Хозяйственное право

Хозяйственное право

Тема 1. Понятие, предмет, принципы и источники хозяйственного права

Цель изучения темы: уяснить понятие, предмет, принципы и источники хозяйственного права

Задачи изучения темы:

- изучить определения хозяйственного права как науки, отрасли права и учебной дисциплины;

- освоить предмет хозяйственного права;

- понять основные принципы хозяйственного права;

- уяснить понятие и систему источников хозяйственного права.

Хозяйственное право как отрасль права представляет собой совокупность правовых норм, регулирующих предпринимательские отношения, тесно связанные с ними иные, в том числе некоммерческие отношения, а также отношения по государственному регулированию экономики в целях обеспечения интересов государства и общества.

Принципы хозяйственного права - его основополагающие начала - распространяются на весь комплекс правовых норм, обеспечивающих регулирование хозяйственной деятельности. Для данной отрасли права характерны следующие принципы:

1. Принцип целенаправленности воздействия на достижение обоюдных интересов в результате хозяйственной деятельности субъектов хозяйственных правоотношений.

2. Принцип равноправия субъектов хозяйственных правоотношений независимо от уровня, который они занимают в народнохозяйственном комплексе: нормы права, регулирующие их хозяйственные отношения, в равной мере распространяются на всех участников этих отношений.

3. Принцип экономической свободы и поощрения предпринимательского поведения хозяйственных организаций.

4. Принцип поощрения добросовестной конкуренции и защиты от монополизма и недобросовестной конкуренции.

5. Принцип комплексности государственного воздействия на хозяйственные отношения путем сочетания экономических, организационно-административных и политических механизмов, позволяющих целенаправить мотивацию деятельности различных социальных групп (предпринимателей, менеджеров, специалистов и т.д.) на достижение общественно необходимых хозяйственных результатов.

6. Принцип законности. В условиях рыночной экономики в основу оценки законности ставится достижение экономической эффективности деятельности в интересах государства и общества без нарушения запретов закона и прав других лиц.

Под методом правового регулирования, применяемым в конкретной отрасли права, понимается совокупность способов и приемов регулирования отношений между субъектами, складывающихся вследствие особых свойств предмета правового регулирования.

Предмет хозяйственного права имеет ряд особенностей - большое разнообразие реальных хозяйственных отношений, самостоятельность субъектов хозяйствования в выборе и определении организационно-правовой формы предприятия, характера деятельности, ассортимента выпускаемой продукции и услуг и др., рыночный характер отношений, возможность создания субъектами хозяйствования собственных механизмов взаимодействия и их усиления по мере развития предпринимательства.

Предмет хозяйственного права можно разделить на три основные группы. В первую группу входят предпринимательские правоотношения. Хозяйственную деятельность по производству товаров (работ, услуг) с целью извлечения прибыли профессионально ведут предприниматели, предприятия, крестьянские (фермерские) хозяйства, банки, биржи, иные субъекты, преследующие такую цель. Вместе с тем, предпринимательские отношения тесно связаны с другими, не имеющими непосредственно цели извлечения прибыли. В частности, такой является вся хозяйственная деятельность организационно-имущественного характера по созданию и прекращению предприятий, управлению собственностью. Это вторая группа отношений в предмете хозяйственного права. Наконец, государство, реализуя публичные интересы общества, воздействуют на субъектов, осуществляющих хозяйственную деятельность, регулирует и контролирует ее.

Все три группы отношений составляют определенное единство, которое выражает многосторонняя деятельность товаропроизводителей, профессионально нацеленных на работу для рынка, осуществляемую при его государственном регулировании. В силу этого в процессе организации и осуществления производства и на последующих стадиях обмена и производственного потребления применяется хозяйственное законодательство как особая отрасль права, предназначенная именно для этих процессов.

Под источником хозяйственного права понимается государственная воля, выраженная в акте компетентного государственного органа. Этими актами в хозяйственном праве являются: Конституция РФ, кодексы РФ (гражданский, уголовный, торговый, земельный и др.), федеральные законы, Указы Президента РФ, издаваемые в дополнение или развитие законов, постановления Правительства РФ, акты министерств и ведомств, акты региональных и местных органов власти и управления.

С точки зрения системы права, в хозяйственное право включаются вопросы различных отраслей: конституционного, коммерческого, финансового, акционерного, гражданского, административного, трудового, бюджетного, налогового, земельного, экологического, арбитражно-процессуального права.

Тема 2. Хозяйственное правоотношение

Цель изучения темы: усвоить понятие и основные виды хозяйственных правоотношений

Задачи изучения темы:

- определить понятие и основные виды хозяйственных правоотношений;

- отграничить хозяйственные правоотношения от смежных отношений;

- выявить субъектов хозяйственных правоотношений;

- изучить основания возникновения, изменения и прекращения хозяйственных правоотношений

Хозяйственные правоотношения - это урегулированные нормами права отношения, возникающие в процессе осуществления предпринимательской деятельности, а также вследствие государственного воздействия на участников рынка, которые связаны взаимными правами и обязанностями. Они представляют собой правовую связь между субъектами, содержание которой составляют субъективные права и юридические обязанности. Такие правоотношения складываются по поводу вещей, действий и других объектов. Поскольку все хозяйственные правоотношения складываются на стадиях воспроизводственных процессов или при воздействии на них государства, смысл любого из них, их экономическая сущность может быть понятна и оценена по месту в воспроизводстве (производство, обмен, распределение, потребление) и в зависимости от характера применяемого государством регулирования. К примеру, обязательственное правоотношение связано со стадией обмена, правовой режим имущества в большей степени относится к стадии производства, финансовые отношения звеньев народного хозяйства во многом выражают отношения распределения и т.д.

Для уяснения конструкций правовых отношений в теории гражданского права обычно прибегают к делению прав на абсолютные и относительные. То же самое используется и в теории хозяйственного права.

В абсолютном правоотношении субъекту права противостоит неопределенное количество обязанных лиц с пассивной обязанностью не препятствовать осуществлению права. Таково право предприятия на его производственные фонды. К числу абсолютных следует отнести компетенцию предприятия на утверждение плана собственной деятельности, ведение бухгалтерского учета, формирование результатов хозяйственной деятельности.

К числу относительных относятся права с корреспондирующей им обязанностью, чаще всего положительного характера у других субъектов. Таковы правоотношения, возникающие из договоров, государственных заказов, актов хозяйственного руководства.

У хозяйственных правоотношений имеются специфические объекты: 1) вещи, в том числе деньги и ценные бумаги; 2) действия обязанных субъектов; 3) собственно деятельность субъектов права; 4) неимущественные блага, используемые при ведении хозяйственной деятельности (фирма, товарный знак, коммерческая тайна и др.). Основанием возникновения хозяйственных правоотношений являются юридические факты. Чаще всего, это деятельность. Поэтому правопорождающими фактами предстают преимущественно действия участников хозяйственных правоотношений. События не играют здесь существенной роли, они встречаются главным образом в качестве правоизменяющих и правопрекращающих обстоятельств. Например, стихийные силы природы могут повлиять на ответственность предприятия-должника, снизить либо вовсе устранить ее. В установленных законом случаях они могут воздействовать на течение исковой давности. Правопорождающими события могут быть только в отношениях страхования имущества и иных интересов субъектов хозяйствования.

Действия участников (правопорождающие, изменяющие, прекращающие) подразделяют также на правомерные и неправомерные. Например, указания органа государства, данные с превышением компетенции, должны быть отнесены к числу неправомерных действий.

Правомерные действия классифицируют на акты-предписания, акты-соглашения, акты-разрешения, акты одностороннего характера. К числу первых относятся, например, акты антимонопольного характера, запрещения, предписания о прекращении нарушений. К актам-соглашениям относятся хозяйственные договоры предприятий, принятие к исполнению заказов. К актам третьего вида относятся лицензии - разрешения государственных органов на соответствующую деятельность. В одностороннем порядке совершаются действия по исполнению обязательств, применяются меры оперативного воздействия (например, перевод на предоплату, на аккредитивную форму расчетов). В результате одностороннего акта-заявления применяется арбитражным судом исковая давность.

Рассматривая хозяйственные отношения по их конструкции, объектам и содержанию, можно выделить такие их виды:

1. Абсолютные вещные правоотношения. Субъект в них реализует право на имущество в соответствии с законом, определяющим ему меру возможного поведения по владению, пользованию, распоряжению. Объектом правоотношения, по поводу которого оно складывается, выступает вещь. В хозяйственном праве регулируемые вещные отношения связаны с производством, обменом, распределением и производственным потреблением. Ввиду этого объектами вещных правоотношений здесь выступает то, участвует в этих воспроизводственных процессах. Предметы, служащие удовлетворению личных потребностей вне производства, не являются объектами хозяйственно-правовых вещных отношений.

2. Абсолютно-относительные вещные правоотношения. К числу таких правоотношений относятся право хозяйственного ведения, оперативного управления, пожизненного наследуемого владения и другие права на имущество, полученные от собственников для ведения хозяйственной деятельности. Они являются абсолютно-относительными, потому что субъект такого права реализует свои возможности вне взаимодействия с другими субъектами, владеет, пользуется и распоряжается имуществом «абсолютно», не сообразуя своих возможностей ни с кем, кроме собственника, с которым он состоит в относительном правоотношении. Правовые отношения такого рода в современном регулировании опосредуют предоставление государственного и муниципального имущества предприятиям. Они получают имущество для его реализации в условиях рыночной конкуренции с тем, чтобы, используя автономную оперативно-хозяйственную самостоятельность, получить оптимальные финансово-хозяйственные результаты, позволяющие рентабельно (с выгодой для государства и региона) вести дела в собственных интересах и в интересах собственника.

3. Относительные обязательственные хозяйственные правоотношения. В отличие от рассмотренного абсолютного правоотношения в обязательстве один участник вправе требовать от другого совершения соответствующего действия. Обязанный субъект должен их выполнить, т.е. передать имущество, выполнить работу, оказать услугу. Хозяйственные обязательства в зависимости от того, какую сферу взаимодействия субъектов хозяйственного права они обслуживают, подразделяются на четыре основных вида: 1) хозяйственно-управленческие; 2) внутрихозяйственные; 3) оперативно-хозяйственные; 4) территориально-хозяйственные.

4. Неимущественные хозяйственные правоотношения. Это абсолютные отношения, которые складываются по поводу неимущественных благ, используемых субъектами хозяйствования в ходе своей деятельности. Однако нужно иметь в виду, что лишь в ходе нормальной их реализации они сохраняют видимость абсолютных неимущественных прав. При нарушении таких прав возникает конкретное обязательство по их защите от нарушения и оно немедленно трансформируется в имущественное. Потерпевший, защищая свои неимущественные права, имеет право требовать возмещения убытков от нарушителя.

Тема 3. Субъекты хозяйственного права

Цель изучения темы: освоить правовой статус субъектов хозяйственного права

Задачи изучения темы:

- уяснить понятие и классификацию субъектов хозяйственного права;

- изучить правовой статус граждан как субъектов хозяйственного права;

- освоить организационно-правовые формы и особенности способа действия предприятий как субъектов хозяйственного права;

- изучить порядок организации, реорганизации и ликвидации юридических лиц

Субъектами регулируемых нормами права хозяйственных отношений являются граждане и юридические лица, осуществляющие хозяйственную деятельность, а также Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования.

Гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты.

Классификацию субъектов хозяйственного права можно проводить по ряду признаков.

1. В зависимости от наличия или отсутствия юридического лица субъекты делятся на индивидуального предпринимателя без образования юридического лица (ст.23 ГК РФ) и на организации (ст.50 ГК РФ). Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации его в этом качестве, а также создавать юридические лица самостоятельно с другими субъектами. Предпринимателем признается также глава крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющего деятельность без образования юридического лица, с момента государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства. Гражданин отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Ст.25 ГК РФ определяет очередность удовлетворения требований кредиторов:

а) предприниматель несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью;

б) производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, в том числе по выплате вознаграждений по авторским договорам;

в) удовлетворяются требования кредиторов, обеспеченные залогом принадлежащего индивидуальному предпринимателю имущества;

г) погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды;

д) производятся расчеты с другими кредиторами.

2. В зависимости от цели деятельности юридические лица делятся на коммерческие (акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью, полное товарищество, товарищество на вере, производственный кооператив, государственные и муниципальные унитарные предприятия) и некоммерческие (потребительский кооператив, общественные и религиозные организации, учреждения, объединения юридических лиц в виде союзов или ассоциаций, благотворительные и иные фонды).

Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету.

Согласно ст.48 ГК РФ выделяют следующие признаки юридического лица:

а) организационное единство, т.е. юридическим лицом может быть признана только организация, структурированный коллектив людей;

б) имущественная обособленность - каждое юридическое лицо обладает имуществом, которое учитывается на балансе юридического лица и не является имуществом его учредителей;

в) самостоятельная имущественная ответственность - если при ответственности имущества не хватило на погашение долгов, то долги считаются погашенными, но, как исключение, - субсидиарная ответственность;

г) способность юридического лица выступать в гражданском обороте от своего имени.

Целями создания юридического лица являются:

- оформление коллективных интересов;

- объединение капиталов;

- ограничение предпринимательского риска;

- управление капиталом.

Учредительными документами юридического лица являются его устав, учредительный договор или устав и учредительный договор. Данные государственной регистрации, в том числе для коммерческих организаций - фирменное наименование, включаются в единый Государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления. Государственный реестр содержит в себе сведения о всех созданных, реорганизованных и ликвидированных предприятиях независимо от их организационно-правовой формы, формы собственности и видов деятельности.

Юридические лица, кроме финансируемых собственником учреждений, отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом.

Учредитель (участник) юридического лица или собственник его имущества не отвечает по обязательствам юридического лица, а юридическое лицо не отвечает по обязательствам учредителя (участника) или собственника, за исключением случаев, предусмотренных законодательством либо учредительными документами юридического лица.

Если несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана учредителями (участниками), собственником юридического лица, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия, на таких лиц в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.

Юридическое лицо может быть реорганизовано и ликвидировано. При реорганизации все права и обязанности или их часть реорганизуемого юридического лица переходят к иным субъектам права, т.е. происходит универсальное правопреемство. Реорганизация может осуществляться путем слияния, присоединения, разделения, выделения, или преобразования. Ликвидация - это способ прекращения его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

3. По признаку происхождения собственности субъекты делятся на публичные, т.е. учрежденные государством или субъектами федерации, и частные, учрежденные гражданами и юридическими лицами.

4. По признаку происхождения капитала субъекты делятся на национальные, совместные и предприятия полностью принадлежащие иностранным инвесторам.

5. По экономическим показателям субъекты делятся на малые, средние и крупные предприятия.

6. По признаку основной деятельности различают субъекты, действующие в сферах промышленности, сельского хозяйства, транспорта, торговли и т.д.

Хозяйственным законодательством предусматриваются отдельные виды субъектов хозяйственного права: казенные предприятия, финансово-промышленные группы, кредитные организации и др.

Основы правового положения казенных предприятий установлены нормами ГК РФ, Закона об унитарных предприятиях.

Казенное предприятие является унитарным предприятием, основанным на праве оперативного управления. В соответствии с указанным законом, унитарной признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на имущество, которое закреплено за ней собственником. Имущество казенного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия. В зависимости от собственника казенное предприятие может быть федеральным, находиться в собственности субъекта РФ либо являться муниципальным казенным предприятием.

Законодательство РФ помимо создания казенных предприятий, разрешает создание унитарных предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения.

Согласно Закону об унитарных предприятиях, казенное предприятие не вправе создавать дочерние предприятия, однако ему предоставлено право, по согласованию с собственником, на создание филиалов и открытие представительств. Эти вопросы казенное предприятие обязано согласовывать с органом власти, в ведении которого оно находится. Кроме того, казенное предприятие может быть участником (членом) коммерческих организаций, а также некоммерческих организаций, в которых допускается участие юридических лиц. Решение об участии в коммерческой или некоммерческой организации принимается с согласия собственника.

Казенное предприятие обладает специальной правоспособностью. В отношении казенных предприятий законодательством предусмотрена полная имущественная ответственность по обязательствам. Вместе с тем, существенной особенностью их правового положения является обязанность собственника нести субсидиарную ответственность по их обязательствам при недостаточности имущества самого предприятия. Вследствие этого на казенные предприятия не распространяется законодательство о несостоятельности (банкротстве).

Казенное предприятие учреждается по решению Правительства РФ, или органа исполнительной власти субъекта РФ, или органа местного самоуправления. В решении определяются цели и предмет деятельности казенного предприятия. Закон об унитарных предприятиях предусматривает исчерпывающий перечень случаев создания предприятий данного вида:

если преобладающая или значительная часть производимой продукции, выполняемых работ или оказываемых услуг предназначена для федеральных государственных нужд, нужд субъекта РФ или муниципального образования;

при необходимости использования имущества, приватизация которого запрещена, в том числе имущества, необходимого для обеспечения безопасности РФ, функционирования воздушного, железнодорожного и водного транспорта, реализации иных стратегических интересов РФ;

при необходимости осуществления деятельности по производству товаров, оказанию услуг, реализуемых по установленным государством ценам в целях решения социальных задач;

при необходимости разработки и производства отдельных видов продукции, изъятой из оборота и ограниченно оборотоспособной;

при необходимости осуществления отдельных дотируемых видов деятельности и ведения убыточных производств;

при необходимости осуществления деятельности, предусмотренной федеральными законами исключительно для казенных предприятий.

Учредительным документом казенного предприятия является его устав, утверждаемый уполномоченным государственным органом или органом местного самоуправления. Устав федерального казенного предприятия утверждает Правительство РФ. Содержание устава и порядок внесения в него изменений определяется в ст. 9 Закона об унитарных предприятиях. В казенных предприятиях уставный фонд не создается.

Особенности правового положения казенного предприятия во многом обусловлены правовым режимом его имущества, которое, как уже отмечалось, закрепляется за предприятием на праве оперативного управления. Важно также отметить, что Закон об унитарных предприятиях предусматривает особый порядок распределения доходов предприятия, который должен быть определен Постановлением Правительства РФ, уполномоченными органами государственной власти субъектов РФ или органами местного самоуправления.

Собственнику имущества казенного предприятия законодательство предоставляет широкие полномочия, перечень которых приведен в ст. 20 Закона об унитарных предприятиях. Назовем некоторые из них:

принятие решения о создании предприятия, реорганизации и ликвидации, утверждение устава;

определение целей, предмета, видов деятельности предприятия, дача согласия на его участие в составе иных юридических лиц, в объединениях коммерческих организаций;

определение порядка составления, утверждения и установления показателей планов (программы) финансово-хозяйственной деятельности предприятия;

назначение на должность руководителя предприятия, заключение с ним трудового договора;

согласование приема на работу главного бухгалтера, заключение с ним трудового договора;

дача согласия на распоряжение имуществом, на совершение сделок, связанных с предоставлением займов, поручительств, гарантий, с иными обременениями, уступкой требований, переводом долга, заключением договора простого товарищества, на совершение крупных сделок, а также сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, и иных сделок;

осуществление контроля за использованием по назначению и сохранностью имущества;

утверждение показателей экономической эффективности деятельности предприятия, контроль их выполнения;

утверждение бухгалтерской и иной отчетности, принятие решения о проведении аудиторских проверок, определение размера оплаты услуг аудитора;

изъятие у казенного предприятия излишнего, неиспользуемого и используемого не по назначению имущества;

доведение до казенного предприятия обязательных для исполнения заказов на поставку товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд;

утверждение сметы доходов и расходов.

Правовое положение данных субъектов определяется Законом о ФПГ. Финансово-промышленная группа (ФПГ) - это совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо Полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании ФПГ.

Целью создания ФПГ является технологическая или экономическая интеграция для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест.

Участниками ФПГ признаются юридические лица, подписавшие Договор о создании ФПГ, и учрежденная ими центральная компания ФПГ либо основное и дочерние общества, образующие финансово - промышленную группу. В силу закона или договора ведение дел финансово-промышленной группы осуществляется центральной компанией, которая представляет собой юридическое лицо, учрежденное всеми участниками договора о создании ФПГ или являющееся по отношению к ним основным обществом. По обязательствам центральной компании ФПГ, возникшим в результате участия в ее деятельности, участники несут солидарную ответственность в порядке, установленном договором. В качестве высшего органа управления ФПГ выступает совет управляющих, включающий представителей всех ее участников.

В состав финансово-промышленной группы могут входить коммерческие и некоммерческие организации, в том числе и иностранные, за исключением общественных и религиозных организаций (объединений). Участие более чем в одной финансово-промышленной группе не допускается. Исходя из сущности финансово-промышленной группы обязательно наличие среди ее участников организаций, работающих в сфере производства товаров и услуг, а также банков и других кредитных организаций.

Если в составе ФПГ есть юридические лица, находящиеся под юрисдикцией государств - участников СНГ, имеющие обособленные подразделения на территории этих государств или осуществляющие на их территории капитальные вложения, такая ФПГ регистрируется как транснациональная. Если ФПГ создается на основе межправительственного соглашения, ей присваивается статус межгосударственной (международной).

Правовые основы создания и деятельности кредитных организаций в РФ установлены Законом о банках. Кредитной организацией признается юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основе специального разрешения (лицензии) Банка России имеет право осуществлять предусмотренные Законом о банках банковские операции. Кредитные организации могут образовываться на основе любой формы собственности как хозяйственное общество.

Законом предусмотрено создание двух видов кредитных организаций: банков и небанковских кредитных организаций. Банк - это кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц; размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности; открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.

В отличие от банка, небанковская кредитная организация имеет право осуществлять лишь отдельные банковские операции, допустимые сочетания которых устанавливаются Банком России. К небанковским кредитным организациям, в частности, относятся организаций, созданные для осуществления расчетов на рынке ценных бумаг, клиринговые учреждения.

Кредитные организации являются одним из элементов банковской системы РФ, в которую входят также действующий на основании Федерального закона от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке РФ (Банке России)» (далее - Закон о ЦБ РФ) Банк России, филиалы и представительства иностранных банков.

Перечень банковских операций и других сделок, которые имеют право осуществлять кредитные организации определен ст..5 Закона о банках. Для кредитных организаций предусмотрена исключительная хозяйственная правоспособность. Государственная регистрация кредитной организации и выдача ей лицензии производятся в порядке определенном Законом о регистрации, Законом о банках, Инструкцией ЦБ РФ от 14 января 2004 г. № 109-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций

В Банк России учредители кредитной организации представляют документы, перечень которых приведен в ст. 14 Закона о банка. На основании этих документов Банк России принимает решение о государственной регистрации кредитной организации и выдаче ей лице лицензии или об отказе в этом. Законом установлен срок для принятия решения - не более шести месяцев с даты представления необходим документов.

Особое место среди субъектов хозяйственного права занимает государство - Российская Федерация, субъекты РФ и муниципальные образования (ст.124-126 ГК РФ). Российская Федерация, субъекты федерации и муниципальные образования выступают в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с гражданами и юридическими лицами.

Тема 4. Сделка и договор как основа хозяйственных обязательств

Цель изучения темы: освоить понятие и виды сделок и договоров в хозяйственном праве

Задачи изучения темы:

- уяснить понятие и классификацию сделки;

- изучить основные виды хозяйственных договоров;

- понять принципы коммерческого представительства;

Производственно-коммерческая деятельность может быть представлена как совокупность одно-, двух- и многосторонних сделок, создающих основания для установления, изменения и прекращения обязательств.

Сделка - это действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, в том числе обязательств, возникающих из договоров и иных сделок.

Договор - это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей, т.е. двухсторонняя или многосторонняя сделка.

Сделка и договор имеют двоякое значение: а) основание возникновения, изменения или прекращения правоотношения; б) само правоотношение, которое порождает указанное основание.

При совершении сделки волеизъявление приобретает форму определенного действия: целенаправленное ведение переговоров о заключении сделки, подписание договоров, выдача доверенности и др.

Сделка признается действительной при следующих условиях:

- если она заключена дееспособными гражданами (частично дееспособные совершают сделки в пределах, предусмотренных законом);

- если сделка совершена на основе сознательного волеизъявления сторон, направленного на достижение правомерным способом на запрещенных законом результатов;

- если сделка осуществлена в соответствии с целями, отвечающими уставной деятельности юридических лиц.

Классификация сделок. Сделка называется консенсуальной, если для признания ее состоявшейся достаточно лишь достижения соглашения между участниками. Сделка называется реальной, если, кроме волеизъявления, необходимо совершение определенного действия.

Сделка может быть возмездной, когда имущественному предоставлению одной стороны соответствует встречное удовлетворение другой стороны. Могут встречаться и безвозмездные сделки - например, дарение.

Помимо этого, сделки подразделяются на односторонние и многосторонние. К односторонним сделкам относятся: объявление торгов в виде аукциона или конкурса, составление векселя, выдача чека, выдача доверенности и др. Из односторонней сделки обычно возникают права у других лиц. Например, из доверенности на представительство у представителя возникает право совершить сделку от имени представляемого лица. Но возникают и обязанности. К многосторонним сделкам относятся договоры.

Кроме того, сделки могут быть условными. К числу таких сделок относя сделки, возникновение или прекращение которых ставится в зависимость от наступления или ненаступления определенных обстоятельств. Различают сделки с отменительным и с отлагательным условием. Условная сделка определенным образом связывает стороны: они не должны недобросовестно воспрепятствовать наступлению условия, если оно невыгодно одной из сторон, или недобросовестно содействовать наступлению выгодного для одной из сторон условия. В противном случае происходит расторжение сделки.

Сделки совершаются в устной или письменной форме (простой или нотариальной). Сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами.

Письменная форма является обязательной для сделок между гражданами, сумма по которым превышает установленную в ГК сумму, для сделок юридических лиц между собой и с гражданами. Кроме того, нормы гражданского законодательства предусматривают случаи, когда письменная форма сделки обязательна независимо от того, кто ее совершает и какова ее сумма - договор о коммерческом представительстве, доверенность, договор о залоге, поручительство, задаток, уступка требования, сделки с недвижимостью и др.

Сделка, не способная породить желаемые сторонами последствия, но при определенных условиях порождающая нежелательные последствия, признается недействительной. Недействительная сделка может быть признана абсолютно недействительной (ничтожной) или относительно недействительной (оспоримой). В первом случае сделка недействительна непосредственно в силу закона, и ничто не может восстановить ее юридическую силу; во втором случае - она сохраняет силу, если не оспорена в суде, где может быть признана недействительной.

Как уже говорилось выше, договор является разновидностью сделки. Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Договор заключается посредством направления оферты одной из сторон и ее акцепта другой стороной.

Оферта - это адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать все существенные условия договора.

Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой.

Законодательством предусмотрено несколько видов договоров.

1. Публичный договор - это договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ, оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи и др.).

Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие работы, товары, услуги не допускается. Цена товаров, работ, услуг, а также иные условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, за исключением тех, которым законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот.

2. Договор присоединения - это договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. Присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида.

Такое требование, предъявленное стороной, присоединившейся к договору в связи с осуществлением своей предпринимательской деятельности, не подлежит удовлетворению, если присоединившаяся сторона знала или должна была знать, на каких условиях заключает договор.

Предварительный договор - это договор, в котором стороны обязуются заключить договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. Предварительный договор заключается в письменной форме, установленной для основного договора, и должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также другие существенные условия основного договора. В нем указывается срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если такой срок не указан, основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора.

4. Договор в пользу третьего лица - это договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу. С момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица. Должник в договоре вправе выдвигать против требования третьего лица возражения, которые он мог бы выдвинуть против кредитора. В случае, когда третье лицо отказалось от права, предоставленного ему по договору. Этим правом может воспользоваться кредитор.

Тема 5. Правовые основы предупреждения несостоятельности и процедуры банкротства

Цель изучения темы: освоить правовые основы предупреждения несостоятельности и процедуры банкротства

Задачи изучения темы:

- изучить признаки несостоятельности (банкротства);

- определить правовой статус участников дела о банкротстве;

- понять причины банкротства и способы его предупреждения;

- рассмотреть процедуры банкротства

Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» определяет несостоятельность (банкротство) как признанную арбитражным судом или объявленную должником неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. К обязательным платежам закон относит налоги, сборы и иные обязательные взносы в бюджет соответствующего уровня и во внебюджетные фонды в порядке и на условиях, которые определяются законодательством Российской Федерации.

Внешними признаками несостоятельности гражданина являются неисполнение соответствующих обязательств и (или) обязанностей в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения и превышение обязательств над стоимостью его имущества. В отношении юридического лица применяется только один из названных признаков - неисполнение денежных обязательств и (или) обязанности по уплате обязательных платежей в течение трех месяцев. Формулируя состав предъявляемых к должнику требований, закон различает денежные обязательства и обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды. Денежные обязательства определяются в соответствии с нормами ГК РФ, а обязательные платежи - в соответствии с налоговым законодательством. Такое разграничение основано на том, что в рамках закона государство в лице его органов (налоговые и иные уполномоченные органы) действует не в качестве участника имущественного оборота - кредитора, а как субъект публично-правовых отношений, реализующих свои властные полномочия.

Учитывая, что должник вправе оспаривать в арбитражном суде требования кредиторов, налоговых и иных уполномоченных органов и презумпция несостоятельности должника может быть опровергнута, закон запрещает публикацию сведений о банкротстве до публикации решения арбитражного суда о признании должника банкротом.

Лицами, участвующими в деле о банкротстве, являются: должник, арбитражный управляющий, конкурсные кредиторы, налоговые и иные уполномоченные органы (по требованиям уплаты обязательных платежей), прокурор (в случае рассмотрения дела по его заявлению), а также иные лица в предусмотренных законом случаях.

Меры по предупреждению банкротства наиболее часто носят экономический и (или) организационный характер и заключаются, преимущественно, в покупке государством или муниципальным образованием акций юридического лица, обеспечении кредиторов (залог, поручительство, банковская гарантия), предоставлении ссуд, реструктуризации задолженности, предоставлении налоговых льгот или отсрочке уплаты налогов, реорганизации или содействии реорганизации юридического лица, повышении экспортных квот. Исходными причинами, как правило, являются: низкий научно-производственный потенциал, слабость организационного потенциала, неэффективность системы управления и др.

К основным мерам, направленным на оздоровление, которые предприятия могут принимать самостоятельно, относятся:

1. Выбор приоритетных направлений повышения отдачи (качества использования) имеющихся факторов производства и их обновления с учетом конъюнктуры рынка (рынка факторов производства).

2. Пересмотр ассортиментной политики с целью рационализации структуры ассортимента по параметрам удельного веса в общем объеме производства в рентабельности продукции.

3. Полноценное использование существующего социального потенциала и повышение организационного потенциала.

4. Оптимизация рыночной стратегии и выбор конкурентных позиций на рынке.

Дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом РФ, с учетом особенностей, установленных ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Рассмотрение дел о банкротстве по общему правилу о подсудности производится по месту нахождения должника-юридического лица или по месту жительства должника-гражданина.

Основаниями возбуждения производства по делу о банкротстве являются подача заявления лицом, имеющим право на обращение по этому поводу а арбитражный суд, и наличие в заявлении указания на признаки несостоятельности должника. Кредиторы вправе объединять свои требования к должнику и обращаться в суд с одним заявлением кредитора. При соответствии заявления о признании должника банкротом требованиям АПК РФ и ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» судья арбитражного суда в трехдневный срок обязан вынести определение о принятии заявления к рассмотрению.

Арбитражный суд по заявлению лица, участвующего в деле о банкротстве, вправе принять меры по обеспечению требований кредиторов - меры, направленные на сохранение имущества должника, находящегося в процессе производства дела о его несостоятельности. АПК РФ в качестве таких мер предусматривает:

1. Наложение ареста на имущество или денежные средства, принадлежащие ответчику.

2. Запрещение ответчику совершать определенные действия.

3. Запрещение другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора.

4. Приостановление взыскания по оспариваемому истцом исполнительному или иному документу, по которому взыскание производится в бесспорном (безакцептном) порядке.

5. Приостановление реализации имущества в случае предъявления иска об освобождении его от ареста.

Данный перечень мер по обеспечению требований кредиторов не является исчерпывающим: по усмотрению арбитражного суда могут быть приняты и другие меры.

Закон предусматривает следующие основания прекращения действия обеспечительных мер:

1. Введение внешнего управления.

2. Открытие конкурсного производства.

3. Утверждение мирового соглашения.

4. Принятие арбитражным судом решения об отказе в признании должника банкротом.

5. Собственное усмотрение арбитражного суда.

При рассмотрении дела о банкротстве должника-юридического лица применяются следующие процедуры банкротства: наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление, конкурсное производство, мировое соглашение.

1. Наблюдение. Процедура наблюдения вводится с момента принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом. Для проведения наблюдения арбитражный суд назначает временного управляющего из числа кандидатур, предложенных кредиторами, а при отсутствии предложений - из числа лиц, зарегистрированных в арбитражном суде в качестве арбитражных управляющих.

Введение наблюдения не является основанием для отстранения руководителя и иных органов управления от выполнения своих функций. Однако закон ограничивает их полномочия.

По окончании наблюдения временный управляющий представляет в арбитражный суд отчет о своей деятельности, сведения о финансовом состоянии должника и предложения о возможности или невозможности восстановления его платежеспособности. Все предложения носят рекомендательный характер.

По собственной инициативе арбитражный суд принимает одно из следующих решений:

а) решение о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства;

б) определение о введении внешнего управления. Выносится судом в случаях:

- наличия ходатайства кредиторов о введении внешнего управления;

- установлена реальная возможность восстановления платежеспособности должника вопреки решению кредиторов;

- утверждение мирового соглашения.

2. Финансовое оздоровление - процедура банкротства, применяемая к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности (ст. 2 Закона о банкротстве).

Финансовое оздоровление вводится на срок не более чем два года. Данная процедура может быть введена определением арбитражного суда по ходатайству участников (учредителей), собственника имущества должника - унитарного предприятия или третьего лица (третьих лиц). Требования, предъявляемые к ходатайствам указанных субъектов, изложены соответственно в ст. 77 и 78 Закона о банкротстве.

С его введением Закон о банкротстве связывает ряд правовых последствий, в частности: требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, срок исполнения по которым наступил на дату введения финансового оздоровления, могут быть предъявлены только с соблюдением порядка, установленного Законом о банкротстве; отменяются ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов; аресты на имущество должника и иные ограничения в части распоряжения имуществом должника могут быть наложены исключительно в рамках процесса о банкротстве и др. На сумму требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, подлежащих удовлетворению в соответствии с графиком погашения задолженности, начисляются проценты в порядке, установленном ст. 81 и 95 Закона о банкротстве.

Для проведения финансового оздоровления судом назначается административный управляющий, права и обязанности которого определены ст. 83 Закона о банкротстве. В ходе финансового оздоровления органы управления должника продолжают осуществлять свои функции, но с ограничениями, установленными ст. 82 Закона о банкротстве. Так, должник не вправе без согласия собрания (комитета) кредиторов совершать сделки или несколько взаимосвязанных сделок, в совершении которых у него имеется заинтересованность или которые связаны с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо или косвенно такого имущества должника, балансовая стоимость которого превышает 5% балансовой стоимости активов на дату введения наблюдения; влекут за собой выдачу займов (кредитов), выдачу поручительств, гарантий и др. Определены сделки, которые должник не вправе совершать без согласия административного управляющего (сделки, которые влекут за собой увеличение кредиторской задолженности должника более чем на 5% суммы требований кредиторов; связаны с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо или косвенно имущества должника (за исключением реализации готовой продукции) и др.). В случае ненадлежащего исполнения руководителем должника плана финансового оздоровления, совершения действий, нарушающих права и законные интересы кредиторов и (или) предоставивших обеспечение лиц, арбитражный суд может отстранить руководителя должника от занимаемой им должности.

3. Внешнее управление. Вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов на срок не более 12 месяцев - может быть продлен еще на 6 месяцев, а для градообразующих организаций - до 10 лет по ходатайству органа местного самоуправления.

Здесь отстраняется от должности руководитель должника, и прекращаются полномочия органов управления. Возлагаются полномочия по управлению на внешнего управляющего. Он разрабатывает план внешнего управления, реализует меры по восстановлению платежеспособности должника (перепрофилирование производства, закрытие нерентабельных производств, продажа части имущества и т.д.), рассматривает предъявленные требования кредиторов. По окончании работы внешний управляющий делает отчет по итогам управления на собрании кредиторов.

Решения собрания кредиторов (варианты):

а) прекращение внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника и расчет с кредиторами;

б) обращение в арбитражный суд с ходатайством о продлении установленного срока внешнего управления;

в) обращение в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

г) заключение мирового соглашения.

4. Конкурсное производство. Его цель - максимально возможное, соразмерное удовлетворение требований кредиторов должника. Конкурсное производство открывается после принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом. Срок конкурсного производства не может превышать 1 года (но арбитражный суд может продлять срок еще на 6 месяцев и более).