ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ

ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ

«АСТРАХАНСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ТЕХНИЧЕСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ»

ИНСТИТУТ ЭКОНОМИКИ

РЕФЕРАТ

ПО ДИСЦИПЛИНЕ «КОММЕРЧЕСКОЕ ПРАВО»

НА ТЕМУ:

«ПОНЯТИЕ КОММЕРЦИИ И КОММЕРЧЕСКОГО ПРАВА»

Выполнила: студентка гр. ЗФЭ-41

Никульшина Е.В.

АСТРАХАНЬ 2006

СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ

1. ПРИНЦИПЫ КОММЕРЧЕСКОГО ПРАВА

2. СИСТЕМА КОММЕРЧЕСКОГО ПРАВА

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

Введение

Возрождение коммерческого права в России неразрывно связано с ее переходом к рыночной экономике. На рубеже 80-90-х годов произошли глубокие изменения в правовом регулировании экономической деятельности. Было легализовано предпринимательство. Отношения, являющиеся предметом гражданско-правового регулирования, возникающие между предпринимателями Здесь и далее понятие «предприниматель» употребляется как собирательное по отношению к понятиям «лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность», «индивидуальный предприниматель», «коммерческая организация» или с их участием, нуждались в особом правовом регулировании. Они и составили предмет регулирования коммерческого права. В настоящее время это нашло однозначное закрепление в п. 1 ст. 2 ГК: СЗ РФ. 1994 № 32 ст. 3301. «Гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием...».

Следует обратить внимание, что законодатель в качестве коммерческих (предпринимательских) правоотношений называет два вида отношений: гражданско-правовые отношения, в которых на обеих сторонах участвуют предприниматели (например, ст. 310 ГК), и гражданско-правовые отношения, в которых предприниматель участвует только на одной стороне (например, ст. 401 ГК).

Иначе говоря, российская доктрина в определении того, что является коммерческим правом, исходит не из объективного (реального) критерия выделения коммерческих отношений как предмета правового регулирования самостоятельной отрасли права, а из субъективного (личного) признака. Коммерческие отношения - это отношения, регулируемые гражданским правом, участниками которых являются специальные субъекты гражданского права - предприниматели (лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность). На предпринимателей и отношения с их участием в рамках гражданского права распространяется особый нормативно-правовой режим Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. - СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 4.

Коммерческие отношения, являясь по сути гражданскими (частными) отношениями, характеризуются особенностями, определяемыми тем, что их участники занимаются предпринимательской деятельностью. Предпринимательской признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателей в установленном законом порядке (ст. 2 ГК).

Среди отмеченных признаков, содержащихся в легальном определении предпринимательской деятельности, необходимо различать общие (родовые), присущие любой свободной (частной) деятельности, в том числе предпринимательской (это ее самостоятельный и рисковый характер), и специфические признаки предпринимательской деятельности (это ее направленность на систематическое извлечение прибыли и необходимость государственной регистрации). Следует подчеркнуть, что признак государственной регистрации не является внутренне присущим самому понятию предпринимательской деятельности, это юридический (формальный, внешний) признак, требование, предъявляемое к предпринимательству со стороны законодателя. Рассмотрим подробнее каждый из отмеченных признаков предпринимательской деятельности.

Во-первых, предпринимательская деятельность - это деятельность самостоятельная. Этот признак указывает на волевой источник предпринимательской деятельности. Граждане и юридические лица самостоятельно, т. е. своей властью и в своем интересе осуществляют предпринимательскую деятельность. Если деятельность лица не является самостоятельной, то она не относится к предпринимательской. В частности, деятельность учреждения не может быть отнесена к предпринимательской.

Учреждения, помимо своей основной деятельности, могут осу-ществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы (п. 3 ст. 50 ГК). Это объясняется тем, что учреждение создается собственником для заданной цели (социально-культурной, управленческой и т. д.), которая не приносит прибыли. Определяя цель деятельности учреждения и финансируя его, собственник ограничивает учреждение в правовых возможностях.

Предпринимательская деятельность организуется лицом по своему усмотрению. Она не управляется непосредственно каким-либо органом публичной власти, что, однако, не исключает общего ее регулирования со стороны государства. Так, в ст. 8, 34 Конституции РФ, ст. 18, 49 ГК гарантируется право на занятие предпринимательской деятельностью, не запрещенной законом Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. - СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 5. Из ст. 1, 13, 16 и других ГК следует, что нерегламентированное законодательством вмешательство государства и его органов в деятельность предпринимателя не допускается. Предприниматель имеет право обращаться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными (полностью или частично) ненормативных актов государственных органов или органов местного самоуправления, а в случаях, предусмотренных законом, - нормативных актов, не соответствующих закону или иным правовым актам и нарушающих гражданские права и охраняемые законом интересы предпринимателя. В случае признания судом акта недействительным нарушенное право подлежит восстановлению либо защите иными способами, предусмотренными ст. 12ГК.

1. Принципы коммерческого права

Наиболее общим образом особенности коммерческого права как составной части гражданского права можно проследить через принципы частного права. Никаких особых принципов коммерческого права не существует, имеются лишь особенности проявления принципов частного права в сфере предпринимательства. Только такой подход соответствует представлениям о единстве частноправового регулирования, несмотря на все имеющиеся особенности правового регулирования предпринимательской деятельности. Рассмотрим принципы частного права и особенности их проявления в сфере предпринимательства Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. - СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 22.

Принципы частного права нашли свое выражение в ст. 1 ГК. К ним относятся: признание равенства участников регулируемых гражданским законодательством отношений; неприкосновенность собственности; свобода договора; недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела; беспрепятственное осуществление гражданских прав; обеспечение восстановления нарушенных прав; судебная защита нарушенных прав.

В юридической науке число и наименование принципов частного права определяются по-разному. В частности, в перечень принципов частного права включается также принцип дозволительной направленности частноправового регулирования. На наш взгляд, данный принцип имеет право на существование, поскольку он интегрирует в себе ряд более частных принципов: неприкосновенность собственности, свобода договора, недопустимость противоправного вмешательства кого-либо в частные дела, беспрепятственное осуществление частных прав.

Принцип дозволительной направленности частноправового регулирования означает возможность для субъектов частного права действовать по своему усмотрению, т. е. возможность свободно рас-поряжаться принадлежащими им правами, в частности осуществлять любые виды предпринимательской деятельности, не запрещенные законом (ст. 18, 49 ГК). Этот принцип можно выразить формулой «дозволено все то, что не запрещено законом», в которой воплощена суть частного права и в том числе коммерческого права. Напомним, сущность публичного права выражается прямо противоположной формулой - «дозволено только то, что прямо разрешено законом».

Принцип дозволительной направленности частноправового регулирования направлен на обеспечение свободы предпринимательства и, в частности, неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в дела предпринимателя, беспрепятственного осуществления гражданских прав предпринимателя.

Неприкосновенность собственности - фундаментальный принцип частного права. В соответствии с ним нормы частного права обеспечивают собственникам возможность стабильного осуществления своих правомочий по владению, пользованию и распоряжению имуществом. В соответствии с п. 3 ст. 35 Конституции РФ никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда и только в случаях, прямо предусмотренных законом. Многие нормы ГК направлены на обеспечение принципа неприкосновенности собственности. Одной из важнейших является норма ст. 235 ГК, устанавливающая исчерпывающий перечень оснований прекращения права собственности помимо воли собственника.

Принцип свободы договора нашел закрепление помимо ст. 1 ГК также в ст. 421 ГК. Он предоставляет предпринимателям возможность самостоятельно решать вопросы заключения договора, выбора партнеров по договору, определения вида договора и его условий, поскольку это не противоречит закону.

В определенных законом случаях в общественных интересах могут устанавливаться ограничения свободы договора. Так, в целях обеспечения и защиты прав потребителей не допускается отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, выполнить работу, оказать услугу (п. 3 ст. 426 ГК). Имеются ограничения свободы договора также в целях обеспечения конкуренции (п. 1 ст. 10 ГК) и ряд других.

Тесно связан с рассматриваемым принципом также принцип беспрепятственного осуществления частных прав, закрепленный в п. 1 ст. 34 Конституции РФ и ст. 9 ГК. В соответствии с ним каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Субъекты частного права не только приобретают гражданские права своей волей и в своем интересе, но и осуществляют их по своему усмотрению.

Гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и защиты интересов других лиц, обеспечения обороны и безопасности государства.

Следует обратить внимание также на п. 3 ст. 1 ГК, который вслед за ст. 8 Конституции РФ устанавливает, что товары, услуги и финансовые средства свободно перемещаются на всей территории Российской Федерации. В этом также проявляется принцип дозволительной направленности частноправового регулирования. Ограничения перемещения товаров и услуг могут вводиться только в соответствии с федеральным законом, если это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей (ст. 74 Конституции РФ, п. 3 ст. 1 ГК).

Свобода предпринимательства не безгранична. Ее пределы заданы законодательством, главным образом законом, например, предусматриваются запреты и ограничения (лицензирование) определенных видов деятельности; определяются перечни видов товаров (работ, услуг), свободная реализация которых запрещена либо ограничена; устанавливаются запреты и ограничения недобросовестной конкуренции и другие случаи.

Необходимость таких запретов и ограничений в случаях, пред-усмотренных законодательством, не вызывает сомнений. Это соответствует интересам как общества в целом, так и самих предпринимателей, создавая цивилизованные правила игры на рынке. Благодаря взаимодействию норм публичного права и норм частного права определяется баланс общих и частных интересов.

Другое дело - произвольное, нерегламентированное законодательством вмешательство кого-либо в частные дела. Оно, в соответствии с действующим законодательством, недопустимо, что также следует рассматривать как проявление принципа дозволительной направленности частноправового регулирования. Запрет на произвольное вмешательство в частные дела сформулирован широко (ст. 23 Конституции РФ), но прежде всего он касается органов государственной власти и местного самоуправления. Гарантией от такого вмешательства является, в частности, норма ст. 13 ГК, в соответствии с которой ненормативный акт государственного органа или органа местного самоуправления, не соответствующий закону или иным правовым актам и нарушающий гражданские права и охраняемые законом интересы частного лица, может быть признан судом недействительным со всеми вытекающими отсюда последствиями.

Наряду с принципами дозволительной направленности частнопра-вового регулирования в разных его проявлениях, имеющими непосред-ственное отношение к предпринимателям, важным является также принцип равенства участников частноправовых отношений, составляющих предмет частноправового регулирования. Это обусловлено самой сущностью имущественных и связанных с ними личных неимущественных отношений (п. 1 ст. 2 ГК).

Субъекты частноправовых отношений, будь то физические или юридические лица, в том числе предприниматели, взаимно не подчинены и в этом смысле обладают принципиально равными правовыми возможностями.

Применительно к предпринимателям прямо установлено правило о том, что гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием (п. 1 ст. 2 ГК). Поэтому предприниматели равны по отношению к другим субъектам частного права, в том числе к государству как участнику частноправовых отношений.

Указанный принцип, воплощающий равенство участников ре-гулируемых частным правом отношений, означает также равенство среди предпринимателей независимо от их организационно-правовой формы и формы собственности, на базе которой они функционируют, и направлен на достижение практического функционирования рыночной экономики, на создание единого рынка, на котором выступают все предприниматели: физические и юридиче-ские лица, в том числе иностранные. Таким образом, создаются условия для развития их инициативы и конкуренции, применения механизма имущественного воздействия, включая устранение с рынка тех предпринимателей, которые, не выдержав требований конкуренции, становятся банкротами.

Вместе с тем следует иметь в виду, что принцип равенства участников частноправовых отношений не означает наличия у них равного объема прав и обязанностей. Он означает, что субъекты частного права не подчинены друг другу, что они не обладают какими-либо преимуществами друг перед другом, если иное прямо не предусмотрено законом.

В зависимости от объективных факторов реальные условия дея-тельности различных предпринимателей могут отличаться, что учитывается законодателем. Так, например, государственные и муниципальные унитарные предприятия в силу прямого указания закона могут заниматься определенными видами деятельности, т. е. обладают специальной правоспособностью (п. 1 ст. 49 ГК; п. 1 ст. 113 ГК); законодательство содержит определенные ограничения для иностранных предпринимателей по сравнению с российскими и т. д.

В сфере предпринимательства принцип равенства участников частноправовых отношений проявляет себя в более строгих требованиях, предъявляемых законодателем к предпринимателю и его деятельности. В частности, это проявляется в требованиях государственной регистрации предпринимателя, учета его деятельности и периодической отчетности, лицензирования определенных законом видов деятельности, определения организационно-правовых форм предпринимательства, ограничения монополистической деятельности, установления специального налогообложения и т. д.

Принцип восстановления нарушенных прав субъектов частного права вытекает из присущей этому праву восстановительной функции. Действительно, равенство участников частноправовых отношений, значительной частью которых являются предпринимательские отношения, и их широкая самостоятельность, выражающаяся в возможности действовать по своему усмотрению, предполагает их ответственность за результаты собственных действий. Если эти действия причиняют убытки другим лицам или иным образом умаляют их имущественную сферу, нарушают частные права и охраняемые законом интересы, то эти убытки должны быть полностью возмещены правонарушителем, имущественная сфера потерпевшего, его частные права и охраняемые законом интересы восстановлены.

Восстановление нарушенных прав обеспечивается применением способов их защиты (ст. 12 ГК). При этом следует иметь в виду, что восстановление нарушенных прав является односторонне обязательным - обязательным для правонарушителя. Что касается потерпевшего, то требование о восстановлении нарушенных прав - это его право, а не обязанность, что является проявлением принципа дозволительной направленности частноправового регулирования. Осуществление и защита частных прав, как известно, зависят от усмотрения их обладателей, поэтому никто не вправе понуждать участников частноправовых отношений к осуществлению или защите их субъективных прав.

Особенности применения принципа восстановления нарушенных частных прав в сфере предпринимательства проявляются в более строгой имущественной ответственности предпринимателей. В частности, по обязательствам предпринимателей взыскание может быть обращено на любое их имущество; меры имущественной ответственности предпринимателя применяются независимо от его вины; широко применяется штрафная неустойка; имеется возможность объявления предпринимателя несостоятельным (банкротом) и т. п.

Наконец, принцип судебной защиты нарушенных частных прав. Этот принцип нашел прямое закрепление в ст. 46 Конституции РФ, в соответствии с которой «каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод», и в ст. 11 ГК. Защита нарушенных или оспариваемых частных прав осуществляется в соответствии с подведомственностью дел, определяемой процессуальным законодательством, судом общей юрисдикции, арбитражным судом или третейским судом, кроме случаев защиты частных прав в административном порядке, прямо предусмотренных законом. Однако решение, принятое в административном порядке, может быть также обжало-вано в суд.

Судебную власть при разрешении возникающих в процессе предпринимательской деятельности споров осуществляет арбитражный суд. В отличие от судов общей юрисдикции разрешение споров в арбитражных судах носит менее формальный характер; здесь менее детальная регламентация процесса, чем в обычном гражданском процессе, что направлено на скорое разрешение споров в арбитражном суде. Таким образом, в самом характере арбитражной судебной процедуры проявляются свойства коммерческого права, обусловленные требованиями торгового оборота - быстрота и отсутствие излишних формальностей.

В определенных законом случаях предпринимательский спор, подведомственный арбитражному суду, по соглашению сторон может быть передан на разрешение третейского суда. В этом, в частности, проявляется принцип дозволительной направленности частноправового регулирования на стадии возникновения и разрешения споров в сфере предпринимательства. Выбор способа разрешения спора проявляется также в том, что стороны вправе принять меры к разрешению спора либо самостоятельно путем переговоров, либо через посредника, выбираемого ими по взаимному согласию.

Исключениями из принципа судебной защиты нарушенных частных прав являются случаи самозащиты, допускаемые действующим законодательством (ст. 14 ГК): защита нарушенных прав путем применения оперативно-хозяйственных санкций к правонарушителю без обращения к юрисдикционным органам, например, удержание кредитором имущества должника (ст. 359 ГК); защита нарушенного права путем списания потерпевшим в бесспорном порядке задолженности со счета плательщика (ст. 854 ГК); защита нарушенного права путем предъявления претензии к правонарушителю и некоторые другие.

2. Система коммерческого права

Коммерческое право - составная часть гражданского права. Этим предопределяется, во-первых, вывод о том, что речь должна идти не о системе коммерческого права как отрасли права, а о системе коммерческого права как учебной дисциплины и как отрасли правовой науки и, во-вторых, последовательность изложения материала, система деления курса на соответ-ствующие разделы (темы).

Система курса коммерческого права близка к системе построения курса гражданского права, хотя и не совпадает с ней. Дело в том, что коммерческое право включает в себя и то общее (например, принципы частного права), что объединяет его с гражданским правом, и то особенное (прежде всего, институт предпринимателя), что выделяет его в системе частного права.

Сходство, безусловно, является определяющим по отношению к отличиям, относится к нему как род к виду, поэтому способы груп-пировки правового материала и последовательность его изложения должны быть сходны с системой курса гражданского права: понятие коммерческого права, субъекты коммерческого права, вещные права предпринимателя, сделки в сфере предпринимательства, защита прав предпринимателя.

Вместе с тем каждый из названных разделов курса должен быть изложен с учетом особенностей, характерных именно для коммерческого права. Соответствующие частноправовые институты в таком случае получают дополнительную квалификацию в сфере предпринимательства. Так, если в рамках частного права действуют частные лица, то в преломлении к предпринимательству они получают дополнительную характеристику и предстают перед нами не просто как частные лица, а как квалифицированные частные лица - предприниматели с присущими им организационно-правовыми формами (например, индивидуальные предприниматели, акционерные общества, производственные кооперативы) и другими особенностями.

То же самое можно сказать о вещно-правовых формах, которые в сфере предпринимательства отличаются своей спецификой, например, существованием специального коммерческого вещного права - права хозяйственного ведения, специальных объектов вещного права - векселей и т. п.

Договорные формы в сфере предпринимательства проявляют себя как особые сделки и отношения (торговые), например, договор поставки - как специальный предпринимательский договор купли-продажи; ответственность предпринимателя за нарушение обязательства, наступающая, по общему правилу, независимо от вины и т. п.

Наконец, охранительные правовые институты также часто проявляют себя в сфере предпринимательства как особые способы и порядок защиты прав предпринимателя, например, арбитражно-судебный порядок защиты прав и охраняемых законом интересов предпринимателей.

Иногда особенности правового регулирования предпринимательской деятельности являются весьма значительными, что объясняется большей, чем обычно, пронизанностью тех или иных правил и институтов публичным началом: ограничениями, запретами, предписаниями, процедурами, Появляется особое, специальное законодательство: антимонопольное, приватизационное, инвестиционное, банковское, биржевое, страховое, внешнеэкономическое и т. п. Практический интерес к такому материалу требует специального его изучения, включения в систему курса коммерческого права или даже выделения в отдельные учебные дисциплины (специальные курсы).

С учетом сказанного система курса коммерческого права может быть представлена, в частности, следующими разделами:

Понятие коммерческого права. В этой теме освещаются понятия предпринимательской деятельности и предпринимательского (коммерческого) права, принципы предпринимательского права и его система, а также понятие и классификация источников предпринимательского права.

Субъекты коммерческого права. Здесь рассматриваются понятие предпринимателя и организационно-правовые формы его деятельности, порядок создания, реорганизации и ликвидации, в том числе по основаниям банкротства, коммерческих организаций. Особое внимание уделяется хозяйственным товариществам и обществам.

Вещные права предпринимателя. Тема включает в себя понятие и виды вещных прав предпринимателя (право собственности, право хозяйственного ведения и др.), правовой режим объектов этих прав (материальных ресурсов, денежных ресурсов, ценных бумаг).

Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. - СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 29

Договоры в сфере предпринимательства. Освещены понятие и виды договоров в сфере предпринимательства, особенности возникновения, исполнения, прекращения обязательств с участием предпринимателя, а также проблемы ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств.

Защита прав предпринимателя. Здесь излагаются способы и порядок защиты прав предпринимателей в отношениях как со своими контрагентами (предъявление претензий и исков), так и с органами государственной власти и местного самоуправления (признание актов названных органов недействительными).

Антимонопольное законодательство. В теме говорится о понятии и правовом обеспечении конкуренции и ограничении монополистической деятельности, полномочиях антимонопольных органов и некоторых других вопросах.

Законодательство о приватизации. Раскрываются понятие и значение приватизации, способы и порядок приватизации государственных и муниципальных предприятий.

Инвестиционное законодательство. В этой теме даны правовые формы осуществления инвестиционной деятельности, гарантии прав инвесторов и ряд других вопросов.

Биржевое законодательство. Тема посвящена понятию и правовому положению биржи (товарной, фондовой, валютной), биржевым сделкам и иным операциям на бирже.

Банковское законодательство. Рассматриваются вопросы понятия и правового положения банков и иных кредитных организаций, системы банковских операций.

Страховое законодательство. Исследуются понятие и виды страхования, правовое положение страховщиков и правовые формы их деятельности.

Внешнеэкономическое законодательство. В теме освещаются правовые вопросы осуществления внешнеэкономической деятельности, особенности правового положения субъектов этой деятельности, внешнеторговые сделки, включая валютные операции, правовые формы иностранных инвестиций.

Коммерческое право зарубежных стран. В связи с переходом России к рыночной экономике необходимо восстановить известные ранее российскому праву рыночные институты права, которые за последние десятилетия значительно обогатились и получили дальнейшее развитие в странах с развитой рыночной экономикой. Изучение коммерческого права зарубежных стран необходимо также в связи с происходящей в настоящее время интенсивной интернационализацией экономики.

Кроме того, следует подчеркнуть, что коммерческое право, как частное право, не включает публичные нормы, регулирующие отношения по управлению экономикой, однако в работе этот аспект по необходимости затрагивается. Дело в том, что система курса коммерческого права предопределяется задачей изучения предпринимательского законодательства, которое комплексно (с учетом взаимосвязи норм частного и публичного права) регулирует предпринимательскую деятельность.

Заключение

Таким образом, законодатель конструирует право на предпри-нимательскую деятельность как частноправовую возможность лица, обеспечивающую ему известную сферу свободы и неприкосновенности. При этом право на свободу предпринимательства не следует рассматривать только с точки зрения отношений между предпринимателем и государством. Это право гарантирует защиту предпринимателя от посягательств не только государства, но и других частных лиц. В отношении последних также при наличии к тому оснований может быть учинен соответствующий иск для защиты нарушенного права на предпринимательскую деятельность. Право на свободу предпринимательства - это элемент правоспособности частного лица, обеспечиваемой обязанностью всякого и каждого, в том числе государства. Во-вторых, предпринимательская деятельность - это деятельность, осуществляемая лицом на свой риск. Действительно, свобода деятельности предполагает и несение риска последствий со-ответствующих действий (бездействия). Если деятельность осуществляется не на свой риск, то она не относится к предпринимательской. Например, деятельность государственных и иных учреждений не может быть отнесена к предпринимательской также и потому, что при недостаточности у учреждения денежных средств субсидиарную ответственность по его долгам несет собственник соответствующего имущества (п. 2 ст. 120 ГК).

Как и всякая деятельность, деятельность предпринимателя направлена на приобретение и использование каких-либо благ, удовлетворяющих потребности человека, а именно имущественных благ - прибыли. Однако в силу различных причин этот результат не всегда достижим. В таких случаях говорят о коммерческом риске.

Коммерческий риск - это нормальное рыночное явление, связанное с возможностью наступления неблагоприятных имущественных последствий деятельности предпринимателя. Причины таких неблагоприятных последствий могут быть различными: объективными или субъективными.

Если причины объективны, независимы от предпринимателя или других лиц (стихийные бедствия и другие чрезвычайные и непредотвратимые при данных условиях обстоятельства), то предпри-ниматели должны учитывать эти обстоятельства и заранее принимать необходимые меры по устранению или уменьшению своих возможных имущественных потерь. К таким мерам может относиться страхование коммерческого риска, которое в условиях рыночной экономики приобретает особое значение. Наряду со страхованием конкретных коммерческих рисков в страховых организациях предприниматели могут, а в случаях, предусмотренных законом - обязаны заниматься самострахованием путем создания за счет части собственной прибыли резервного (ст. рахового) фонда, предназначенного для покрытия любых непредвиденных расходов.

С коммерческим риском тесно связаны неблагоприятные последствия предпринимательской деятельности, вызванные субъективными причинами, например, неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств предпринимателем или его контрагентами по договору. В этом случае наступает имущественная ответственность предпринимателя либо его контрагента, что выражается в неблагоприятных имущественных последствиях для соответствующего лица и обусловлено правонарушением с его стороны.

Так, предприниматель несет ответственность в том случае, если не докажет, что надлежащее исполнение обязательства оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, т. е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств (стихийные явления, военные действия и т. п. ). Вина является необходимым условием ответственности предпринимателя, если это прямо предусмотрено законом или договором (п. 3 ст. 401 ГК).

В-третьих, предпринимательская деятельность - это деятельность, направленная на систематическое получение прибыли. При этом речь идет об основной цели деятельности предпринимателя. Если же извлечение прибыли не является основной целью деятельности ли-ца, то оно не есть предприниматель, а его деятельность не является предпринимательской. В частности, деятельность некоммерческих организаций не направлена специально на извлечение прибыли, хотя они могут осуществлять предпринимательскую деятельность постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствующую этим целям (п. 3 ст. 50 ГК, ст. 2 Федерального закона РФ от 12 января 1996 г. «О некоммерческих организациях» СЗ РФ. 1996. № 3. ст. 145.).

В условиях рыночной экономики в качестве цели предпринимательства выступает не только и не столько производство товаров (работ, услуг), которое само собой разумеется как средство достижения цели предпринимательства, сколько извлечение прибыли. В прошлом советском законодательстве действовал принцип реального (натурального) исполнения обязательств, в соответствии с которым замена реального исполнения обязательства денежным возмещением ни по усмотрению кредитора, ни соглашением сторон, по общему правилу, не допускалась. Это определялось плановым (несвободным) характером социалистического производства.

Действующим законодательством легализована иная цель пред-принимательства - систематическое профессиональное извлечение прибыли. В предпринимательской деятельности каждая отдельная сделка является лишь особым звеном целого плана предпринимателя, составленного с целью получения конечного результата - прибыли.

В конечном счете для предпринимателя не важна сфера деятельности, какой может быть торговая, посредническая, строительная, транспортная, страховая, банковская, инвестиционная и любая иная деятельность. Для него главное составляет цель деятельности - систематическое получение прибыли. В этом смысле деятельность в любой сфере экономики является предпринимательской (коммерческой, торговой), поскольку она направлена на извлечение прибыли (разницы между ценой приобретения и ценой продажи). И чем больше прибыли сулит та или иная сфера деятельности, тем большим вниманием со стороны предпринимателей она пользуется, туда и переливается свободный коммерческий капитал.

В-четвертых, предпринимательская деятельность - это деятельность, подлежащая государственной регистрации. Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации запрещается. Доходы, полученные от такой деятельности, подлежат взысканию в доход государства в установленном порядке.

Гражданско-правовые последствия осуществления гражданином деятельности, подпадающей под признаки предпринимательской, без государственной регистрации определены п. 4 ст. 23 ГК. В таком случае гражданин не вправе ссылаться в отношении заключенных им сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правила Гражданского кодекса об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

В данном случае для квалификации деятельности гражданина как предпринимательской важное значение имеет установление признака систематичности извлечения прибыли. Очевидно не относятся к предпринимательской деятельности эпизодически совершаемые разовые сделки гражданина, когда он не зарегистрирован в качестве предпринимателя.

Государственная регистрация, а в определенных случаях и ли-цензирование предпринимательской деятельности необходимы для осуществления контроля за ней со стороны общества в случаях, прямо указанных в законодательстве.

Предпринимательские (коммерческие) отношения, как отношения, возникающие между предпринимателями или с их участием в связи с осуществлением ими предпринимательской деятельности, являются составной частью экономических (товарно-денежных) отношений вообще, регулируемых гражданским правом.

Предпринимательская деятельность и экономическая деятельность, предпринимательские отношения и экономические отношения, предпринимательское (коммерческое) право и экономическое (гражданское) право соотносятся как особенное и общее. Предпринимательское (торговое, коммерческое) право - это гражданское право предпринимателя, т. е. субъекта гражданского права, преследующего цель систематического извлечения прибыли. Это последнее обстоятельство определяет специфику всей экономической деятельности предпринимателя, в отличие от экономической деятельности другого частного лица (непредпринимателя), что и учитывается в процессе правового регулирования.

В юридической литературе широко используются такие понятия, как «хозяйственная деятельность», «хозяйственные отношения», «хозяйственное право». В зависимости от содержания, вкладываемого в эти понятия, они далеко не всегда совпадают с понятиями предпринимательской деятельности, предпринимательских отношений, предпринимательского права.

Так, по мнению сторонников «хозяйственно-правовой концеп-ции», понятие хозяйственной деятельности неразрывно связано с хозяйственным руководством. «Хозяйственная деятельность и руководство ею составляют единую сферу социалистического хозяйствования, которое образует единую область правового регулирования... Предприятие вступает в хозяйственное правоотношение с другим предприятием (отношение по горизонтали), которое вместе с отношением по вертикали составляет единое сложное хозяйственное правоотношение» Теоретические проблемы хозяйственного права / Под ред. В.В. Лаптева. М., 1975. С. 13; Мартемьянов B.C. Хозяйственное право. Т. I. M., 1984. С. 5..

Иначе говоря, сторонники «хозяйственно-правовой концепции» исходят по существу из публично-правовой природы хозяйственного права, признавая его самостоятельной отраслью права, основанной на принципиальном единстве и однородности отношений по управлению экономикой и осуществлению экономической деятельности. Именно с этим связаны их предложения исключить нормы, регулирующие отношения по управлению экономикой, из административного права, а нормы, регулирующие отношения по осуществлению экономической деятельности, - из гражданского права с целью объединения их в отрасли хозяйственного права. В этих предложениях очевидно смешение (отождествление) понятий хозяйственной деятельности, хозяйственного руководства, хозяйственных отношений Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. - СПб., С.-Петербургский университет, 1997. С. 9.

Правильными представляются воззрения сторонников легальной (цивилистической) концепции, которые исходят из того, что отношения по управлению экономикой и отношения по осуществлению экономической деятельности различны по природе: первые регулируются публичным правом, а вторые - частным. Хозяйственное право с их точки зрения нельзя рассматривать в качестве самостоятельной отрасли права.

Хозяйственная деятельность, как свободная деятельность, и хо-зяйственное отношение, как ее социальная форма, - это экономические, базисные понятия. Управленческая же деятельность не является экономической, не «погружается» в экономический базис, не представляет собой необходимого элемента собственно производства. Она является функцией политической власти в экономической сфере общества и относится к сфере надстройки. В этом смысле правильнее говорить не о хозяйственном управлении, а о государственном управлении (регулировании) хозяйством (экономикой) как специфической части единого управления.

Разумеется, нельзя отрицать, что управление присуще и собственно производству (предпринимательской деятельности), но здесь оно проявляет себя как самоуправление (саморегулирование) предпринимателя. Управленческая деятельность, осуществляемая органами управления коммерческой организации, образует необходимый элемент самого производства, так как проявляет себя в рамках коммерческой организации, непосредственно в процессе осуществления производственной деятельности. Именно в этом смысле К. Маркс рассматривал управление производством как функцию самого процесса производства, а труд по управлению относил к производительному труду.

Отмеченное выше позволяет критически отнестись к позиции некоторых представителей цивилистической концепции, считавших, что понятие «хозяйственные отношения» является собирательным, объединяющим различные по своей природе отношения, возникающие в сфере хозяйствования: административные, гражданские, трудовые, финансовые и др. Хозяйственное право / Под ред. В.П. Грибанова, О.А. Красавчикова. М., 1977. С. 39; Собчак А.А. Правовое регулирование хозяйственной деятельности. Л., 1981. С. 11,16.

На наш взгляд, такая расширительная трактовка понятия «хозяйственные отношения» выхолащивает его суть и искажает реальную картину явлений. Хозяйственные отношения - это экономическая форма только свободной хозяйственной (предпринимательской) деятельности Попондопуло В.Ф. Правовой режим предпринимательства. СПб., 1994. С. 3-23.. Другие отношения, опосредующие несвободную деятельность, к хозяйственным не относятся. Это организационно-регулятивные, надстроечные, вторичные отношения. Имея в виду последнее обстоятельство, нельзя согласиться с А.А. Собчаком в том, что товарно-денежные (вещно-эквивалентные) связи, вызываемые действием закона стоимости, являются необходимым дополнением связей, в рамках которых создаются организационные предпосылки осуществления хозяйственной деятельности Попондопуло В.Ф. Правовой режим предпринимательства. СПб., 1994. С. 3-23..

Все обстоит как раз наоборот: организационно-регулятивные от-ношения являются дополнением товарно-денежных, они возникают в связи с необходимостью нормализации (упорядочения, формирования) первичных товарно-денежных отношений. Отсюда, из природы этих отношений, и проистекает различие тех начал, на которых строятся эти отношения, и различие методов их правового регулирования. Экономические отношения оформляют свободную экономическую деятельность лиц, которые состоят между собой в координационной взаимосвязи, взаимной неподчиненности, формальном равенстве. Организационно-регулятивные отношения оформляют несвободную деятельность субъектов, которые находятся между собой в субординационной взаимосвязи, власти одного (публичного органа) и подчинении другого (предпринимателя).

Список литературы

1. Коммерческое право. Ч. I. Под ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевой. - СПб., С.-Петербургский университет, 1997.

2. Кулагин М.И. Предпринимательство и право: Опыт Запада. М., 1992.

3. Нефедьев Е.А. Учебник торгового права. В 2-х т. М., 1904.

4. Попондопуло В.Ф. Правовой режим предпринимательства. СПб., 1994.

5. Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права. М., 1994.