В качестве второго важного показателя развития торгового права надо отметить законодательные меры в государствах обшей системы права. Например, в США в 60-е годы был принят Единообразный торговый кодекс, по своей сути являющийся модельным законом. На его основе в каждом штате изданы свои торговые кодексы. Единообразный торговый кодекс США регулярно дополняется и уточняется, что свидетельствует о его значимости и актуальности. [12, с. 333].

В Англии на рубеже 70--80-х годов принят ряд законов торгового права. Таковы Закон о справедливой торговле 1973 г., Закон о недобросовестных торговых условиях 1977 г., Закон о купле-продаже 1979г., два закона об исковой давности 1980г.,Закон о передаче имущества 1982 г. и др. Издание названных законов в США и Англии знаменует слом так называемой общей системы права, причем необратимый. Вместо прецедентной она становится нормативно-прецедентной, причем дальнейшее ее развитие идет по пути увеличения доли законодательного регулирования (статутов).

В качестве важного направления развития торгового права следует назвать гармонизацию национального торгового законодательства. Этому способствует заключение международных соглашений, а также издание международными организациями большого числа актов по различным вопросам торговой деятельности.

Ряд соглашений принят в качестве конвенций ООН. Так, первоочередное значение имеет Конвенция о договорах международной купли-продажи (Вена, 1980 г.). По правилам Венской конвенции заключаются все внешнеторговые сделки, если только они не подпадают под действие других соглашений.

Большое число соглашений и других документов подготовлено комиссиями и организациями под эгидой ООН. Таковы, прежде всего, документы ЮНКТАД -- Конференции ООН по торговле и развитию; ЮНСИТРАЛ -- Комиссии ООН по праву международной торговли.

Международные соглашения унифицируют порядок применения цен и тарифов, стандартизации и сертификации товаров, закрепляют общие правила перевозок грузов. Основными субъектами коммерческой деятельности являются торговые организации и индивидуальные торговцы.

Большинство иностранных торговых кодексов затрагивают правовое положение торговых товариществ и обществ, равно как и отдельных коммерсантов. Из крупных торговых актов соответствующего раздела нет, пожалуй, только в Единообразном Торговом Кодексе США.

По мнению Б. И. Пугинского, «сделано это при наличии гражданских кодексах самостоятельных глав о юридических лицах и, что тем более неприемлемо. по общей модели регулирования субъектов права. Такие решения создают неоправданное дублирование, дуализм с гражданским законодательством.

Между тем для торгового права важно выявить и закрепить организационные имущественное своеобразие лиц, обусловленное характером их участия в коммерческой деятельности. Такое своеобразие реально существует, оно имеет огромное значение. Однако четко выразить и законодательно закрепить эту специфику правоведение пока не сумело».

Тем не менее, Торговые кодексы, несмотря на все свои недостатки, сыграли положительную роль в экономическом развитии тех или иных стран.

Например, возьмем Францию, страну с первым современным буржуазным кодексом, принятым еще при Наполеоне I, которая, занимая 45-е место в мире по размерам территории, входит, несмотря на то, в первую пятерку богатейших стран мира.™ Во Франции базовым, хотя и в известнойI мере устаревшим источником правового регулирования субъектов коммерческого права является Французский торговый кодекс 1807 г.

Однако он дополнялся специальными правовыми актами-- Законом о торговых товариществах. Декретом о торговых товариществах 1967 г. Они подробно раскрывают особенности правового статуса акционерных обществ и товариществ с ограниченной ответственностью. Закон о торговых товариществах предусматривает уголовную ответственность за нарушение правил деятельности субъектов торгового права. 70-80-е гг. были ознаменованы дальнейшим совершенствованием правового регулирования в данной сфере, появились законы, в еще большей степени усилившие контроль нал акционерными обществами, причем не только со стороны государства, но и держателей акций.

Первым, а следовательно, бессмертным торговым рыночным кодексом стал Французский торговый кодекс 1807 г., [13, с. 27]. до сих пор являющийся источником французского торгового права, хотя и не в первозданном виде. Он первоначально состоял из 648 статей, сгруппированных в 4 книги:

«О торговле вообще».

«О морской торговле».

«О несостоятельности и банкротствах».

«О торговой юрисдикции».

Современем многие нормы кодекса устаревали, исключались, к настоящему времени в полном объеме изъята книга третья, а книга вторая сохранилась лишь в составе двух статей.

Изъятые нормы нашли замену в специальном торговом законодательстве, которое по общему правилу не включалось в кодификацию -- в частности, появились Закон о торговых товариществах 1966 г, и Декрет о торговых товариществах 1967 г., равным образом как и правовые акты, направленные на регулирование договорных, банковских, морских, страховых правоотношений.

Следует констатировать, что Торговый кодекс Наполеона оказал влияние на торговые кодификации многих европейских и латиноамериканских государств. Его долговечность говорит о его силе, ни одна торговая рыночная кодификация не превзошла Торговый кодекс 1807 г. как во временном континууме, так и по оказанному влиянию в пространстве. Именно Франция положила начало системе франко-германского (дуалистического) торгового права и соответственно подсистеме обычного дуалистического частного права.

В Люксембурге действует Торговый кодекс Франции 1807 г., многие нормы которого оказались измененными и по новому осмысленными с течением времени.

Например, важнейшая торговая сфера -- корпоративное и акционерное законодательство -- подверглась преобразованиям в 1915 г., когда появились законы о деятельности акционерных обществ, следующий этап реформирования законодательства о компаниях относится к 1973 г.

В Испании первая собственно торговая кодификация -- испанский Торговый кодекс -- появилась в 1829 году. Она основывалась непосредственно на кодексе Наполеона и одновременно оказала влияние на коммерческое законодательство Латинской Америки, в частности, коста-риканское и чилийское. Ей на смену пришел Торговый кодекс 1885 г., выступающий в качестве ведущего источника испанского торгового права свыше 100 лет. Особо подробно он регламентировал вексельное обращение, вопросы страхования и торговое мореплавание.

Примеру Испании неизменно следовала и Португалия, где еще в 1833 г. был принят Торговый кодекс. Его особенностью было то обстоятельство, что он не ограничивался регулированием собственно коммерческих правовых институтов, а распространял свое действие и на общегражданскую сферу. Это объяснялось отсутствием отдельной гражданской кодификации, которая появилась лишь в 1867 г.. причем, под влиянием данного события возникла необходимость в реформировании торгового законодательства. Последнее было осуществлено в 1880-е гг., когда был принят Торговый кодекс 1888 г., такой же долговечный, как и его испанский и французские собратья, действующий свыше 100 лет. Современники и потомки высоко оценивали и оценивают юридическую технику данного акта, он так же, как его старшие французский и испанский братья, серьезно повлиял на развитие коммерческого законодательства европейских и латиноамериканских государств.

Надлежит подробнее остановится на ныне действующем Торговом кодексе Португалии. Он состоит из 4 книг:

* Книга первая -- «О торговле вообще», включающая «общие правила толкования и применения торгового закона, а также положения, относящиеся к коммерсантам, фирмам, биржам и ведению торговых книг».⁶* Книга вторая -- «О специальных торговых договорах», состоящая из положений о торговых товариществах, агентских, транспортных и кредитных договорах.

Третья книга -- «О морской торговле» -- посвящена вопросам торгового мореплавания, в том числе правовому положению судов, условиям фрахта, страхованию кораблей и грузов.

* Четвертая книга-- «О банкротстве»-- единственная, которая не обладает в Португалии юридической силой,

Португалия является одной из немногих стран мира; которые исторически могут быть названы государствами супердуалистического частного права, располагая не только Гражданским, Гражданско-Процессуальным и Торговым кодексами, но даже Торговым процессуальным кодексом, Этот последний появился в 1905 г. и регулировал порядок торгового судопроизводства в упраздненных позднее коммерческих трибуналах. Подобная система была модернизирована в 1930-х гг. изданием Гражданского процессуального кодекса 1936 г., одна из книг которого посвящена арбитражному процессу.

Греция приобрела Торговый кодекс, подобно пиренейским монархиям, сравнительно рано, заимствовав у французов их коммерческую кодификацию, перевод которой на новогреческий был промульгирован в 1835 г.⁷ Торговый кодекс 1835 г. в настоящее время изменен до неузнаваемости, в первую очередь это относится к банковскому, страховому и морскому праву.

Активная юридическая работа в области коммерческого права осуществлялась и в Латинской Америке, и не случайно в большинстве латиноамериканских государств действуют подчас весьма своеобразные торговые кодексы.

Боливия обрела свою коммерческую кодификацию в 1834 г., которая, будучи одним т первых подобных актов Латинской Америки, служила верой и правдой почти полтора столетия и была сменена только в 1972 г. Новый Торговый кодекс подвергся серьезным изменениям в 1975 r.,^s с принятием нового Гражданского кодекса, сменившего в свою Очередь Гражданский кодекс 1831 г. К настоящему времени он также состоит из положений, касающихся акционерных обществ, бирж, чеков, текущих банковских счетов, сертификатов акций, морских залогов. Что же касается Венесуэлы, то одной из отличительных черт развития коммерческого права этой латиноамериканской страны является его начальная нестабильность. В 1862 г. был принят первый Торговый кодекс, в том же году замененный второй кодификацией. Третий Торговый кодекс появился в 1873 г. и основывался на кодификации Наполеона 1807 г., испытав при этом ощутимое влияние испанского кодекса 1829 г. и итальянского кодекса 1865 г. Очередная кодификация была составлена в 1904 г., причем в 1955 г. ее приняли в новой редакции.¹⁰

На Мальте Торговый кодекс был принят в два захода: сначала в 1857 г. подобной чести удостоился раздел, посвященный общим вопросам

торговли, а в 1858 г. -- раздел, обращенный на морскую торговлю. Следует отметить, что с 1942 г. на острове выходит массивное издание «Пересмотренное издание законов Мальты», включающее все действующие правовые акты, при этом кодексы сгруппированы по главам, а торговой кодификации досталось место в Главе 17.

Бельгия, первоначально принявшая Торговый кодекс Наполеона, считала это временным явлением и мирилась с этим до 1870-х гг., когда свет увидел Торговый кодекс 1872 г., неоднократно изменяемый и дополняемый, в частности, в 1935, 1956 и 1975 гг.

В Германии основой правового регулирования субъектов торговой деятельности издавна, как и во Франции, является кодифицированный акт -- Германское Торговое Уложение 1897 г.

В первой книге Уложения определены понятия «коммерсант», «торговая фирма», «торговый представитель», а во второй книге раскрывается правовой статус торговых товариществ.²'^ В XX веке устаревшее во многом законодательство было обновлено, причем особую роль сыграл Закон об акционерных обществах 1965 г., состоящий из 5 книг и регулирующий крайне широкий круг вопросов -- от учреждения, внутренней структуры, деятельности до ликвидации и ответственности учредителей акционерных обществ.

Структура Германского Торгового Уложения включает четыре книги:

Книга первая посвящена общей торговой терминологии -- коммерсантам, торговым фирмам, торговым книгам.

Книга вторая определяет статус торговых товариществ. Следует учитывать, что акционерные правоотношения ныне в большей степени регламентируются более современными актами, центральным среди которых справедливо считается Закон об акционерных обществах. 1965 г.

Книга третья акцентирует внимание на контрактных отношениях, включая в том числе и нормы о договорах купли-продажи. Эта книга также подверглась модификации с принятием серии правовых актов, например, Закона об общих условиях продажи 1976 г.

Четвертая, последняя книга рассматривает сферу торгового морского права."

Германские Уложения оказали в первую очередь влияние, как это ни парадоксально, не на европейские страны, а на державы дальневосточного

региона. Япония первоначально ориентировалась на французские торговые схемы, что выразилось в составлении проекта Торгового кодекса 1890 г. Он, однако, вскоре перестал интересовать правящую элиту, сделавшую ставку на немецкие аналоги, в результате чего появилось Торговое Уложение 1899 г., включающее 4 блока:

Общая часть.

Торговые компании, причем в данной сфере большую роль, помимо положений кодификации, играют послевоенные законы, в частности, Закон о восстановлении компаний 1952 г.

Торговые сделки.

Морская торговля.

Многие нормы японской торговой кодификации со временем утратили силу, замененные специальным законодательством. Появились новые отрасли права, например, деликтное атомное право, регулируемое Законом о возмещении ущерба, связанного с использованием атомной энергии 1961 г.; антитрестовское законодательство, ориентированное на Закон о запрещении частной монополии и поддержке частной торговли 1947 г. В послевоенное время очевидна ориентация Японии на американское торговое законодательство.

Среди новейших торговых кодексов, ориентированных на классические образцы, следует отметить корейский Торговый кодекс 1962 г., состоящий из 5 разделов:

Общие положения.

Торговые сделки.

Компании.

Страхование.

Морское право.

В литературе справедливо подчеркивается, что южнокорейские законодатели переняли опыт японских правоведов, тогда как последние многое заимствовали у германских.

Следует отметить, что в странах Восточной Европы в 1990-х гг. происходили серьезные изменения не только в политической сфере, но также и в торговом законодательстве.

В Чехии в 1990-е гг. практически заново создано торговое право. Его основным источником является торговый кодекс, принятый в 1991 г. еще в Чехословакии. Этот кодекс охватывает широкий круг вопросов торгового права, в том числе правовое положение индивидуальных предпринимателей и различных форм коммерческих организаций {хозяйственных обществ и товариществ, кооперативов), коммерческую деятельность, договорные обязательства и их обеспечение, отдельные виды торговых обязательств, конкуренцию, порядок ведения торговых реестров и бухгалтерской отчетности. Специальная глава посвящена предпринимательской деятельности иностранных лиц. Торговый кодекс заменил с 1 января 1992 г. Хозяйственный кодекс и Кодекс международной торговли».

Торговый кодекс Японии 1899 г. также определяет статус субъектов торгового права, в число которых в первую очередь входят торговые ' компании. В послевоенное время он был дополнен серией законодательных актов, в частности, Законом о восстановлении компаний 1952 г.^:% г-""" ~ Можно назвать указанные страны странами с развитым кодифицированным торговым законодательством, затрагивающим вопросы статуса торговых компаний, обществ, товариществ. Общим между Францией, Германией, Японией является наличие кодекса, причем достаточно древнего, обновленного в послевоенные годы серией актов законодательного и подзаконного характера. [11, с. 154].

Совсем иной путь наблюдаем в Англии, Австралии и ряде других стран англосаксонской правовой семьи -- там не было единого кодифицированного акта, в котором бы был зафиксирован статус субъектов коммерческого права. Действующие консолидированные акты в сфере законодательства о компаниях появились не так давно, хотя их предшественники имеют весьма солидную историю. Так, уже в 1844 г. был принят Закон об акционерных компаниях. Сравнительно недавно (в сравнении с другими европейскими странами) появился Закон о компаниях 1985 г., устанавливающий порядок учреждения и регистрации, слияния и разделения, равно как и ликвидации компаний, определяющий специфику их видового разнообразия, особенности распределения паев и облигаций, прерогативы правления и порядок контроля за ними.

В Австралии Закон о корпорациях появился в 1989 г., то есть на несколько лет позже аналогичного английского акта.

Гражданский монизм (Римско-голландская система частного права). Характерной особенностью стран, придерживающихся данной системы, является наличие единого Гражданского кодекса и отсутствие кодекса Тортового[9, с. 254].

В рамках гражданско-правовой монистической системы сосуществуют в настоящее время две основные подсистемы, несколько обособленные друг от друга:

1) Абсолютный гражданский монизм (голландская подсистема), для которой характерна ориентация исключительно на гражданскую кодификацию, где нет не только торговой, но даже особой кодификации навигационного типа. Эта модель может быть представлена в следующем виде -- (Гражданский кодекс + Гражданский процессуальный кодекс); такая модель наблюдается в Нидерландах.

2) Умеренный гражданский монизм (итало-российская подсистема), которой свойственно наличие как гражданской кодификации, так и Кодекса Торгового мореплавания, при отсутствии специального Торгового кодекса. Данная модель наиболее ярко выражена в Италии и России и может быть представлена в следующем виде -- (Гражданский кодекс + Гражданский процессуальный кодекс + Навигационный кодекс (или) /Кодекс торгового мореплавания/).

Первоначально Италия придерживалась свойственной Западной Европе дуалистической концепции частного права, что выразилось в появлении в 1865 г. первых общеиталийских Гражданского и Торгового кодексов. Торговый кодекс не просуществовал и двух десятилетий, и вторая его версия появилась в 1882 г. Гражданский кодекс не изменялся до 1942 г. Однако во время Второй Мировой Войны, когда у власти находился еще Муссолини, дуализм италийского частного права был сокрушен. В 1942 г. появились Гражданский и Навигационный кодексы, а Торговый кодекс 1882 г. был инкорпорирован в состав новой гражданской кодификации. Гражданский кодекс 1942 г. включает 6 книг и 2969 статей:

Книга первая -- о лицах и семье.

Книга вторая -- о наследовании.

Книга третья -- о собственности.

Книга четвертая -- об обязательствах.

Книга шестая -- о защите прав.

Гражданский кодекс подвергся существенной переработке лишь в тех своих разделах, которые отражали фашистскую идеологию, в остальном же верой и правдой служит интересам италийского общества. Принятый одновременно с Гражданской кодификацией Навигационный кодекс оказался менее долговечным, будучи сменен в 1987 г. новой редакцией,"

Нидерланды точно так же, как и Италия, некогда придерживались дуалистической системы. В 1838 г. были приняты Гражданский, Торговый, Гражданский процессуальный кодексы. Две первые кодификации официально утратили силу в связи с принятием комплексного Гражданского кодекса, официально вступившего в силу 1 января 1992 г.

Данная кодификация разрабатывалась около 45 лет, с 1947 по 1992 гг., является первой новейшей кодификацией западноевропейского региона, в полной степени соответствует стандартам Европейского Союза и достаточна обширна как по объему, так и по затронутым сферам, включая 9 книг:

Книга первая -- семейное право и физические лица.

Книга вторая -- юридические лица.

Книга третья -- общие правила относительно собственности.

Книга четвертая --- наследование.

Книга пятая --- имущественные права.

Книга шестая -- общие положения об обязательствах.

Книга седьмая -- отдельные виды договоров.

Книга восьмая -- транспортное право.

Книга девятая -- право интеллектуальной собственности. Анализ иностранного торгового законодательства, таким образом, позволяет сделать вывод о том, что можно идти либо по пути издания отдельного Торгового кодекса, подобно США, либо совершенствовать и углублять российский Гражданский кодекс, подобно тому, как это было осуществлено в Нидерландах и в Италии. На взгляд автора данного учебного пособия, более справедливым было бы следование американскому опыту и традициям романо-германского дуализма. Коммерческий кодекс еще никому не принес вреда, он только обогащал правовые системы стран различных континентов, он внес свой вклад в модернизацию Южной Кореи, упорядочил торговые отношения в США и около 200 лет способствовал формированию рыночной экономики во Франции. Он применим для стран всех континентов, всех правовых систем, всех идеологий и религий. Не является он лишним и для России, вставшей на путь, ведущий к цивилизованному рынку.

2.4 Источники гражданского и торгового права

- закон;

- административные акты;

- судебная практика (прецеденты);

- обычаи;

- международные соглашения.

Источник права - способ выражения и закрепления правовых норм национального государства, способ придания этим нормам общих правил общеобязательного поведения и юридического значения. (Приложение)

Закон - первый и главный источник права. Закон является основным источником права для стран Континентальной Европы. Законы принимаются законодательными органами власти - органами, которые имеют право на законотворческую деятельность (например, парламент).

Административные (нормативные) акты - акты, которые принимаются специальными государственными структурами для регулирования различных имущественных отношений (акты о деятельности акционерных обществ, о несостоятельности предприятий, инструкции в области банковского дела, ведомственные акты). В некоторых странах законотворческий орган поручает ведомству издать специальный акт.

В системе права, где источником права является закон или нормативный акт, разногласия при решении судебного дела могут быть только по вопросам комментария, прочтения, толкования базового закона. Обе стороны в суде и судья будут ссылаться, апеллировать, принимать решение только на основе одного и того же базового закона, рамками которого они ограничены.

Обычаи - в определённых случаях государство санкционирует обычаи, существовавшие на территории государства или за его пределами в течение длительного времени. В результате обычай принимает общеобязательный характер и его соблюдение гарантировано принудительной силой государства. Основные признаки обычая: