Основания возникновения института представительства

8

13

Тема № 3:

Основания возникновения института представительства

ПЛАН:

1. Понятие представительства в гражданском процессе

2. Процессуальное положение представителя

3. Виды представительства в суде

4. Законное представительства родителей и усыновителей

5. Полномочия судебных представителей и их оформление

1. Понятие представительства в гражданском процессе

Личное ведение своих судебных дел гражданами связано с определенными неудобствами. Тяжущиеся должны отрываться от своих постоянных занятий для явки в судебное заседание, которое может происходить и в другом городе. Между тем, как говорили еще древние римляне, «и болезнь, и возраст, и необходимые путешествия, и многие другие причины часто мешают вести дела лично». Возникает потребность поручать выполнение определенных необходимых процессуальных действий другим лицам, которые замещали бы участников процесса, т.е. в судебном представительстве. Судебным представительством является деятельность одного лица (представителя) в процессе в интересах другого лица (представляемого).

Для того чтобы успешно вести свои дела в суде, необходимо хорошо знать гражданские законы и формальности судопроизводства, уметь связно излагать свои мысли. Далеко не все граждане обладают такими знаниями и навыками. В силу этого объективно выявляется необходимость в получении определенной юридической помощи сведущего и опытного в судебных делах лица, способного поддержать не только советом, но и словом, своим выступлением на суде. Дополнение деятельности лица, участвующего в деле, юридическим советом, составлением за него необходимых процессуальных документов и произнесением в защиту его прав и интересов речи в прениях перед судом носит название правозаступничества.

Если представитель полностью замещает представляемого на суде, то юрисконсульт, не замещая представляемого, но помогая ему в ведении дела, играет самостоятельную, весьма важную роль в судопроизводстве. Под влиянием потребности в представительстве и возникла особая профессия, получившая название адвокатуры. Этот термин происходит от латинского слова advocatus. Так римляне в республиканскую эпоху называли родственников и друзей тяжущегося, которые сопровождали его в суд и давали ему во время заседания советы. Во время империи это слово приобрело то значение, которое и сохранилось во многих языках до настоящего времени. Адвокат - это специалист-юрист и оратор, действующий наряду со стороной и помогающий ей вести дело.

В ряде стран функции представительства и правозаступничества различались достаточно строго законодательно, так, чтобы занятие этой деятельностью предоставлялось разным группам лиц.

Судебное представительство имело своей целью избавить стороны от личного хождения по судебным делам, служило исключительно частным интересам и даже не имело непосредственной цели восполнения недостаточных юридических познаний тяжущегося. Поэтому и деятельность эта могла быть разрешена всякому дееспособному лицу. Для профессионального занятия этой деятельностью достаточно иметь практические знания форм и обрядов судопроизводства. Профессиональные представители состояли при судах и выполняли свои функции по договору за особую плату. В России такие лица назывались стряпчими или ходатаями по делам.

Для занятия адвокатурой в большинстве стран, в том числе и России, существует строгий образовательный и нравственный ценз, устанавливаемый законом. Адвокаты объединяются в профессиональные корпорации для наблюдения за наличием у своих членов надлежащей юридической подготовки и соответствующих нравственных качеств.

В истории адвокатуры еще со времен Древнего Рима сложилась тенденция к слиянию правозаступничества с судебным представительством в силу их тесного соприкосновения по сферам своей деятельности. Это оказывалось выгодно как для тяжущихся, которые могли прибегать к помощи не двух лиц, а одного, довольствующегося все же меньшим вознаграждением и к тому же несущего полную и нераздельную ответственность за добросовестное ведение дела, так и для адвокатов и поверенных, избавленных от неприятной зависимости друг от друга.

В настоящее время в большинстве стран, в том числе и у нас, по действующему законодательству функции представительства и правозаступничества не разделены. В России после судебной реформы 1864 г., несмотря на слияние функций правозаступничества и представительства, все же существовали два рода адвокатов: присяжные поверенные, объединенные в корпорацию, и частные поверенные, состоявшие при судах. Первые - адвокатская элита, вторые - рангом ниже. Вместе с тем объединение этих функций имеет и несомненные отрицательные стороны. Адвокатура призвана служить интересам всего общества, бороться в судах за правильное понимание и применение права. Отсюда и взгляд на эту профессию как на общественное служение, требующее упорного труда, бескорыстия и самоотверженности.

Когда же адвокат вынужден выбирать между служением общественным интересам и частным интересам своего клиента, тогда адвокатура приобретает двойственный характер, где-либо ни один из этих интересов надлежащим образом не защищается, либо одним из них приходится жертвовать (как правило, первым, ибо от второго зависим материальное благополучие адвоката).

2. Процессуальное положение представителя

Действующее законодательство (ст.43 ГПК) закрепляет право граждан вести дела в суде лично или через представителя. Недееспособные граждане могут осуществлять свои гражданско-процессуальные права только через представителей. Дела юридических лиц ведутся в суде их органами или представителями.

Представительство - самостоятельный институт гражданско-процессуального права. В правоотношениях представительства различают внешние отношения, которые складываются у представителя с судом, и внутренние отношения между представителем и представляемым. Первые регулируются нормами гражданско-процессуального права и являются только процессуальными (например, ст.43 - 48 ГПК). Во внутренних отношениях представительства различают как процессуальные (например, правоотношения по оформлению полномочий доверенностью, регулируемые ст.45 ГПК), так и материально-правовые отношения (зачастую отношения представительства в суде возникают на основе гражданско-правовых договоров представительства, регулируемого ст.182 - 189 ГПК) и поручения (ст.971 - 979 ГПК).

Однако эти материально-правовые элементы не дают основания считать представительство в суде одним из видов представительства в гражданском праве либо одним их видов общегражданского представительства. От представительства в гражданском праве судебное представительство отличается по целям и характеру отношений между представителем и представляемым, по кругу лиц, имеющих право выступать в качестве представителя в гражданском процессе, по объему и характеру прав. Например, целью гражданского представительства является создание изменений или прекращение гражданских прав и обязанностей для представляемого (ст.182 ГПК). Цель судебного представительства - защита в суде интересов представляемого, помощь ему в осуществлении своих процессуальных прав и исполнение обязанностей.

Согласно действующему гражданско-процессуальному законодательству представителями могут быть достаточно широкий круг дееспособных граждан, в числе которых:

1. адвокаты;

2. работники государственных предприятий, учреждения, организаций, колхозов и иных кооперативных организаций и их объединений, предприятий и учреждений;

3. уполномоченные профессиональных союзов - по делам рабочих, служащих, членов колхозов, а также иных лиц, защита прав и интересов которых осуществляется профессиональными союзами;

4. уполномоченные организации, которым законом, уставом или положением предоставлено право защищать права и интересы этих организаций;

5. уполномоченные организации, которым законом, уставом или положение предоставлено право защищать права и интересы других лиц;

6. один из соучастников по поручению других соучастников;

7. лица, допущенные судом, рассматривающим дело, к представительству по данному делу.

С одной стороны, столь широкий перечень даст гражданам максимальный простор для выбора, однако нет гарантий того, что представительство будет осуществляться во всех случаях знающим и умелым специалистом - правоведом; закон не страхует граждан от неудачного выбора своего поверенного. Практика допуска к представительству в суде любого гражданина, имеющего надлежаще оформленные полномочия на ведение дела, получила легальное закрепление в ст.48 Арбитражного процессуального кодекса 1995 г.

Исходя из правильного понимания интересов граждан, которым необходимо гарантировать определенный уровень компетентности юридической помощи в суде, следовало бы законодательно закрепить правило об обязательном ведении дел через адвокатов (правило об адвокатской монополии) по сложным в юридическом отношении делам (необходимость обязательного приглашения адвоката ввиду неумелого ведения процесса может быть констатирована судом или хотя бы для судов определенного звена или определенных категорий дел). Правда, для введения адвокатской монополии необходимо принятие четкого законодательства об адвокатуре.

По действующему законодательству, представителями в суде не могут быть лица, не достигшие совершеннолетия или состоящие под опекой или попечительством; адвокаты, принявшие поручение об оказании юридической помощи с нарушением законодательства об адвокатуре; лица, исключенные из коллегии адвокатов, в случае представительства по ст.44; судьи, следователи и прокуроры (кроме выступления указанных лиц в качестве уполномоченных соответствующего суда или прокуратуры или в качестве законных представителей).

3. Виды представительства в суде

Судебное представительство делится на виды в зависимости от юридических фактов, с которыми закон связывает возникновение того или иного представительства. В самом общем виде представительство делит на договорное, основанное на договоре представителя и представляемого, и представительство из иных оснований. К последнему относится законное представительство несовершеннолетних, недееспособных или ограниченно дееспособных родителями, усыновителями, опекунами или попечителями, основанное на факте происхождения детей от своих родителей, факте усыновления, акте об установлении опеки или попечительства. Выделяется также общественное представительство, основанное на факте членства в общественной организации.

Договорное представительство. Договорным, или добровольным представительством называется представительство, основанное на соглашении между стороной в процессе и лицом, осуществляющим представительство. Отношения между представителем и представляемым вытекают из договора поручения или агентирования и регулируются соответствующими ст. 971 - 979, 1005 - 1011 ГК.

Представительство может осуществляться и постоянным сотрудником юридического лица и быть основано на трудовом договоре. Отношения между представителем и представляемым регулируются в этом случае трудовым контрактом и трудовым законодательством.

Отношения представителя с судом во всех случаях регулируются специальными нормами процессуального законодательства о представительстве. В соответствии с действующим законодательством договорными представителями могут выступать адвокаты, юрисконсульты предприятий, учреждений, организаций, любые другие лица при наличии надлежаще оформленных полномочий и при согласии суда допустить их в процесс в качестве представителей.

Адвокаты могут выступать в суде в качестве представителе как граждан, так и юридических лиц. Адвокаты составляют профессиональную корпорацию, действующую на основании специального законодательства об адвокатуре. Корпоративное устройство и специальное законодательное регулирование создания и деятельности адвокатуры необходимо для поддержания ею высокого профессионального и нравственного уровня. Адвокатура - весьма существенная часть рационального судоустройства, и обществу не может быть безразлично, кто получает доступ к адвокатской практике, каков профессиональный и моральный облик этих людей. Рациональнее всего, чтобы сами адвокаты, на основании специального законодательства объединенные в корпорацию, надзирали за профессиональностью и нравственным уровнем своих членов.

Действующее по сей день законодательство об адвокатуре (Положение об адвокатуре РСФСР 1980 г.) фактически не исполняется. Оно уже устарело и не соответствует реальностям сегодняшнего дня. В стране наряду с юридическими консультациями, созданными на основании законодательства об адвокатуре, действуют многочисленные юридические фирмы, осуществляющие представительство в суде. Явочным порядком созданы и действуют многочисленные коллегии адвокатов. Очевидна необходимость создания нового законодательства об адвокатуре. В нем необходимо учесть не только интересы самих адвокатов и государства, но и всего общества, простых граждан, для которых адвокатура и существует. Тенденция к максимальному упрощению доступа к занятию адвокатской практикой всем желающим опасна возможным понижение нравственного и профессионального уровня корпорации.

Отсутствие в нашем законодательстве закрепленной адвокатской монополии на представительство в судах, возможность гражданам назначать своими представителями практически любого способно было привести и привело к понижению профессионального и нравственного уровня судебного представительства. Исходя из правильно понимаемых интересов граждан, которым необходимо гарантировать определенный уровень компетентности юридической помощи в суде, следовало бы законодательно закрепить это правило, хотя бы для судов определенного звена или определенных категорий дел.

Юрисконсульты, работающие в различных предприятиях, учреждениях и организациях, не обязаны, как в других странах, быть членами коллегий адвокатов. Они представляют в судах интересы тех организаций, где работают. Представителем организации в суде может быть любой работник с надлежаще оформленными полномочиями на ведение дела.

Представительство на основании уставов, положений и по другим специальным основаниям существует при защите прав и законных интересов:

Ш единоличных органов юридических лиц, участвующих в деле в качестве сторон или третьих лиц;

Ш нижестоящих организаций вышестоящими;

Ш организаций на основании специальных законов (Кодекса торгового мореплавания, Консульского Устава и пр.);

Ш общественных организаций, осуществляемое творческими союзами, профсоюзами и другими общественными объединениями.

Юридические лица участвуют в гражданском процессе через установленные законом или уставом органы. Орган юридического лица может вести дело в суде непосредственно, если он является единоличным. В этом случае он действует от имени предприятия без доверенности.

Кооперативные союзы могут выступать в суде в качестве представителей прав и законных интересов входящих в объединение членов.

Руководители представительств и филиалов выступают от имени юридического лица и в его интересах на основании выданной им доверенности (ст.55 ГК).

Интересы Правительства РФ в суде представляют по распоряжению его руководителей в зависимости от характера заявленных требований соответствующие федеральные органы исполнительной власти. В этом случае судебными представителями являются должностные лица этих органов.

Капитан судна признается представителем судовладельца и грузовладельца по сделкам, вызываемым нуждами судна, груза или плавания (ст. 50 Кодекса торгового мореплавания).

Общественное представительство, в принципе, не представляет особый тип представительства. Оно заключается в том, что профсоюзы и другие общественные организации создают специализированные юридические консультации и оказывают правовую помощь своим членам, в том числе представляя их интересы в судах. Однако одного факта членства в этих общественных организациях явно не достаточно для возникновения отношений по представительству. Необходимо еще и заключение соответствующего договора поручения. Но этот договор заключается только с членами этих организаций. Юридическая помощь общественных организаций должна оказываться по просьбе самих граждан, а не навязываться по чьему-то ходатайству, как это бывало в прошлом. Все это позволяет рассматривать данный вид представительства как один из видов договорного представительства.

4. Законное представительство родителей и усыновителей

В одних случаях законное представительство устанавливается в силу того, что граждане не обладают или лишены гражданской и процессуальной дееспособности. Такое представительство установлено для малолетних, не достигших 14 лет, и для несовершеннолетних, лишенных в установленном порядке дееспособности. Законными представителями в этом случае являются родители, усыновители и опекуны.

Право представительства от имени и в интересах ребенка имеют, как правило, в равной степени оба родителя, отец и мать, если ребенок родился в зарегистрированном браке, или при его отсутствии отцовство установлено добровольно или по судебному решению. Законным представителем ребенка будет только мать, если отсутствует зарегистрированный брак и отцовство не установлено. В случае усыновления ребенка двумя лицами оба усыновителя являются законными представителями ребенка. Если ребенок усыновлен одним лицом, то его законным представителем являются родитель по происхождению и усыновитель.

Законное представительство опекунов и попечителей. Этот вид представительства возникает на основании административного акта назначение опекуном или попечителем. Опекуны и попечители выступают в защиту интересов подопечных в любых государственных органах, в том числе и в судебных, без особых полномочий. Опека устанавливается над малолетними и над совершеннолетними, лишенными в установленном законом порядке дееспособности вследствие их душевной болезни или слабоумия. Попечительство устанавливается над несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет и над совершеннолетними дееспособными лицами, если по состоянию здоровья они не в состоянии осуществлять свои права и обязанности либо они ограничены в установленном законом порядке в дееспособности вследствие злоупотребления алкоголем или наркотиками.

Несовершеннолетние от 14 до 18 лет частично дееспособны и могут самостоятельно выступать в суде в защиту своих трудовых прав, отвечая за вред, и т.п. Привлечение в процесс для помощи несовершеннолетним их родителей, усыновителей или попечителей зависит от усмотрения суда (ч.3 ст.32 ГПК).

5. Полномочия судебных представителей и их оформление

В правовой литературе полномочия представителя подразделяются на общие и специальные.

Общие полномочия представляют собой совокупность право представителя, которая не содержит прав на совершение распорядительных действий.

К общим полномочиям представителя относятся:

Ш право представителя знакомиться с материалами дела;

Ш право делать выписки из материалов дела;

Ш право снимать копии;

Ш право заявлять отводы участникам процесса;

Ш право представлять доказательства;

Ш право участвовать в исследовании доказательств;

Ш право задавать вопросы лицам, участвующим в деле, свидетелям, экспертам;

Ш право заявлять ходатайства;

Ш право представлять доводы и высказывать соображения по всем возникающим в ходе судебного разбирательства вопросам;

Ш право возражать против ходатайств, доводов и соображений лиц, участвующих в деле и прочие.

Общие полномочия на ведение дел в суде дают представителю право на совершение практически всех процессуальных действий

Специальные полномочия представляют собой совокупность прав представителя на совершение распорядительных действий:

Ш передачу дела в третейский суд;

Ш признание иска;

Ш передачу полномочий другому лицу (передоверие);

Ш признание полностью или частично исковых требований;

Ш отказ полностью или частично от исковых требований;

Ш изменение предмета иска;

Ш заключение мирового соглашения;

Ш обжалование судебного акта;

Ш требование принудительного исполнения судебного акта;

Ш предъявление исполнительного листа ко взысканию;

Ш получение присужденных имущества или денег.

Полномочия на совершение перечисленных действий представителем должно быть специально оговорено в доверенности, в противном случае представитель не имеет права их совершать. Аналогичным образом должны быть оформлены право на совершение действий, связанных с передачей дела на рассмотрение других органов, передача дела в третейский суд, обжалование решения суда или передоверие ведения дела другому лицу. (Эти действия также могут быть совершены только по специальному полномочию). ГПК РСФСР 1923 г. требовал также специальных полномочий на заявление спора о подлоге документов представителем (ст.18 ГПК). Это правило, отсутствующее в действующем законодательстве, представляется весьма рациональным ввести вновь, ибо ответственность за неправильное заявление спора о подлоге будет нести сторона (доверитель), а не представитель. Полномочия представителя стороны должны быть надлежащим образом оформлены. Доверенности, выдаваемые гражданам, могут быть удостоверены также предприятиями, учреждениями и организациями, где работает или учится доверитель, жилищно-эксплуатационной организацией по месту жительства заверителя, администрацией лечебного учреждения, где он находится на излечении, соответствующей воинской частью, если доверитель военнослужащий, и администрацией соответствующего места заключения, где гражданин находится в заключении. Полномочия представителя оформляются особой доверенностью представляемого. Отдельная доверенность или особая оговорка в доверенности необходима на совершение правораспорядительных действий, предусмотренных ст. 46 ГПК.

В некоторых случаях полномочия представителя могут быть оформлены устным заявлением представляемого лица, занесенным в протокол судебного заседания.

Полномочия адвоката удостоверяются ордером юридической консультации на ведение дела. Аналогичным образом и полномочия общественных представителей подтверждаются документами, удостоверяющими поручение соответствующей профсоюзной или иной общественной организации на представительство по данному делу. Лишь для совершения правораспорядительных действий адвокатам и общественным представителям требуется доверенность заинтересованного лица. Это правило вызывает серьезные сомнения. Постольку поскольку ордер юридической консультации , как и аналогичный документ общественной организации, исходит не от доверия и не может служить основанием полномочий представителя. Таким документом может быть только доверенность, выданная представителю заинтересованным лицом.

Полномочия юрисконсульта удостоверяются общей или развой доверенностью. Полномочия на совершение правораспорядительных действий требуют в ней специальной оговорки. Сотрудники организаций, как правило, предъявляют разовые доверенности на ведение дела.

Полномочия законных представителей недееспособных (родителей, усыновителей, опекунов, попечителей) специального оформления не требуют. Достаточно предъявления документа, подтверждающего, что они являются законными представителями (предъявление паспорта, свидетельства о рождении или усыновлении, опекунского или попечительского удостоверения). Если же законный представитель передоверяет ведение дела другому лицу, то он от своего имени выдает доверенность.

В арбитражном процессе следует иметь в виду следующие обстоятельства:

1. полномочие представителя стороны на подписание ходатайства (заявления) о рассмотрении дела с участием арбитражных заседателей должно быть специально оговорено в доверенности;

2. судебный представитель вправе приносить апелляционную и кассационную жалобы, если это право специально оговорено в его доверенности;

3. в настоящее время представитель наделен правом отзыва на кассационную жалобу при наличии полномочий на ведение дела (ст.167 ГК). При том специальной оговорки в доверенности не требуется.

В правовой литературе различают доверенности трех видов: разовые, специальные и общие.

Разовая доверенность является доверенностью, которую выдается доверителем, на участие представителя по одному гражданскому делу в одном суде.

Специальная доверенность выдается доверителем на участие представителя в одном деле во всех судебных инстанциях.

Общая доверенность выдается доверителем на участие представителя во всех гражданских делах доверителя во всех судебных учреждениях.

Срок действия доверенности не может превышать трех лет. Если срок в доверенности не указан, она сохраняет силу в течение одного года со дня ее совершения. Доверенность, в которой не указана дата ее совершения, ничтожна (ст.186 ГК).

Список используемой литературы

1. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации - М.: Омега - Л, 2003. - 224 с.

2. Комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. Г.П. Ивлиев. М.: Юрайт - Издат, 2003. - 558 с.

3. Гражданский процесс. Учебник для вузов / Под ред. проф. М.К. Треушникова. - 2-е изд. испр. и доп. - М.: Издательство «Спарк», Юридическое бюро «Городец», 1998. - 544 с.

4. Гражданский процесс. Учебник для вузов. / Отв. редакторы проф. К.И. Комиссаров и проф. Ю.К. Осипов. Издание второе, переработанное и дополненное. - М.: Издательство. БЕК., 1996. - 520 с.

5. Полный сборник законов РФ в 2 т. Москва, ООО «Экзамен», 2001.

6. Гражданский процесс: Учебник. 3-е изд., испр. и доп. / Под ред. М.К. Треушникова. - М.: ООО «Городец - издат», 2000 - 672 с.