товарищества, отвечает по всем обязательствам, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками. Данная обязанность сохраняется в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества в тот год, в котором ответчик выбыл из товарищества.

СП в форме товарищества на вере (коммандитного товарищества) признается хозяйственное товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности. Таким образом, правовой статус полных товарищей и коммандитистов характеризуется неодинаковыми правомочиями по управлению делами предприятия и различным объемом ответственности за результаты его работы. Если первые наделены большими полномочиями по управлению СП, то и ответственность за результаты своей деятельности выше ответственности коммандистов, делегировавших им права.

Что же касается участия в прибылях СП, то различия в статусе полных товарищей и коммандистов не учитываются, поскольку главным моментом, от которого зависят размеры дивидендов, следует считать размер вклада каждого участника в образование складочного капитала предприятия.

Рассмотренная организационно-правовая форма СП особенно удобна для иностранного инвестора, решившегося вложить капитал на территории Российской Федерации в качестве коммандитиста. Зарубежного бизнесмена главным образом интересует доля прибыли, и он ее получит как коммандитист. Вопросы текущей деятельности СП его обычно не касаются, ибо он не может постоянно находиться на территории России и не сведущ в тонкостях и противоречиях Российского хозяйственного законодательства и предпринимательской практики.

Рискнув вложить свои средства в российскую экономику, иностранные предприниматели, тщательно выбрав себе российского партнера и подписав учредительный договор, поручают ведение текущих дел российским участникам, выступающим в качестве полных товарищей, не вникая в мелочи повседневной деятельности своих российских коллег по управлению делами СП и ограничиваясь контролем решения принципиальных вопросов.

Наиболее часто учредители в качестве организационно-правовой формы СП избирают форму общества с ограниченной ответственностью.

В силу особенностей, касающихся прежде всего характера гражданско-правовой ответственности, эта форма наиболее предпочитаема в России не только учредителями СП, но и другими бизнесменами. Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденная одним или несколькими лицами коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Различие между полным товариществом и обществом с ограниченной ответственностью заключается в отсутствии деления участников последнего на полных товарищей и коммандитистов и в обусловленной этой однородностью характере их ответственности перед кредиторами товарищества. Общая сумма долей всех участников СП в форме общества с ограниченной ответственностью и служит пределом их ответственности перед кредиторами. СП, накопив в результате хозяйственной деятельности убытков сверх этого предела, не ставит своих участников перед необходимостью их компенсации кредиторам в полном объеме.

Следующим отличием общества с ограниченной ответственностью от полного товарищества является то, что участники первого не обязаны лично участвовать в деятельности СП, т. е. могут выступать в качестве рантье, существуя на дивиденды. Они внесли свой вклад в капитал общества, и на этом их участие в его деятельности может закончиться, в то время как полные товарищи обязаны управлять делами, представлять СП перед контрагентами при заключении сделок.

Совместным предприятием в форме общества с дополнительной ответственностью признается учрежденное несколькими (включая иностранного инвестора) лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех размере, кратном стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества.

Акционерным обществом признается хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники АО (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Считается, что акционерная организационно-правовая форма представляется наименее предпочтительной для СП, поскольку акции акционерных обществ открытого типа могут свободно обмениваться и продаваться, покупаться и отчуждаться иными способами кем угодно, кому угодно и в каком угодно количестве, т. е. состав участников акционерных обществ нестабилен'. Но п.1 ст. 7 Федерального Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ ''Об акционерных обществах'' гласит, что общество может быть как открытым так и закрытым, что отражено в его уставе и фирменном наименовании.

Общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц, признается закрытым обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Акционеры закрытого общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения другому лицу. Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.

С учетом всего сказанного представляется возможным дать следующее понятие совместного предприятия.

Под совместным предприятием (коммерческой организацией с долевым участием иностранного элемента) понимается самостоятельно хозяйствующий субъект, обладающий статусом юридического лица в соответствии с российским гражданским законодательством, совместно учрежденный на основании договора российскими и иностранными (либо приравненными к иностранным в силу закона) физическими и юридическими лицами, а также иностранными государствами и международными организациями в организационно-правовой форме хозяйственного общества, хозяйственного товарищества или производственного кооператива для использования инвестиционных вкладов своих учредителей в процессе коммерческой (предпринимательской) деятельности.

2. ПРОЦЕСС СОЗДАНИЯ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ

В соответствии со ст.13 Федерального закона от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в РФ": совместное предприятие на территории России может быть создано с использованием различных способов.

Наиболее распространенным является учреждение СП с созданием нового Юридического лица, в котором, среди прочих участников договор подписывает иностранный инвестор. Правовой формой, опосредующей действия инвесторов, в этом случае будет учредительный договор.

Второй способ присоединения иностранного лица к существующему российскому юридическому лицу - когда иностранный инвестор приобретает долю участия (пай, акцию) в ранее учрежденном предприятии без иностранных инвестиций.

Когда коммерческая организация, ранее учрежденная без участия иностранного капитала, трансформируется в то, что именуется совместным предприятием, необходимо иметь в виду наличие двух возможностей такой трансформации.

Иностранный участник может присоединиться к российским учредителям и стать соучредителем - в этом случае действия иностранного участника СП опосредуются договором присоединения согласно ст. 428 ГК РФ. В этом случае, касающемся тех коммерческих организаций, в которых законодательством предусмотрены не только учредители, но и иные партнеры, т. е. когда речь идет об акционерных обществах, участниками которых являются учредители и акционеры, акцию может приобрести иностранный гражданин и при этом не стать учредителем коммерческой организации. Никакого договора присоединения, в этом случае, не заключается - отношения опосредуются сделкой купли-продажи ценной бумаги или сертификата.

Законодательство придает важное практическое значение способу, которым создается СП. Так, если иностранный инвестор приобретает долю участия в уже действующей коммерческой организации, закон предоставляет ему большую свободу маневра своими инвестициями, чем в случае, когда иностранный инвестор приобретает долю участия в недействующем Российском предприятии, он может оплатить ее не только в иностранной валюте, но и в рублях полученных в качестве дохода, на территории принимающего государства.

Учреждение СП - это совокупность взаимосвязанных и последовательно осуществляемых юридических действий учредителями, включающая в себя принятия учредителями решения о создании коммерческой организации; проведения в необходимых случаях государственной экспертизы инвестиционного проекта хозяйственного общества (товарищества) с долевым участием иностранных инвестиций; заключение учредительного договора и утверждение устава; государственную регистрацию нового юридического лица в администрации субъекта РФ или ином уполномоченном на то органе государственной власти; формирование уставного (складочного) капитала на условиях и в размере, установленных учредительными документами.

В рамках этих стадий учредители осуществляют:

· подготовку проекта совместного предприятия (бизнес-плана инвестиционного проекта СП), поиск заинтересованных иностранных партнеров и направление им соответствующего предложения;

· проведение переговоров с потенциальным иностранным инвестором и составление протокола намерений;

· подготовку, согласование и подписание учредительных документов СП;

· государственную регистрацию СП.

Направляя иностранным предпринимателям предложения о сотрудничестве, следует учитывать еще одно важное обстоятельство. Согласно ст. 14, 16 «Закона об иностранных инвестициях» начало совместного предпринимательства в ряде случаев сопряжено с экспертизой проектов СП. Так если создание СП требует проведения крупномасштабного строительства либо реконструкции действующего предприятия, в обязательном порядке проводится предварительная строительная экспертиза. Специальный подзаконный акт детализировал названные нормы «Закона об иностранных инвестициях». В соответствии с Порядком проведения государственной экспертизы проектов строительства объектов с привлечением иностранного капитала, утвержденным постановлением Министерства строительства Российской Федерации от 16 февраля 1995 г. № 18-18 государственной экспертизе подлежат крупные инвестиционные проекты строительства с использованием инвестиционных ресурсов федерального бюджета и бюджета субъектов Российской Федерации, а также проекты потенциально опасных и технически особо сложных объектов независимо от источника их финансирования.

В необходимых случаях создание предприятий с иностранными инвестициями требует получения соответствующего заключения санитарно-эпидемиологических служб и проведения экологической экспертизы. Все виды экспертиз и выдача разрешений осуществляются в общем, порядке в соответствии с действующим на территории России законодательством.

Для предприятий с иностранными инвестициями, экологическое воздействие которых может затронуть территорию более чем одного субъекта Российской Федерации, экологическая экспертиза проводится совместной комиссией, создаваемой на паритетных началах соответствующими органами заинтересованных Субъектов Российской Федерации.

Экспертиза инвестиционных проектов в Российской федерации в настоящее время решает главным образом экологические проблемы, с которыми в ряде случаев сопряжено инвестиционное сотрудничество с участием иностранного элемента. Однако в рамках экспертизы инвестиционных проектов представляется целесообразным также решать вопросы, касающиеся обеспечения не только экологических интересов, но и национальной безопасности страны в целом.

На данном этапе создания СП также необходимо запросить у инофирмы-претендента документальные свидетельства о правовом статусе и финансовой состоятельности - выписки из торгового реестра ее страны, аудиторское заключение или справку обслуживающего банка о кредитоспособности фирмы.

Получив положительный ответ на предложение о сотрудничестве, можно приступать к переговорам, итогом которых должна стать документальная фиксация (в протоколе о намерениях) обоюдного желания партнеров создать СП в избранной ими сфере деятельности; основных положений инвестиционного проекта, учредительного договора и устава СП; согласования времени и места подписания учредительных документов СП. Приглашая иностранных партнеров для переговоров в Россию, следует иметь в виду, что для некоторых территорий страны установлен особый порядок их посещения иностранными гражданами. Данные вопросы урегулированы постановлением Правительства РФ от 4 июля 1992 г. № 470 «Об утверждении перечня территорий Российской Федерации с регламентированным посещением для иностранных граждан».

Обговорив основное содержание инвестиционного проекта СП и учредительных документов, условившись, кто будет составлять их в окончательной редакции, где и когда состоится очередная встреча партнеров, документально закрепив это в протоколе, можно переходить к следующей стадии - подготовке инвестиционного проекта СП. Обычно инвестиционный проект, проект договора о совместной хозяйственной деятельности и создания предприятия с долевым участием иностранных инвестиций (учредительного договора) и устава СП составляет заинтересованная сторона.

Затем следующая стадия учреждения СП - подписание учредительных документов. Согласовав указанные документы, можно приступать к их подписанию.

Когда урегулированы все разногласия, уяснены все вопросы, предприятие подлежит государственной регистрации.

3. ГОСУДАРСТВЕННАЯ РЕГИСТРАЦИЯ СОВМЕСТНЫХ ПРЕДПРИЯТИЙ