Юридическое понятие предпринимателя основывается на цивилистическом учении о лицах. Субъектами гражданского права являются лица: физические и юридические. Как отмечалось ранее, частные лица в преломлении к предпринимательству получают дополнительную характеристику, выступают в коммерческом обороте не просто как частные (физические и юридические) лица, а как квалифицированные частные лица - предприниматели в соответствующих организационно-правовых формах: индивидуальные предприниматели, хозяйственные товарищества, хозяйственные общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия.

Таким образом, предприниматель - это лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность. Факт осуществления лицом предпринимательской деятельности является основанием для признания его особым субъектом гражданского права - предпринимателем и определяет необходимость предъявления к нему и его деятельности особых требований со стороны законодателя.

Законодательству России, где коммерческое право не выделено из гражданского и сохранена единая система частного права, не известно формально-юридическое понятие предпринимателя. Вместе с тем в нем содержится множество норм и даже институтов права, предусматривающих специальные правила об организации и деятельности лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Так, в ГК содержатся специальные нормы о предпринимательской деятельности граждан (ст. 23), несостоятельности (банкротстве) индивидуального предпринимателя (ст. 25), коммерческих организаций (ст. 50 и др.), имеются отсылки к обычаям делового оборота (ст. 5 и др.) и т. д. Все это свидетельствует о необходимости уяснения, кто является предпринимателем по российскому законодательству и каковы те особые правила, которые применяются к нему и его деятельности.

Признание за лицом статуса предпринимателя является важным юридическим фактом и влечет за собой определенные юридические последствия Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. - СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 48.

Во-первых, сделки, заключенные предпринимателем, презюмируются связанными с его предпринимательской деятельностью и квалифицируются как торговые, т. е. подчиняются специальному режиму правового регулирования. Вывод о существовании такой презумпции основан на том, что отношения между предпринимателями или с их участием специально выделяются в структуре предмета гражданского права (п. 1 ст. 2 ГК).

Кроме того, применительно к физическим лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность, установлено правило о том, что гражданин, осуществляющий такую деятельность с нарушением требования о государственной регистрации, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила Гражданского кодекса об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (п. 4 ст. 23 ГК).

Названная выше презумпция может быть опровергнута доказательством того, что данная сделка не относится к деятельности лица как предпринимателя, т. е. обоснованием чисто гражданского характера спорного обязательства, не связанного с предпринимательской деятельностью лица Действие такой презумпции характерно и для законодательства других стран (см.: Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под ред. Е.А. Васильева. М., 1993. С. 106).. Учет того обстоятельства, что лицо может выступать в обороте в разных юридических масках (ролях), весьма важен с точки зрения правильного применения норм права.

Во-вторых, признание за лицом статуса предпринимателя возлагает на него ряд специальных обязанностей и предоставляет ему дополнительные права.

Возложение дополнительных обязанностей, подчиняющих деятельность предпринимателей более строгому режиму, преследует цель обеспечить интересы других лиц, взаимодействующих с предпринимателем. К таким обязанностям, в частности, относятся: публикация сведений о предпринимателе в едином государственном реестре юридических лиц, открытом для всеобщего ознакомления и дающем представление другим лицам о правовом положении предпринимателя (ст. 51 ГК); ведение учета предпринимательской деятельности, что служит целям контроля за ее проведением, а при возникновении споров с другими лицами облегчает доказательство фактов проведения хозяйственных операций (см. например, ст. 88 Закона РФ "Об акционерных обществах"); предоставление предпринимателем в установленном порядке информации о своей деятельности (например, о принятии решения о ликвидации юридического лица - ст. 62 ГК); предоставление предпринимателями финансовой отчетности для налогообложения их деятельности и др.

Предоставляя предпринимателям дополнительные права, законодатель закрепляет за ними некоторые прерогативы. Например, коммерческие организации имеют исключительное право на использование фирменного наименования (п. 4 ст. 54 ГК) или другой объект интеллектуальной собственности (ст. 138 ГК). В частности, фирменное наименование индивидуализирует предпринимателя и его деятельность в коммерческом обороте, что обусловливает его важное значение в конкурентной борьбе. Исключительность права на фирменное наименование состоит в том, что другие предприниматели не вправе пользоваться им в деловом обороте без согласия правообладателя.

Следует отметить, что не любое физическое и юридическое лицо может быть предпринимателем.

В исключение правил ст. 18, п. 2 ст. 22 ГК, определяющих содержание и объем правоспособности физических лиц, в частности указывающих на то, что граждане могут заниматься предпринимательской деятельностью, а незаконное ограничение их прав заниматься предпринимательской деятельностью влечет недействительность акта государственного или иного органа, устанавливающего соответствующее ограничение, законом могут быть установлены ограничения права заниматься предпринимательской деятельностью для определенных граждан.

Прежде всего, это ограничение касается государственных служащих, т. е. граждан РФ, исполняющих в порядке, установленном федеральным законом, обязанности по государственной должности государственной службы за денежное вознаграждение, выплачиваемое за счет средств федерального бюджета или средств бюджета соответствующего субъекта РФ (п. 1 ст. 3 Федерального закона РФ от 31 июля 1995 г. "Об основах государственной службы Российской Федерации" БНА РФ. 1995. № 31. ст. 2990.). В соответствии со ст. 11 того же закона государственный служащий не вправе заниматься предпринимательской деятельностью лично или через доверенных лиц.

На недопустимость участия в предпринимательской деятельности должностных лиц органов государственной власти и государственного управления указано также в ст. 9 Закона РФ от 22 марта 1991 г. "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" (с изменениями от 24 мая 1995 г.) Ведомости РСФСР 1991 № 16 ст. 499, СЗ РФ 1995 № 22 ст. 1977.. В частности, отмечается, что названным лицам запрещается заниматься самостоятельной предпринимательской деятельностью; иметь в собственности предприятия; самостоятельно или через представителя голосовать посредством принадлежащих им акций, вкладов, паев, долей при принятии решений общим собранием хозяйственного товарищества и общества; занимать должности в органах управления хозяйствующего субъекта.

Ограничения на занятие предпринимательской деятельностью установлены для служащих бирж. Так, служащим товарной биржи запрещается участвовать в биржевых сделках и создавать собственные брокерские фирмы, а также использовать служебную информацию в собственных интересах (п. 2 ст. 32 Закона РФ от 20 февраля 1992 г. "О товарных биржах и биржевой торговле" Ведомости РФ 1992 № 18. ст. 961.). В соответствии со ст. 11 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. "О рынке ценных бумаг" СЗРФ 1996 № 17 ст. 1918. служащие фондовой биржи не могут быть учредителями и участниками профессиональных участников рынка ценных бумаг - юридических лиц, а также самостоятельно участвовать в качестве предпринимателей в деятельности фондовой биржи.

Эти и другие, установленные законом ограничения на занятие предпринимательской деятельностью объясняются тем, что в силу общественного (должностного, служебного) положения определенных лиц возможно столкновение их собственных интересов с предпринимательскими интересами других лиц, которым они обязаны содействовать по занимаемой должности.

Применительно к юридическим лицам также следует заметить, что не всякое из них является предпринимателем. В силу ст. 50 ГК РФ юридические лица подразделяются на две группы: коммерческие и некоммерческие организации. Критерием такого разграничения является характер основной цели деятельности юридического лица.

Организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности, признаются коммерческими. Они создаются в форме хозяйственных товариществ, хозяйственных обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий. Перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций, указанный в Гражданском кодексе, является исчерпывающим.

Организации, не имеющие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющие полученную прибыль между участниками, являются некоммерческими. Они могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению основных целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям. Во всяком случае, предпринимательская деятельность для таких организаций не является основной.

Некоммерческие организации могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), финансируемых собственником учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом. Иначе говоря, перечень организационно-правовых форм некоммерческих организаций, приведенный в Гражданском кодексе, не является исчерпывающим. Организационно-правовые формы таких организаций могут быть определены другими законами. Так, в силу ст. 1 Федерального закона РФ от 15 июня 1996 г. "О товариществах собственников жилья" товарищество собственников жилья является некоммерческой организацией СЗРФ 1996 № 17 ст. 1918.. В соответствии со ст. 11 Федерального закона РФ от 22 апреля 1996 г. "О рынке ценных бумаг" фондовая биржа создается в форме некоммерческого партнерства СЗРФ 1996 № 25 ст. 2963.. Создание некоммерческих организаций в организационно-правовых формах, не предусмотренных законом, не допускается.

В случаях, связанных с представительством предпринимателя, предпринимателем остается сам представляемый, т.е. лицо, от имени которого совершаются юридические действия представителем и для которого возникают правовые последствия этих действий.

Г.Ф. Шершеневич писал: "Несущественно, ведет ли купец сам дело или поручает его полностью доверенному; несущественно, принадлежит ли ему на праве собственности предприятие, потому что он может быть его арендатором - и все же купцом будет он, а не собственник; несущественно, за чей счет ведется торговля, и если бы в действительности за спиной купца, как подставного лица, скрывалось другое лицо, имущественно заинтересованное в успехе, - все же купец будет тот, от имени кого ведется дело" Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. В 2 т. Т. 2.. При этом, разумеется, что в определенных случаях представитель также может быть предпринимателем, например, поверенный, действующий как предприниматель.

К основным видам представительства в сфере предпринимательства относятся: представительство, осуществляемое служащими коммерческой организации, представительство, осуществляемое различного рода самостоятельными агентами, которые заключают сделки от имени представляемого и находятся с ним в постоянных отношениях.

Особенность правового положения представителя по российскому законодательству состоит в том, что не признаются представителями те лица, которые выступают хотя и в чужом интересе, но от собственного имени. В качестве таковых в п. 2 ст. 182 ГК, в частности, названы коммерческие посредники, конкурсные управляющие при банкротстве, лица, уполномоченные только на вступление в переговоры относительно возможных в будущем сделок.

Представителями первого рода - служащими коммерческой организации - выступают физические лица, действующие на основании трудового договора, в служебную функцию которых входит осуществление представительства коммерческой организации руководители, заместители руководителей коммерческих организаций, юрисконсульты и др.

Названные лица не являются предпринимателями, так как а) они действуют не от своего имени, а от имени коммерческой организации, исполняя трудовые обязанности в соответствии с занимаемой должностью в коммерческой организации, б) осуществляют деятельность не на свой риск и несут трудовую ответственность за виновные противоправные действия (бездействие), связанные с осуществлением ими служебных функций, в) основной целью их деятельности не является систематическое извлечение прибыли, они получают вознаграждение за труд в соответствии с занимаемой должностью; г) они не подлежат государственной регистрации в качестве предпринимателя, а действуют на основании трудового договора. Иначе говоря, названные лица являются субъектами трудового, а не коммерческого права.

Представителями второго рода являются лица (физические или юридические), не находящиеся в служебных отношениях с предпринимателем Они сами могут быть и, как правило, являются предпринимателями, например, поверенный в договоре поручения (п. 3 ст. 972 ГК), товарищ в договоре простого товарищества (п. 1ст. 1044 ГК)и др.

В соответствии со ст. 184 ГК РФ коммерческим представителем является лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательства. Особенность коммерческого представительства состоит в том, что коммерческий представитель может одновременно представлять разные стороны в сделке при условии согласия этих сторон либо в случаях, прямо предусмотренных законом. Коммерческое представительство осуществляется на основании письменного договора, содержащего указание на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний - также и доверенности.

Коммерческий представитель вправе требовать уплаты обусловленного вознаграждения и возмещения понесенных им при исполнении поручения издержек от сторон договора в равных долях, если иное не предусмотрено соглашением между ними. На коммерческого представителя возлагается обязанность сохранять в тайне сведения о совершаемых им торговых сделках, в том числе и после данного ему поручения.

Особенности коммерческого представительства в отдельных сферах предпринимательской деятельности устанавливаются законом и иными правовыми актами.

Предприниматели (индивидуальные предприниматели, коммерческие организации), являясь самостоятельными субъектами права, осуществляют предпринимательскую деятельность посредством эксплуатации своего предприятия - имущественного комплекса (объекта права), используемого для осуществления предпринимательской деятельности (ст. 132 ГК).

Следует обратить внимание на то, что термин "предприятие" используется в юридической науке и законодательстве в разном значении объекта либо субъекта права. Так, Гражданский кодекс не ограничился использованием указанного термина только для обозначения определенного объекта права В виде исключения термин "предприятие" используется для обозначения организационно-правовой формы коммерческих организаций - государственных и муниципальных унитарных предприятий (ст. 113-115 ГК). Сходная картина с использованием термина "предприятие" наблюдается и в других странах Гражданское и торговое право капиталистических стран. С. 111..

Учитывая сказанное, под предприятием следует понимать имущество (объект права) как средство предпринимательской деятельности, принадлежащее предпринимателю, являющемуся субъектом права на предприятие В этой связи правильнее говорить не о руководителе предприятия (его работнике), а о руководителе коммерческой организации, являющимся ее представителем, выступающим в торговом обороте от ее имени. Точно так же не предприятие обладает фирменным наименованием и подлежит регистрации в едином государственном реестре юридических лиц, а само это юридическое лицо - предприниматель. Несостоятельным (банкротом) признается предприниматель, но не предприятие как объект права

1.2 Вицы предпринимателей

2.1 Понятие и общие признаки субъекта предпринимательской деятельности без образования юридического лица