Уголовный процесс

Задание 1

Привлеченный к уголовной ответственности Ф виновным себя не признал, отрицая не только сам факт инкриминированного ему преступления, но и предыдущее знакомство с потерпевшей. Изучив материалы уголовного дела и исследовав в судебном заседании имеющиеся доказательства, адвокат Ф пришел к выводу, что факт совершения его подзащитным изнасилования доказан материалами уголовного дела, а отрицание Ф своей вины носит голословный характер. Защитник предложил Ф признать свою вину и раскаяться в содеянном, тем самым дав ему возможность просить суд учесть смягчающую вину Ф обстоятельства при назначении наказания. Ф категорически отверг предлагаемые адвокатом предложения.

· Может ли защитник занимать по делу позицию, противоречащую позиции подзащитного?

· Каков процессуальный выход из создавшегося положения?

В юридической литературе под позицией защитника понимают:

- его мнение по вопросам вины и ответственности подзащитного, которое он отстаивает всеми не запрещенными законом средствами и способами;

- формулирование решающего вывода о виновности или невиновности подсудимого;

- установление конкретных целей деятельности защитника, а также методов их достижения дозволенными законом средствами;

- отношение защиты к обвинению, то, что защита противопоставляет обвинению;

- складывающийся у него в тот или иной момент процесса вывод о доказанности или недоказанности обвинения в целом или отдельных его частей и средствах и методах реализации этого вывода в интересах обвиняемого;

- процессуальное выражение отношения защитника к обвинению (подозрению), гражданскому иску;

- сложное, многогранное понятие, определяемое и как результат деятельности защитника, и как процесс этой деятельности; как оценка обвинения, так и отношение к нему; как сама версия защиты, так и ее формирование.

Общим для вышеуказанных определений позиции защитника является то, что все они в разных аспектах отражают ту или иную сторону, тот или иной срез сложного явления, которое представляет собой позиция защитника. Однако не следует усматривать в этой множественности определений непоследовательность, логическую противоречивость, потому что дефиниций может быть много, ибо много сторон в предметах.

Если подходить к этимологической характеристике термина «позиция», то наиболее приемлемым можно считать следующее его значение:

1) положение, расположение;

2) точка зрения, мнение по каком-нибудь вопросу.

Согласно воле законодателя, выраженной в ч. 3 ст. 335 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, речь об употреблении термина «позиция» в отношении защитника и подсудимого может идти только относительно предъявленного обвинения. Поэтому под позицией защитника следует понимать его мнение относительно предъявленного обвинения подзащитному.

Свою позицию или отношение к предъявленному обвинению защитник может выразить по общему правилу, установленному ч. 2 ст. 273 УПК Российской Федерации, в начале судебного следствия, после того как председательствующий опросил подсудимого, понятно ли ему обвинение, признает ли он себя виновным и желает ли он или его защитник выразить свое отношение к предъявленному обвинению. В суде присяжных на судебном следствии согласно ч. 3 ст. 335 УПК Российской Федерации защитник высказывает согласованную с подсудимым позицию по предъявленному обвинению.

Следовательно, по общему правилу защитник вправе на судебном следствии высказать свою позицию, а в суде присяжных он обязан это сделать.

Хотя ранее, до принятия УПК Российской Федерации, признавалось, что защитник высказывает свою позицию в защитительной речи. Поскольку, если бы он определял свою позицию сразу после ознакомления с материалами дела и беседы с обвиняемым, он неизбежно на всем протяжении судебного следствия выяснял бы то, что соответствует его позиции. Он упускал бы, оставлял без внимания те благоприятные для обвиняемого обстоятельства, которые не укладываются в рамки того, что он счел своей позицией в самом начале вступления в дело.

Конечно, в начале своего участия в деле защитник составляет представление об обстоятельствах дела, намечает пути и средства ведения защиты, о чем ставит обвиняемого в известность. Но это еще не позиция в прямом значении данного понятия, а наиболее вероятное предположение защитника о плане защиты и подлежащих применению способах ее ведения. С точки же зрения УПК Российской Федерации это позиция в прямом значении данного понятия, потому что в ней защитник раскрывает свое отношение к предъявленному обвинению. Опасения, что адвокат-защитник, высказав свою позицию в начале судебного следствия, будет следовать ей и в дальнейшем, оставляя без внимания благоприятные для обвиняемого обстоятельства, которые не укладываются в ее рамки, несостоятельны, поскольку он не связан с ней, а его задача на судебном следствии остается прежней - выявлять все, что способствует защите прав и законных интересов подзащитного. И это не случайно, поскольку права и законные интересы доверителя являются предметом защиты адвоката, именно их он должен защищать и не должен выходить за их рамки - это следует ему учитывать при формировании своей позиции по делу.

Сразу же отметим, что согласно Федеральному закону от 31 мая 2002 г. №63_ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее - Закон об адвокатуре) адвокат не вправе:

а) занимать по делу позицию вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя (п. 3 ч. 4 ст. 6);

б) делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает (п. 4 ч. 4 ст. 6).

Данным положениям корреспондируют соответственно п. 2 и 3 ч. 1 ст. 9 Кодекса профессиональной этики адвоката.

Итак, что же следует понимать под правами и законными интересами подзащитного, подлежащими защите?

Все субъективные права обвиняемого можно классифицировать на группы по их предназначению:

- для защиты необоснованного или незаконного применения мер уголовно-процессуального принуждения;

- для защиты неприкосновенности личности, личной жизни, жилища, тайны переписки и т.д.;

- для защиты имущественных и иных личных прав.

Употребляя термин «законный интерес» в отношении обвиняемого (ч. 3 ст. 47 УПК Российской Федерации, п. 1 ч. 1 ст. 7 Закона об адвокатуре), законодатель не разъясняет его. Нет никаких указаний на этот счет и со стороны Конституционного и Верховного Судов Российской Федерации, которые также используют данное понятие в своих постановлениях, определениях и разъяснениях.

В юридической литературе еще до принятия Закона об адвокатуре понятие «законный интерес» обвиняемого подвергалось критике:

- во-первых, в силу невозможности определить законность интереса любым субъектом (непрофессионалом) по причине его некомпетентности;

- во-вторых, в силу того, что критерий для разграничения законных и незаконных интересов обвиняемого остается неопределенным до тех пор, пока истина по делу не установлена и юридически не закреплена вступившим в законную силу приговором суда.

Из анализа п. 1 ч. 1 ст. 7 Закона об адвокатуре следует, что адвокат обязан отстаивать права и законные интересы обвиняемого. Раз защитник обязан отстаивать права и законные интересы обвиняемого, то он должен знать, что под ними следует понимать и как их отличить от незаконных интересов, которые не должно отстаивать, иначе он не выполнит возложенную на него законом обязанность. Из этого вытекает, что законодатель не связывает определение законности интереса обвиняемого для защитника со вступлением приговора в законную силу. Следовательно, адвокат может и должен определять, законен или нет интерес обвиняемого, и в зависимости от этого решать, подлежит ли этот интерес защите.

Законные интересы обвиняемого - это интересы, предусмотренные законом и вытекающие из него, но не противоречащие ему, определяемые процессуальным положением обвиняемого и ограниченные правами и свободами других участников уголовного судопроизводства.

В содержание законного интереса обвиняемого входят следующие элементы:

- заинтересованность в том, чтобы не быть ущемленным в праве на защиту от предъявленного обвинения, предоставленном ему законом;

- недопустимость привлечения к уголовной ответственности, предания суду и тем более осуждения за преступление, которое обвиняемый не совершал;

- стремление не быть привлеченным к уголовной ответственности и тем более осужденным за совершение более тяжкого преступления, чем то, которое он в действительности совершил;

- привлечение к уголовной ответственности только за то преступление, которое обвиняемый в действительности совершил, обстоятельства которого установлены в результате всестороннего, полного и объективного расследования и судебного разбирательства, чтобы он был подвергнут справедливому наказанию с учетом всех оправдывающих его или смягчающих уголовную ответственность обстоятельств;

- стремление обеспечить охрану личных и имущественных прав в процессе уголовного судопроизводства и не подвергаться мерам принуждения, не вызываемым интересами установления истины и достижения других задач уголовного судопроизводства.

Немаловажным является и вопрос о соотношении истинности и достоверности в деятельности адвоката-защитника. И это не случайно, поскольку истинной (фактической) может быть виновность не только доказанная (достоверно установленная), но и выраженная в форме догадок, предположений и версий, т.е. в форме вероятного знания. Принимать вероятное знание о виновности подзащитного за истинную его виновность адвокат-защитник не может, да и не должен это делать. В уголовном судопроизводстве согласно презумпции невиновности (ч. 1 ст. 49 Конституции Российской Федерации, ч. 1 ст. 14 УПК Российской Федерации) виновность лица должна быть доказана в предусмотренном федеральным законом порядке и установлена вступившим в законную силу приговором суда. Таким образом, доказанная виновность является достоверно установленной виновностью, которая должна не только соответствовать реальной действительности, но и обосновываться собранными по делу доказательствами специально на то уполномоченными государственными органами и их должностными лицами. Именно из этого концептуального положения адвокат должен исходить, строя защиту, задавая себе вопрос: является ли виновность его подзащитного обоснованной или достоверно установленной компетентными органами государства и их должностными лицами как в целом, так и поэпизодно. И на основании полученного ответа использовать соответствующие средства и способы защиты, позволяющие ему надежно и эффективно отстаивать права и законные интересы подзащитного.

Адвокат находится в психологической зависимости от мнения подзащитного, поскольку его участие в процессе зависит от желания последнего. Зная о праве подсудимого в любой момент производства по делу отказаться от его (адвоката) услуг и считая такой отказ неприемлемым для себя, например, в связи с финансовыми трудностями, а потому нежелательным, защитник может проявить известное стремление к предотвращению конфликта путем приспособления своей позиции к мнению подзащитного, требующего от него во что бы то ни стало сделать так, чтобы его оправдали. И подобные ситуации не редкость. Здесь все зависит от того, насколько защитник правильно понимает свою роль, свое значение и предъявляемые к нему как законом, так и этическими нормами требования.

Нравственно-этические требования к деятельности адвоката заключаются в том, что он не вправе защищать незаконный интерес подсудимого, не вправе лгать и лицемерить. Эти и другие требования вытекают из следующих документов. Согласно Генеральным принципам этики адвокатов Международной ассоциации юристов, одобренным правлением этой Ассоциации в г. Эдинбурге (Шотландия) в 1995 г., адвокаты должны относиться к интересам своих клиентов как к самому важному при условии выполнения обязанностей перед судом, соблюдения требований правосудия и профессиональных этических стандартов (п. 2), а также поддерживать высокую степень собственной независимости для того, чтобы иметь возможность дать клиентам беспристрастный совет (п. 8). Согласно Правилам адвокатской этики, подготовленным Международным Союзом (содружеством) адвокатов и одобренным адвокатскими сообществами большинства субъектов России, при оказании юридической помощи адвокат должен руководствоваться нормами профессиональной этики, цель которых - содействие наилучшей защите прав и охраняемых законом интересов (п. 1.3). В профессиональной деятельности адвокат независим. Свои основанные на законе решения по поводу средств и способов выполнения поручения адвокат принимает самостоятельно. Противоречащие закону требования клиентов не могут быть приняты адвокатом к исполнению (п. 1.4). Наиболее четко нравственно-этические требования выражены в ч. 1 ст. 10 Кодекса профессиональной этики адвоката, гласящей, что «закон и нравственность в профессии адвоката выше воли доверителя. Никакие пожелания, просьбы или указания доверителя, направленные к несоблюдению закона или нарушению правил, предусмотренных настоящим Кодексом, не могут быть исполнены адвокатом».

В случае возникновения коллизии в уже намеченной линии защиты и безуспешности согласовать единую позицию адвокату следует разъяснить обвиняемому, что тот имеет право на приглашение другого защитника или отказаться от услуг защитника вовсе.

Задание 2

Р совершил разбойное нападение. После возбуждения уголовного дела он был доставлен к следователю и допрошен. После проведения ряда следственных действий, которые подтвердили совершение им разбойного нападения, Р был задержан в порядке статьи 91 УПК. Через 48 часов Р без предъявления обвинения был освобожден. Обвинение в совершении разбойного нападения было предъявлено ему спустя месяц после освобождения. Уголовное дело по обвинению Р, через прокурора было направлено в суд с обвинительным заключением Р был предан суду и приговорен к наказанию с лишением свободы.

· В качестве кого был допрошен Р до задержания его в порядке статьи 91 УПК РФ?

· Каковы особенности допроса в этом случае лица, совершившего преступление?

· После освобождения его из-под стражи через 48 часов?

· Каково процессуальное положение Р после предъявления обвинения?

· После придания его суду?

· В ходе судебного разбирательства?

· После вынесения приговора?

Р был допрошен до задержания его в порядке статьи 91 УПК РФ в качестве подозреваемого.

Согласно статьи 92 УПК РФ:

1. После доставления подозреваемого в орган дознания или к следователю в срок не более 3 часов должен быть составлен протокол задержания, в котором делается отметка о том, что подозреваемому разъяснены права, предусмотренные статьей 46 УПК Российской Федерации.

2. В протоколе указываются дата и время составления протокола, дата, время, место, основания и мотивы задержания подозреваемого, результаты его личного обыска и другие обстоятельства его задержания. Протокол задержания подписывается лицом, его составившим и подозреваемым.

3. Подозреваемый должен быть допрошен в соответствии с требованием части второй статьи 46, статей 189 и 190 УПК Российской Федерации. До начала допроса подозреваемому по его просьбе обеспечивается свидание с защитником наедине и конфиденциально. В случае необходимости производства процессуальных действий с участием подозреваемого продолжительность свидания свыше двух часов может быть ограничена дознавателем, следователем с обязательным предварительным уведомлением об этом подозреваемого и его защитника.

По истечении 48 часов с момента задержания подозреваемый подлежит освобождению, если в отношении него не была избрана мера пресечения в виде заключения под стражу либо суд не продлил срок задержания в порядке установленном пунктом 3 части седьмой статьи 108 УПК Российской Федерации.

Подозреваемый - лицо в отношении которого возбуждено уголовное дело, либо которое задержано при наличии определенных оснований и в определенном порядке.

Наличие у органов предварительного следствия данных о причастности лица к совершенному преступлению не является основание для признания его подозреваемым. Лицо признается подозреваемым по определенному уголовному делу при наличии фактических данных, указывающих на него как на лицо, совершившее преступление.

Подозреваемый принимает участие в уголовном судопроизводстве только в стадии предварительного расследования, затем либо ему предъявляют обвинение, либо прекращают уголовное расследование.

Лицо, подозреваемое в совершении уголовного преступления, считается невиновным, пока его вина не будет доказана в установленном законом порядке и установлена по приговору суда, вступившему в законную силу. В силу этого подозреваемый наделяется определенными правами, реализуя которые он получает возможность отстаивать свои интересы.

Права подозреваемого:

1. Знать в чем он подозревается, и получить копию постановления о возбуждении против него уголовного дела;

2. Давать объяснения и показания по поводу имеющегося в отношении него подозрения либо отказаться от дачи объяснений и показаний;

3. Пользоваться помощью защитника с момента возбуждения уголовного дела;

4. Предоставлять доказательства;

5. Заявлять ходатайства и отводы;

6. Давать показания и объяснения на родном языке;

7. Пользоваться помощью переводчика бесплатно;

8. Знакомится с протоколами следственных действий и подавать на них замечания;

9. Участвовать с разрешения следователя или дознавателя в следственных действиях;

10. Приносить жалобы на действия (бездействия) решения суда, прокурора, следователя и дознавателя;

11. Защищаться иными способами, которые не запрещены УПК Российской Федерации.

Затем Р становится обвиняемым.

Обвиняемый - лицо, в отношении которого вынесено постановление о привлечении его в качестве обвиняемого или вынесен обвинительный акт.

Права обвиняемого:

1. Знать, в чем он обвиняется;

2. Получать копии постановлений о привлечении его в качестве обвиняемого;

3. Возражать против обвинения, давать показания и отказываться от их дачи;

4. Представлять доказательства;

5. Заявлять ходатайства и отводы;

6. Пользоваться помощью защитника;

7. Иметь свидание с защитником;

8. Снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела;

9. Знакомиться с протоколом судебного заседания и подавать на него замечания;

10. Обжаловать приговор, постановление, определение суда;

Подсудимый - обвиняемый, по уголовному делу которого назначено судебное разбирательство.

Осужденный - обвиняемый в отношении которого вынесен обвинительный приговор.

Задание 3

Действие уголовно-процессуального закона во времени в пространстве и в отношении отдельных лиц.

Статья 2. Действие уголовно-процессуального закона в пространстве

1. Производство по уголовному делу на территории Российской Федерации независимо от места совершения преступления ведется в соответствии с настоящим Кодексом, если международным договором Российской Федерации не установлено иное.

2. Нормы настоящего Кодекса применяются также при производстве по уголовному делу о преступлении, совершенном на воздушном, морском или речном судне, находящемся за пределами территории Российской Федерации под флагом Российской Федерации, если указанное судно приписано к порту Российской Федерации.

1. Определяющим в регламентации действия уголовно-процессуального закона в пространстве является принцип государственного суверенитета, исключающий на территории независимого и суверенного государства деятельность (в том числе уголовно-процессуальную) представителей власти другого государства и применение законодательства другого государства.

Вместе с тем ч. 1 комментируемой статьи допускает возможность установления иных правил действия уголовно-процессуального закона в пространстве, если это предусматривается международным договором Российской Федерации. Подобные договоры могут быть как многосторонними (в частности. Конвенция о защите прав человека и основных свобод и протоколы к ней, Международный пакт о гражданских и политических правах), так и двусторонними (в основном это договоры об оказании помощи по гражданским, семейным и уголовным делам). Согласно ч. 4 ст. 15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы, а если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

2. Правила УПК РФ распространяются на дела о преступлениях, совершенных на территории России (в том числе на воздушном, морском или речном судне, находящемся вне пределов Российской Федерации под флагом Российской Федерации и приписанном к порту Российской Федерации).

3. В соответствии с УПК РФ должны осуществляться также отдельные следственные и судебные действия, выполнение которых вытекает из международных договоров Российской Федерации и принятых в их развитие поручений компетентных правоприменительных органов других стран.

Статья 3. Действие уголовно-процессуального закона в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства

1. Производство по уголовным делам о преступлениях, совершенных иностранными гражданами или лицами без гражданства на территории Российской Федерации, ведется в соответствии с правилами настоящего Кодекса.

2. Процессуальные действия, предусмотренные настоящим Кодексом, в отношении лиц, обладающих правом дипломатической неприкосновенности, производятся лишь по просьбе указанных лиц или с их согласия, которое испрашивается через Министерство иностранных дел Российской Федерации.

1. Правила, установленные УПК РФ, распространяются в равной мере как на граждан Российской Федерации, так и на иностранных граждан и лиц без гражданства. В соответствии с ч. 3 ст. 12 У К РФ иностранные граждане и лица без гражданства, не проживающие постоянно в Российской Федерации, подлежат уголовной ответственности в случаях, если преступление совершено ими на территории Российской Федерации или если преступление, совершенное вне пределов Российской Федерации, направлено против интересов Российской Федерации, либо в случаях, предусмотренных международным договором Российской Федерации, если они не были осуждены в иностранном государстве и привлекаются к уголовной ответственности на территории Российской Федерации.

2. Правилами, установленными комментируемой статьей, определяется порядок осуществления отдельных следственных и иных процессуальных действий в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства не только в случаях, когда они привлекаются в качестве подозреваемого или обвиняемого, но и когда они выступают в качестве потерпевших, гражданских истцов или ответчиков, свидетелей, собственников жилья, в котором производится обыск, и др. На этих лицах лежат такие же, как и на гражданах Российской Федерации, процессуальные обязанности; они обладают такими же процессуальными правами.

3. В отношении лиц, обладающих дипломатической неприкосновенностью (послы, военные атташе и др.), независимо от того, в каком процессуальном качестве они выступают, процессуальные действия могут совершаться лишь по их просьбе или с их согласия. Следует, однако, иметь в виду, что дипломатический иммунитет является не только правом отдельных категорий дипломатических и консульских служащих, но и определенной гарантией интересов государства. Поэтому некоторые действия (задержание, осуждение и т.п.) не могут производиться, даже если сами эти служащие против них не возражают. Связано это, в частности, с тем, что согласно п. 1 ст. 32 Венской конвенции о дипломатических сношениях и ст. 45 Венской конвенции о консульских сношениях отказ от привилегий и иммунитетов является прерогативой того государства, которое соответствующий служащий представляет.

Статья 4. Действие уголовно-процессуального закона во времени

При производстве по уголовному делу применяется уголовно-процессуальный закон, действующий во время производства соответствующего процессуального действия или принятия процессуального решения, если иное не установлено настоящим Кодексом.

1. Пределы действия уголовно-процессуального закона во времени определяются моментом проведения соответствующего следственного, судебного, иного процессуального действия или принятия процессуального решения; они не зависят ни от момента совершения преступления, ни от момента возбуждения уголовного дела.

2. Согласно Федеральному закону от 25 мая 1994 г. (14 июня 1994 г.) №5_ФЗ «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания» (с изм. и доп., внесенными Федеральным законом от 23 апреля 1999 г. (22 октября 1999 г.) №185_ФЗ) законы, в том числе и уголовно-процессуальные, вступают в силу одновременно на всей территории Российской Федерации по истечении десяти дней после официального опубликования, если самими законами не установлен другой порядок вступления их в силу. Официальным является первое опубликование полного текста закона в «Парламентской газете», «Российской газете» или в «Собрании законодательства Российской Федерации» (СЗ РФ. 1994. №8. Ст. 801; 1999. №43. Ст. 5124).

Действие закона прекращается в связи с его отменой, утратой силы вследствие истечения установленного в нем срока действия или исчезновения условий, при которых допускается его применение, а также в результате признания закона по решению Конституционного Суда РФ не соответствующим Конституции.

3. По общему правилу, уголовно-процессуальный закон не имеет обратной силы. Однако это не относится к тем нормам, которые определяют процессуальный механизм реализации уголовно-правовых институтов, устанавливающих ответственность за преступления и освобождение от ответственности и наказания, и которые являются производными от соответствующих уголовно-правовых институтов. На них в силу ст. 54 Конституции распространяются правила об обратной силе закона, устраняющего или смягчающего ответственность, и о недопущении применения закона, устанавливающего или усиливающего ответственность.

Положениями ст. 54 Конституции, а не ст. 4 УПК определяется и порядок применения уголовно-процессуальных норм, устанавливающих или усиливающих ответственность за процессуальные нарушения (например, нормы ст. 94 УПК о последствиях совершения обвиняемым или подозреваемым действий, для предупреждения которых была применена мера пресечения в виде личного поручительства).

4. В случае, если вновь принятый закон вносит изменения в уже возникшие процессуальные правоотношения и при этом ограничивает права его участников, должен применяться не новый, а прежний закон, на основе которого и возникли эти правоотношения.

Список используемой литературы

1. Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации М Издательство Омега_Л, 2008

2. Уголовное право Российской Федерации. Особенная часть Ю.В. Грачева, Издательство Проспект 2007

3. Федеральный закон от 31 мая 2002 г. №63_ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»

4. СЗ РФ. 1994. №8. Ст. 801; 1999. №43. Ст. 5124

5. Конституция Российской Федерации.

6. Федеральный закон от 25 мая 1994 г. (14 июня 1994 г.) №5_ФЗ «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания» (с изм. и доп., внесенными Федеральным законом от 23 апреля 1999 г. (22 октября 1999 г.) №185_ФЗ)